商務(wù)談判：理論、技巧與案例（第7版·數(shù)字教材版） 課件 第15章 商務(wù)談判合同的履行

商務(wù)談判理論、技巧與案例第7版商務(wù)談判合同的履行1501040302要約與承諾合同的簽訂商務(wù)合同的履行合同的轉(zhuǎn)讓、變更、解除與糾紛處理要約與承諾一、要約（一）要約的概念和條件概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示，提出要約的一方稱為要約人，對方稱受要約人，又稱承諾人?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。條件1.當(dāng)事人必須聲明訂立合同的旨意2.要約的內(nèi)容必須明確具體3.必須向特定的人提出4.要約到達受要約人時生效要約與承諾一、要約（二）要約的法律后果1.要約人在有效期限內(nèi)不得變更或撤回要約2.要約人有與承諾人訂立合同的義務(wù)要約與承諾一、要約（三）要約的消滅（1）要約被拒絕；（2）要約被依法撤銷；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。要約與承諾二、承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。構(gòu)成有效承諾的條件（1）承諾必須由特定的承諾人做出。（2）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。（3）承諾必須在要約的有效期限內(nèi)做出。（4）承諾的傳遞必須符合要約的要求。要約與承諾（二）承諾生效的時間一般認為承諾生效后合同即宣告成立，合同的當(dāng)事人就要受到約束。英美法系采用發(fā)信主義原則，亦即投郵生效原則。大陸法系采用受信主義原則，亦即到達生效原則。我國《民法典》規(guī)定：承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達：（1）要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達。二、承諾要約與承諾（三）承諾的撤回承諾可以撤回。承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。英美法系從投郵生效原則出發(fā)，主張承諾人一旦發(fā)出承諾通知，就不能撤回承諾。大陸法系從到達生效原則出發(fā)，認為承諾人可以撤回其發(fā)出的承諾，但撤回承諾的通知必須先于或同時與承諾到達方為有效。二、承諾合同的簽訂一、商務(wù)合同簽訂的原則（一）主權(quán)原則（1）國土權(quán)。（2）司法管轄權(quán)。（3）涉外稅收權(quán)。（4）外匯管理權(quán)。（5）簽訂的涉外商務(wù)合同不得違反我國的公共道德和侵害公眾利益。合同的簽訂一、商務(wù)合同簽訂的原則（二）平等互利協(xié)商一致原則是簽約雙方在法律地位上是相互平等的，在經(jīng)濟上彼此有利，并在平等、自愿、合意的基礎(chǔ)上，通過協(xié)商達成雙方當(dāng)事人意見一致的協(xié)議。合同的簽訂一、商務(wù)合同簽訂的原則（三）遵守國際慣例原則國際慣例是指在長期的國際商務(wù)活動中，人們對某些事物的一致看法和認識。它常常表現(xiàn)為一些約定俗成的成文或不成文的規(guī)則。當(dāng)雙方在某個問題上發(fā)生爭議時，如果法律沒有明確的規(guī)定，可以國際慣例為準判斷是非，解決糾紛或爭議。合同的簽訂二、商務(wù)合同應(yīng)具備的條款合同，又稱為契約、協(xié)議，是平等的當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。商務(wù)合同的簽訂是衡量談判成功與否、結(jié)果合法與否的重要標志，合同在要約和承諾的主要條款上要反復(fù)斟酌，力求嚴密、合法、不出漏洞。合同的簽訂（一）商務(wù)合同的結(jié)構(gòu)商務(wù)合同一般由約首、正文和約尾三部分組成。約首、約尾與合同的其他各項條款一樣，也是書面合同的組成部分，具有法律或行政約束力。約首包括供求雙方的單位名稱，簽訂合同的時間、地點及此項經(jīng)濟活動的目的等，約尾實際上是合同的補充條款或是為了工作方便而提供的信息。二、商務(wù)合同應(yīng)具備的條款合同的簽訂（二）商務(wù)合同應(yīng)具備的條款（1）合同當(dāng)事人的名稱或者姓名、國籍、主營業(yè)場所或者住所。（2）合同簽訂的日期和地點。（3）合同的類型、標的種類及范圍。（4）合同標的的技術(shù)條件、質(zhì)量、數(shù)量和標準。（5）合同履行的期限、地點和方式。（6）價格條款、支付金額和方式。（7）合同的轉(zhuǎn)讓、變更和解除。（8）違反合同的賠償和其他責(zé)任。（9）合同發(fā)生爭議時的解決方法與法律適用的問題。（10）合同使用的文字及其效力。二、商務(wù)合同應(yīng)具備的條款合同的簽訂三、簽約過程中應(yīng)注意的問題（1）雙方當(dāng)事人是否具有簽約的資格。（2）雙方確認事項擬成條款，是否與合同的目的相符。（3）訂立合同的條款要符合有關(guān)法律規(guī)定和要求。（4）確定的合同條款，其內(nèi)容不得違反我國法律和社會共同利益。（5）合同中的違約責(zé)任條款必須明確具體。（6）對對方提出的免責(zé)條款要慎重研究，弄清其范圍，才能表示是否同意，對己方不利的免責(zé)條款千萬不能接受。（7）仔細擬定適用法律條款和仲裁條款。（8）要注意明確簽約地。（9）要注意中外文本的一致性。商務(wù)合同的履行一、合同履行的基本原則(1)實際履行原則(2)適當(dāng)履行原則(3)協(xié)作履行原則商務(wù)合同的履行二、合同的全面履行全面履行指按照合同規(guī)定的標的、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格、技術(shù)條件、價格條件以及履行的地點、時間和方式等全面完成自己所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。實際履行指按照合同規(guī)定的標的履行，而不是以貨幣和其他財物代替履行合同，完成合同所規(guī)定的事項，這是合同當(dāng)事人的義務(wù)。商務(wù)合同的履行三、合同的適當(dāng)履行和中止履行適當(dāng)履行指對全面履行合同所規(guī)定的內(nèi)容與范圍，以妥當(dāng)?shù)姆椒ㄍ瓿勺约核袚?dān)的義務(wù)。中止履行指當(dāng)事人一方有另一方不能履行合同的確切證據(jù)時，可暫時中止履行合同，但應(yīng)立即通知另一方。合同的轉(zhuǎn)讓、變更、解除與糾紛處理一、合同的轉(zhuǎn)讓指合同當(dāng)事人一方將合同的權(quán)利、義務(wù)的全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三者，它只是合同主體變更，不涉及合同規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)。合同的轉(zhuǎn)讓、變更、解除與糾紛處理二、合同的變更和解除（一）合同的變更在實際履行過程中，合同雙方當(dāng)事人常常需要對合同內(nèi)容做出某些修改或補充。這就需要對合同進行變更。因此，民法典第五百四十三條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。”（二）合同的解除指在協(xié)議成立之后、未完全履行之前，由于某種原因，致使合同的履行已不可能或不必要，而由當(dāng)事人一方行使合同解除權(quán)的結(jié)果。合同的轉(zhuǎn)讓、變更、解除與糾紛處理三、合同糾紛的處理合同的糾紛是指協(xié)議的生效、解釋、履行、變更、終止等行為所引起的協(xié)議當(dāng)事人的所有爭議。對這些爭議如何解決，解決的法律依據(jù)是什么，就是協(xié)議糾紛處理的問題。合同的轉(zhuǎn)讓、變更、解除與糾紛處理三、合同糾紛的處理（一）糾紛解決的方法（1）協(xié)商（2）調(diào)解（3）仲裁（4）訴訟（二）有關(guān)法律的適用問題合同的轉(zhuǎn)讓、變更、解除與糾紛處理案例鏈接：勝訴的華為訴三星侵權(quán)案2018年1月11日，華為訴三星侵犯知識產(chǎn)權(quán)案一審宣判，深圳中院知識產(chǎn)權(quán)法庭認定三星構(gòu)成侵權(quán)，判定立即停止侵權(quán)，禁止以制造、銷售、允諾銷售等方式繼續(xù)銷售侵權(quán)產(chǎn)品。近年來，國產(chǎn)手機廠商的專利積累意識有所提升。華為相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，截至2016年12月31日，華為已經(jīng)累計獲得專利授權(quán)62519件，申請中國專利57632件、外國專利39613件，90%以上為發(fā)明型專利，在國際排名上，華為目前是中國企業(yè)發(fā)明專利授權(quán)量的第一位。2016年5月，華為分別在美國和中國起訴三星公司，要求三星公司就其知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為對華為進行賠償，所涉知識產(chǎn)權(quán)包括涉及通信技術(shù)的高價值專利和三星手機使用的軟件。華為訴稱，涉案兩項發(fā)明專利均為4G標準必要專利，三星未經(jīng)華為許可，以制造、銷售、許諾銷售、進口的方式侵害其專利權(quán)。同時，華為與三星的談判代表人、也是三星的控股公司韓國三星電子株式會社進行標準必要專利交叉許可談判時，三星未遵循FRAND（公平、合理、無歧視）原則，具有明顯過錯，請求法院判令被告方立即停止涉案專利侵權(quán)行為。合同的轉(zhuǎn)讓、變更、解除與糾紛處理案例鏈接：勝訴的華為訴三星侵權(quán)案三星辯稱，其沒有實施華為指控的專利侵權(quán)行為，華為在標準必要專利的許可談判中沒有盡到FRAND義務(wù)，三星在許可談判中無明顯過錯，應(yīng)駁回華為的訴訟請求。2018年1月11日，深圳中院判決認定，涉案的兩項發(fā)明專利權(quán)均為4G標準必要專利。此外，從2011年7月至今，華為與三星進行標準必要專利交叉許可談判已6年多，華為在談判過程中無明顯過錯，尋求談判和仲裁等方式來解決雙方之間的標準必要專利交叉問題，經(jīng)法院組織雙方進行調(diào)解，三星一直惡意拖延談判，存在明顯過錯，違反FRAND原則。法院認為，三星在我國生產(chǎn)、銷售相應(yīng)4G智能終端產(chǎn)品，一定會使用華為的這兩項標準必要專利技術(shù)，因此，在華為取得兩項發(fā)明專利權(quán)以后，三星未經(jīng)許可在我國實施華為的兩項專利技術(shù)，侵犯了原告的專利權(quán)。鑒于此，華為要求三星停止侵害其涉案4G標準必要專利技術(shù)，法院予以支持。資料來源：贏了！華為訴三星侵權(quán)案一審勝訴獲賠8000萬.鳳凰網(wǎng)科技.http：///a/20180111/44841316_0.shtml.1要約是希望和他人訂立合同的意思表示，它應(yīng)具備四個條件：一是當(dāng)事人必須聲明訂立合同的旨意；二是要約的內(nèi)容必須明確具體；三是必須向特定的人提出；四是要約到達受要約人時生效。2要約的法律后果是指要約發(fā)出之后，對要約人和承諾人的約束力。其約束力主要表現(xiàn)在：一是要約人在有效期限內(nèi)，不得變更或撤銷要約；二是要約人有與承諾人訂立合同的義務(wù)。3要約的消滅是指要約失去了法律效力。要約一般因下列情形而失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；（4）受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更。4承諾是受要約人同意要約的意思表示。構(gòu)成有效承諾的條件有：承諾必須由特定的承諾人做出；承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致；承諾必須在要約的有效期限內(nèi)做出；承諾的傳遞必須符合要約的要求。5在簽訂合同時應(yīng)注意以下幾個方面的問題：雙方當(dāng)事人是否具有簽約的資格；雙方確認事項擬成條款，是否與合同的目的相符；訂立合同的條款要符合有關(guān)法律規(guī)定和要求；確定的合同條款，其內(nèi)容不得違反我國法律和社會共同利益；合同中的違約責(zé)任條款必須明確具體；對對方提出的免責(zé)條款要慎重研究，弄清其范圍，才能表示是否同意；對己方不利的免責(zé)條款千萬不能接受；要仔細擬定使用法律條款和仲裁條款；要明確簽約地；要注意中外文本的一致性。6合同的履行是指合同當(dāng)事人雙方實現(xiàn)或完成合同中所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的法律行為。它一般分為全面履行、適當(dāng)履行和中止履行三種情況。7合同的轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方將合同的權(quán)利、義務(wù)的全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三者，它只是合同主體變更，不涉及合同規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)。8合同的解除是指在協(xié)議成立之后、未完全履行之前，由于發(fā)生一