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文檔簡介
第1章建設工程基本法律知識1.1建設工程法律基礎法律體系又稱法的體系,通常指由一個國家現(xiàn)行的各個部門法構成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律部門部門法又稱法律部門,是根據(jù)一定標準、原則所制定的同類法律規(guī)范的總稱。中國特色社會主義法律體系以憲法為統(tǒng)帥,以憲法相關法、民法商法等多個法律部門為主干,由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多層級法律規(guī)范構成。(憲法+部門+層級)含義法律規(guī)范的創(chuàng)制機關的性質(zhì)及級別;外部表現(xiàn)形式;效力等級;地域效力(諧音:窗外小弟)歷史形式習慣法、宗教法、判例、規(guī)范性法律文件、國際慣例、國際條約【我國法的形式】規(guī)范性文件、國際慣例和條約憲法全國人大《憲法》法律(法)司法解釋或國際條約全國人大及常委會兩高或國際組織《建筑法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《民法典》行政法規(guī)(條例)國務院《建設工程質(zhì)量管理條例》地方性法規(guī)、自治條例和單行條例(條例)省、設區(qū)市人大及常委會民族自治地方人大管理條例》部門規(guī)章(規(guī)定、辦法、實施細則)國務院各部、委《招標公告發(fā)布暫行辦法》《市政公用設施抗災設防管理規(guī)定》地方政府規(guī)章(規(guī)定、辦法)省、設區(qū)市政府【提示】下列事項只能制定法律:國家主權;人大、政府、法院、檢察院產(chǎn)生、組織和職權;自治制度、特別行政區(qū)制度;犯罪和刑罰;剝奪政治權利和限制人身自由;稅收基本制度;國家征收;民事基本制度;基本經(jīng)濟、財政、海關、金融和外貿(mào)制度;訴訟和仲裁制度設區(qū)的市人大和政府立法權限于城鄉(xiāng)建設與管理、環(huán)境保護、歷史文化保護等事項。等級(1)憲法至上(2)上位法優(yōu)于下位法,憲法>法律>行政法規(guī)>地方性法規(guī)>地方政府規(guī)章【提示】部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力2、法的橫向效力等級同一機關制訂新的與舊的沖突按新的特別的與一般的沖突按特別法律之間新的一般與舊的特別沖突全國人大常委會誰制定誰裁決行政法規(guī)新的一般與舊的特別沖突國務院授權制定的法規(guī)與法律沖突全國人大常委會裁決不同機關制訂地方法規(guī)與部門規(guī)章沖突國務院認為應適用地方法規(guī),適用地方法規(guī)國務院認為應當適用部門規(guī)章,提請全國人大常委會裁決國務院裁決部門規(guī)章與地方政府規(guī)章沖突23、備案與審查備案審查對象備案審查機關備案行政法規(guī)全國人大常委會地方性法規(guī)、自治條例和單行條例(說明變通情況)省級人大常委會報全國人大常委會和國務院部門規(guī)章國務院地方政府規(guī)章本級人大常委會、上級政府、上級人大常委會和國務院【提示】規(guī)章不要求向全國人大常委會備案行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法、法律抵觸全國人大常委會審查【總結】從行政法規(guī)開始備案,一般向所有的上位法制定機關備案(規(guī)章例外),且逐級備案,憲法、法律無需備案審查1.2建設工程物權制度立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅不動產(chǎn)(1)登記發(fā)生物權效力,依法屬于國家所有的自然資源可以不登記。(2)不動產(chǎn)權屬證書記載事項與不動產(chǎn)登記簿不一致的,除有證據(jù)證明登記簿錯誤外,以不動產(chǎn)登記簿為準。登記費按件收取,不得面積、體積、價款比例收取。(3)預告登記后,未經(jīng)權利人同意,處分該不動產(chǎn),不發(fā)生物權效力。(4)不動產(chǎn)物權合同,自成立時生效,除法律另規(guī)定或約定外;未辦登記,不影響合同效力。動產(chǎn)(1)交付時發(fā)生效力,法律另規(guī)定除外。船舶、航空器、機動車未登記,不得對抗善意第三人。(2)簡易交付:設立和轉(zhuǎn)讓前,權利人已占有,物權自民事法律行為生效時發(fā)生效力。(3)指示交付:設立和轉(zhuǎn)讓前,第三人占有該動產(chǎn),轉(zhuǎn)讓請求第三人返還原物的權利。(4)占有改定:轉(zhuǎn)讓時又約定出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn),物權自約定生效時發(fā)生效力。其他規(guī)定(1)法院、仲裁機構的法律文書或政府的征收決定,物權自法律文書或征收決定生效時生效。(2)合法建造、拆除房屋,自事實行為成就時生效?!炯m紛解決方式】和解、調(diào)解、仲裁或訴訟民事責任侵害物權,造成權利人損害的,權利人可以請求損害賠償,或追究其他民事責任,可以單獨適用,也可以合并適用具體民事責任歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭議請求確認物權無權占有請求返還原物妨害物權請求排除妨害可能妨害物權請求消除危險造成毀損請求修理、重作、更換請求恢復原狀其他責任行政責任、刑事責任種類概念所有權自物權,包括占有(使用的前提)、使用(獨立權土地所有權(國有或集體)用益物權他物權,包括占有、使用和收益的權利、居住權、宅基地使用權【速記】土地建住宅擔保物權他物權,擔保債務履行抵押權、質(zhì)權和留置權3國家所有權城市的土地、無居民海島、礦藏、水流、海域,所有權由國務院代表國家行使集體所有權(1)法律規(guī)定屬于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂;(2)集體所有的建筑物、生產(chǎn)設施、農(nóng)田水利設施;(3)集體所有的教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育等設施私人所有權合法的收入、房屋、生活用品、生產(chǎn)工具、原材料業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權【概念】對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權,對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權利?!咎崾尽哭D(zhuǎn)讓建筑物,其共有部分享有的共有和共同管理的權利一并轉(zhuǎn)讓。1、土地承包經(jīng)營權設立自土地承包經(jīng)營權合同生效時設立承包期耕地:30年;草地:30-50年;林地:30-70年【速記】耕草林,三五七2、建設用地使用權含義依法對國家所有的土地享有占有、使用、收益權【提示】集體所有的土地作為建設用地應依法辦理設立在土地的地表、地上或者地下,可以分別設立,且自登記時設立取得方式出讓(有償有期限)或者劃撥(無償無期限)等方式;工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的,應當采取招標、拍賣等公開競價的方式出讓流轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與、抵押,但應:②訂立書面合同,不得超出剩余期限;②地上附著物一并處分;③辦理變更登記續(xù)期法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理;非住宅用地,依法律規(guī)定辦理改變用途應當依法經(jīng)有關行政主管部門批準注銷建設用地使用權消滅的,出讓人應當及時辦理注銷登記3、宅基地使用權概念指依法對集體所有的土地享有占有和使用的權利設立宅基地因自然災害等原因滅失,失去宅基地的村民應當依法重新分配宅基地4、居住權設立自登記時設立,應當采用書面形式訂立居住權合同;無償設立,另有約定除外流轉(zhuǎn)居住權不得轉(zhuǎn)讓、繼承、出租,另有約定可出租消滅期限屆滿或居住權人死亡,居住權消滅,應辦理注銷登記5、地役權概念指為了使用自己不動產(chǎn)(需役地人)的便利或提高其效益而按合同約定利用他人不動產(chǎn)(供役地人)的權利。設立應采用書面合同,自合同生效時設立,未登記不得對抗善意第三人期限當事人約定,不得超過土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權等用益物權的剩余期限轉(zhuǎn)讓(1)一并轉(zhuǎn)讓,不得單獨轉(zhuǎn)讓,另約定除外。不得單獨抵押,實現(xiàn)抵押權時,一并轉(zhuǎn)讓。4(2)需役地轉(zhuǎn)讓時,受讓人同時(2)需役地轉(zhuǎn)讓時,受讓人同時享有地役權;供役地轉(zhuǎn)讓時,地役權對第三人具有約束力。未經(jīng)用益物權人同意,土地所有人不得在該地塊設立地役權1、概述擔保合同包括抵押合同、質(zhì)押合同屬于從合同,主合同無效,擔保合同無效,法律另規(guī)定除外擔保合同被確認無效,債務人、擔保人、債權人根據(jù)過錯承擔責任擔保范圍主債權及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產(chǎn)和實現(xiàn)擔保物權的費用有約定的,按約定人保物保并存第三人提供物保,無先后順序,一方承擔擔保責任后只能找債務人追償2、抵押(不轉(zhuǎn)移對特定財產(chǎn)的占有)可抵押不動產(chǎn)建筑物和其他土地附著物;建設用地使用權;海域使用權、在建建筑物動產(chǎn)設備;原材料;半成品;產(chǎn)品;在建的船舶、航空器;交通工具不可抵押(1)土地所有權;(2)宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但是法律規(guī)定可以抵押的除外;(3)教育、醫(yī)療等以公益為目的的公益設施;(4)有爭議的財產(chǎn);(5)查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)設立不動產(chǎn)登記時設立動產(chǎn)抵押合同生效時設立,未登記,不得對抗善意第三人【注意1】動產(chǎn)物權、所有權和質(zhì)權交付時設立;【注意2】不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。抵押物轉(zhuǎn)讓(1)抵押期間可以轉(zhuǎn)讓抵押物,應通知抵押權人,有約定按約定,抵押權不影響。抵押權人能證明轉(zhuǎn)讓可能損害抵押權,可以請求抵押人提前清償債務或提存。(2)抵押權與其擔保的債權同時存在,不得與債權分離。實現(xiàn)債務人不履行債務,協(xié)議折價或者拍賣、變賣抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償,價款超過債權數(shù)額歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。順位同一財產(chǎn)多個抵押權的清償順序:(1)已登記的,按登記先后清償;(2)已登記的先于未登記;(3)未登記的,按照債權比例清償。【放棄】抵押權人可以放棄抵押權或抵押權的順位?!咀兏靠梢詤f(xié)議變更抵押權順位以及被擔保的債權數(shù)額,但未經(jīng)其他抵押權人書面同意,不得對其他抵押權人產(chǎn)生不利影響。3、質(zhì)權(轉(zhuǎn)移動產(chǎn)或權利的占有)質(zhì)權法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)除外自交付質(zhì)押物時設立質(zhì)權匯、本、支票;債券、存款單;倉、提單;自權利憑證交付質(zhì)權人時設立可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權;可以轉(zhuǎn)讓商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權;現(xiàn)有的以及將有的應收賬款自辦理出質(zhì)登記時設立概念占有人對不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的實際控制分類令有權占有與無權占有(占有是否具有法律依據(jù));令善意占有與惡意占有(占有人是否知道無權占有);令自主占有與他主占有(占有人對物的占有是否具有所有的意思)【例】建設單位對施工場地的占有屬于自主占有,施工企業(yè)屬于他主占有損害賠償占有人應將因毀損、滅失取得的保險金、賠償金、補償金等返還給權利人保護方式令占有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)被侵占,占有人有權請求返還原物(自侵占發(fā)生之日一年內(nèi)行使);令對妨害占有的行為,占有人有權請求排除妨害或者消除危險;令因侵占或妨害造成損害,占有人有權依法請求損害賠償1.3建設工程知識產(chǎn)權制度知識點1.著作權(版權)客體文字作品、建筑作品、圖形作品、計算機軟件(軟件開發(fā)者)期限發(fā)表、使用、獲得報酬權公民個人作品:終生及其死后50年組織作品:首次發(fā)表后50年,創(chuàng)作完成后50年不發(fā)表,則不保護署名、修改、保護作品完整權不受限制保護對象發(fā)明、實用新型和外觀設計授予條件發(fā)明和實用新型(新穎性、創(chuàng)造性和實用性);外觀設計(新穎性、富有美感和適于工業(yè)應用)保護期限申請日計算商標專用權范圍:經(jīng)核準的注冊商標屬于財產(chǎn)權(對注冊商標所有享有的具體的權利),受《商標法》保護,包括使用權和禁止權,商標設計者的人身權受《著作權法》保護有效期10年,自核準注冊之日起算,可以續(xù)期續(xù)期月寬展期;仍未提出申請的,注銷商標;每次續(xù)展后有效期為10年轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓人和受讓人共同向商標局提出申請;商標專用權人可以將商標連同企業(yè)或者商譽同時轉(zhuǎn)讓,也可以將商標單獨轉(zhuǎn)讓知識點4.商業(yè)秘密概念不為公眾所知悉、有商業(yè)價值并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息、經(jīng)營信息。侵權人經(jīng)營者、其他自然人、法人和非法人組織侵犯商業(yè)秘密情形(1)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或其他不正當手段獲取商業(yè)秘密;(2)披露、使用或允許他人使用以前項手段獲取的商業(yè)秘密;(3)違反保密義務,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密;(4)教唆、引誘、幫助他人違反保密義務,獲取、披露、使用或者允許他人使用權利人的商業(yè)秘密。法律責任賠償損失:被侵權受到損失→侵權人獲利,情節(jié)嚴重,一倍以上五倍以下賠償【提示】賠償數(shù)額包括經(jīng)營者為制止侵權行為所支付的合理開支知識點5.地理標志概念指標示某商品來源于某地區(qū),該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征,主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標志。保護產(chǎn)品(1)來自本地區(qū)的種植、養(yǎng)殖產(chǎn)品;(2)原材料來自本地區(qū),并在本地區(qū)按照特定工藝生產(chǎn)和加工的產(chǎn)品地理標志(1)附著在產(chǎn)品本身、產(chǎn)品包裝、容器、標簽上;(2)使用在產(chǎn)品附加標牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊上;(3)使用在廣播、電視、公開發(fā)行的出版物上,包括以廣告方式宣傳;(4)使用在展覽會、博覽會及印刷品上;(5)使用于電子商務網(wǎng)站、微信、微信公眾號、微博、二維碼、手機應用程序等互聯(lián)網(wǎng)載體上61.4建設工程侵權責任制度侵權概念沒有法律依據(jù)侵害他人的財產(chǎn)權利或人身權利,形成侵權之債。歸責原則過錯責任原則、無過錯責任原則、過錯推定責任、公平責任原則承擔方式停止侵害、排除妨礙、消除危險等免責或減責理由受害人有過錯(減責)或者故意(免責);第三人過錯(第三人擔責);自甘風險(其他參與人免責,有故意或重大過失除外);自助行為(情況緊迫不能獲得國家保護,可扣留侵權人財物,措施不當應擔責)共同侵權連帶責任【提示】有意思聯(lián)絡(故意、過失)教唆侵權、幫助侵權(1)教唆、幫助完全民事行為能力人實施侵權,承擔連帶責任;(2)教唆、幫助無民事、限制民事行為能力人實施侵權,承擔侵權責任;監(jiān)護人未盡監(jiān)護職責,承擔相應責任共同危險行為能夠確定具體侵權人,侵權人承擔責任;不能確定具體侵權人,行為人承擔連帶責任分別侵權(1)分別侵權造成同一損害,每個人的侵權都足以造成全部損害,行為人承擔連帶責任;(2)能夠確定責任大小,各自承擔相應責任;難以確定責任大小,平均承擔責任?!咎崾尽繜o意思聯(lián)絡建筑物、構筑物倒塌、塌陷(1)由建設單位與施工單位承擔連帶責任,能夠證明不存在質(zhì)量缺陷的除外。賠償后,有權向其他責任人追償。(2)所有人、管理人、使用人或者第三人的原因,由所有人、管理人、使用人或者第三人承擔侵權責任。建筑物、構筑物脫落、墜落建筑物、構筑物、擱置物、懸掛物脫落、墜落,所有人、管理人或者使用人承擔侵權責任,除非能證明自己沒有過錯。賠償后,有權向其他責任人追償。不明拋擲物、墜落物侵權人承擔責任→可能加害的建筑物使用人補償,除非能證明自己不是侵權人→向侵權人追償堆放物倒塌、滾落或滑落堆放人承擔侵權責任,除非能證明自己沒有過錯公共道路妨礙通行(1)堆放、傾倒、遺撒妨礙通行,行為人承擔侵權責任;(2)公共道路管理人不能證明已盡義務,承擔相應責任。地面施工致害公共場所或道路上挖掘、修繕安裝地下設施等,施工人承擔侵權責任,除非能證明已經(jīng)設置明顯標志和采取安全措施地下設施致害窨井等地下設施造成他人損害,管理人承擔侵權責任,除非能證明盡到管理職責71.5建設工程稅收制度居民企業(yè)在中國境內(nèi)成立或?qū)嶋H管理機構在中國境內(nèi),境內(nèi)、境外收入都要納稅,稅率25% 【速記】出生在中國或者家在中國非居民企業(yè)在中國境內(nèi)設立機構、場所或有來源于中國境內(nèi)所得,境內(nèi)所得要納稅,境外所得與境內(nèi)機構場所有聯(lián)系要納稅,境內(nèi)機構所得稅率25%,其他20%【速記】在中國設立了分支機構或者在中國做生意【提示1】合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅【提示2】小型微利企業(yè),減按20%稅率;高新技術企業(yè),減按15%稅率應稅所得來源地標準(1)銷售貨物所得,按照交易活動發(fā)生地確定;(2)提供勞務所得,按照勞務發(fā)生地確定;(3)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得,不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照不動產(chǎn)所在地確定,動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)的企業(yè)或者機構、場所所在地確定,權益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照被投資企業(yè)所在地確定;(4)股息、紅利等權益性投資所得,按照分配所得的企業(yè)所在地確定;(5)利息所得、租金所得、特許權使用費所得,按照負擔、支付所得的企業(yè)或者機構、場所所在地確定,或者按照負擔、支付所得的個人的住所地確定【速記】經(jīng)濟行為發(fā)生地、給錢企業(yè)所在地、不動產(chǎn)所在地或者賣方企業(yè)所在地收入總額(1)銷售貨物收入;(2)提供勞務收入;(3)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入;(4)股息、紅利等權益性投資收益;(5)利息收入;(6)租金收入;(7)特許權使用費收入;(8)接受捐贈收入;(9)其他收入應納稅所得額應納稅所得額=收入總額-不征稅收入-免稅收入-各項扣除(成本、費用、稅金、損失和其他支出)-允許彌補的以前年度虧損不得扣除(1)向投資者支付的股息、紅利等權益性投資收益款項;(2)企業(yè)所得稅稅款;(3)稅收滯納金;(4)罰金、罰款和被沒收財物的損失;(5)超出規(guī)定標準的捐贈支出;(6)贊助支出;(7)未經(jīng)核定的準備金支出;(8)與取得收入無關的其他支出。不征稅收入財政撥款;行政事業(yè)性收費、政府性基金免稅收入(1)國債利息收入;(2)符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益;(3)在中國境內(nèi)設立機構、場所的非居民企業(yè)從居民企業(yè)取得與該機構、場所有實際聯(lián)系的股息、紅利等權益性投資收益;(4)符合條件的非營利組織的收入特點(1)對增值額征收,不重復計稅;(2)實行價外稅制度;(3)對從事應稅交易的所有單位和個人普遍征收,具有普遍性納稅人(1)一般納稅人:采用抵扣法納稅,應納稅額=當期銷項稅額-當期進項稅額,不足抵扣可以結轉(zhuǎn),可以領購和自行開具增值稅專用發(fā)票;(2)小規(guī)模納稅人:采取簡易方法,應納稅額=銷售額×征收率征稅范圍一般規(guī)定銷售貨物或者加工、修理修配勞務,銷售服務、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)以及進口貨物視同銷售(1)委托代銷貨物;(2)銷售代銷貨物;(3)非同一縣市移送;(4)自產(chǎn)、委托加工的貨物無論“對內(nèi)、對外”均視同銷售;(5)購進的貨物只有“對外”才視同銷售?!緦?nèi)行為】集體福利、個人消費【對外行為】投資、分配股利、無償贈送【速記】除外購的貨物用于集體福利、個人消費不視同銷售,其他都是準予扣除增值稅專用發(fā)票上注明的增值稅額;海關進口增值稅專用繳款書;農(nóng)產(chǎn)品收購發(fā)票或者銷售發(fā)票買價11%的扣除率;代扣代繳稅款的完稅憑證;【速記】票書率證不得扣除簡易計稅、免稅、個人消費、非正常損失、集體福利購進【速記】減免個飛機(1)銷售和進口除執(zhí)行9%低稅率以外的貨物;(2)加工修理修配勞務;(3)有形動產(chǎn)租賃服務9%貨物①【吃】糧食等農(nóng)產(chǎn)品、食用植物油、食用鹽;②【用】自來水、暖氣、冷氣、熱水、煤氣、石油液化氣、天然氣、二甲醚、沼氣、居民用煤炭制品;③【看】圖書、報紙、雜志、音像制品、電子出版物;④【農(nóng)】飼料、化肥、農(nóng)藥、農(nóng)機、農(nóng)膜【速記】看農(nóng)吃用服務交通運輸、郵政、基礎電信、建筑、不動產(chǎn)租賃服務、銷售不動產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓土地使用權6%增值電信、金融、現(xiàn)代服務(租賃除外)、生活服務、銷售無形資產(chǎn)(轉(zhuǎn)讓土地使用權除外)0%出口貨物、跨境銷售國務院規(guī)定范圍內(nèi)的服務、無形資產(chǎn)【提示1】兼營不同稅率的項目,應分別核算;未分別,從高適用稅率;【提示2】小規(guī)模納稅人征收率為3%,月銷售額未超過10萬元,免征不開專用發(fā)票(1)應稅銷售行為的購買方為消費者個人的;(2)發(fā)生應稅銷售行為適用免稅規(guī)定的免稅(1)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者銷售的自產(chǎn)農(nóng)產(chǎn)品;(2)避孕藥品和用具;(3)古舊圖書;(4)直接用于科學研究、科學試驗和教學的進口儀器、設備;(5)外國政府、國際組織無償援助的進口物資和設備;(6)由殘疾人的組織直接進口供殘疾人專用的物品;(7)銷售的自己使用過的物品納稅義務發(fā)生時間(1)為收訖銷售款或索取銷售款憑據(jù)的當天;先開發(fā)票的,開發(fā)票當天;(2)進口貨物,報關進口當天。納稅期限知識點3.個人所得稅納稅人居民納稅義務人在中國境內(nèi)有住所或一個納稅年度內(nèi)在境內(nèi)居住累計滿183天,境內(nèi)境外所得納稅非居民納稅義務人在中國境內(nèi)無住所又不居住或一個納稅年度內(nèi)在中國境內(nèi)居住累計不滿183天,境內(nèi)所得納稅征稅范圍工資、薪金;勞務報酬;稿酬;特許權使用費;經(jīng)營所得;利息、股息、紅利;財產(chǎn)租賃;財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓;偶然所得民個人前四項合稱綜合所得,按年度合并計算納稅;非居民按月或者按次納稅稅率綜合所得(3%至45%)、經(jīng)營所得(5%至35%)適用超額累進稅率;其他20%比例稅率免稅省部軍級科教文衛(wèi)體的獎金;國債和金融債券利息;國家發(fā)的補貼、津貼;福利費、撫恤金、救濟金;保險賠款;軍人的轉(zhuǎn)業(yè)費、復員費;干部、職工的安家費、退職費;外交代表、領事官員所得減征殘疾、孤老人員和烈屬的所得;自然災害遭受重大損失【速記】殘害老叔納稅綜合所得需辦理匯算清繳;沒有扣繳義務人;扣繳義務人未扣繳稅款;境外所得;移居境外注銷中國戶籍;非居民個人在境內(nèi)從兩處以上取得工資、薪金8【速記】兩處、境外、注銷、匯算、沒扣(諧音:兩處經(jīng)銷回扣)專項附加扣除子女教育、繼續(xù)教育、大病醫(yī)療、住房貸款利息或住房租金、贍養(yǎng)老人知識點4.其他相關稅收的規(guī)定稅種納稅人計稅依據(jù)免征環(huán)保稅直接排放污染物單位或其他經(jīng)營者污染污染當量(大氣、水)、排放量(固體)、超標分貝(噪聲)依法排放、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)(規(guī)船舶、航空器城建稅和教育費附加繳納消費稅、增值稅單位和個人,同時繳納實際繳納增值稅、消費稅稅額:【城建稅】市區(qū)7%;縣城、鎮(zhèn)5%;其他1%;【教育費附加】3%車船稅車船所有人或者管理人免征:漁船;軍警車船;應急號牌消防車船;使領館、國際組織車船【提示】節(jié)約能源、新能源可減征或免征稅種納稅人計稅依據(jù)免征城鎮(zhèn)土地使用稅地的單位和個人面積,按年計算、分期繳納30%;財政部批準,發(fā)達地區(qū)可提高機關、團體、軍隊自用、公用地、農(nóng)業(yè)地、改造廢棄地(5-10年)房產(chǎn)稅位(全民所有);承典人;代管人或使用人(有糾紛或所有人、承典人在異地)出租:租金×12%機關、團體、軍隊、財政非營業(yè)用房稅種納稅人計稅依據(jù)免征(1)境內(nèi)書立應稅憑證、進行證券交易的單位和個人;(2)境外書立在境內(nèi)使用的應稅憑證【應稅憑證】合同、產(chǎn)權轉(zhuǎn)移書據(jù)和營業(yè)賬簿(1)合同的金額,不包括增值稅稅款;(2)實收資本(股本)、資本公積合計金額; (4)證券交易的成交金額(1)應稅憑證的副本或者抄本;(2)外國駐華使館、領事館和國際組織代表機構為獲得館舍書立的應稅憑證;(3)解放軍、武警書立的應稅憑證;(4)農(nóng)民、家庭農(nóng)場、農(nóng)民專業(yè)合作社、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織、村民委員會購買農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料或銷售農(nóng)產(chǎn)品書立的買賣合同和農(nóng)業(yè)保險合同;(5)無息或貼息借款合同、國際金融組織向中國提供優(yōu)惠貸款書立的借款合同;(6)財產(chǎn)所有權人將財產(chǎn)贈與政府、學校、社會福利機構、慈善組織書立的產(chǎn)權轉(zhuǎn)移書據(jù);(7)非營利性醫(yī)療機構采購藥品或衛(wèi)生材料書立的買賣合同;(8)個人與電商經(jīng)營者訂立的電子訂單速記簽約、買房、做賬、炒股合同、實收、成交金額憑證副本、使館軍警、農(nóng)業(yè)、優(yōu)惠借款、贈與公益、個人稅種納稅人計稅依據(jù)免征車輛購置稅取得并自用車輛【提示】一次性征收,購置已征車輛購置稅的車輛,不再征收車輛計稅價(購買價/關稅完稅價+關稅+消費稅/同類售價)【提示】車輛計稅價不包括增值稅使館、領事館;解放軍和武警;懸掛應急救援專用號牌消防車;固定裝置的非運輸專用車;城市公交企業(yè)公共汽電車契稅互換、投資、償債、劃轉(zhuǎn)、獎勵)土地、房屋權屬,承受的單位和個經(jīng)營權的轉(zhuǎn)移成交價格/互換差額/參照市場價×(3%至5%)【免征】機關、事業(yè)單位、社會團體、軍事單位;承受荒山、荒地、荒灘;婚姻期間變更;繼承承受;使館承受【速記】公家、自家、三荒不可抗力滅失,重新承受1.6建設工程行政法律制度具體原則(1)依法行政:職權法定、法律優(yōu)先和法律保留;(2)行政合理性:比例原則和平等對待;(3)程序正當:行政公開、程序公正和公眾參與;(4)誠信原則:誠實守信和信賴保護;(5)高效便民、監(jiān)督與救濟特征(1)一種行政賦權行為;(2)屬于解禁行為;(3)一種依申請行政行為可以設定公共安全、服務、人身健康、生命財產(chǎn)安全、自然資源、企業(yè)注冊不得設定(1)公民、法人能夠自主決定;(2)市場競爭能夠有效調(diào)節(jié);(3)行業(yè)或中介能夠自律管理;(4)行政機關采用事后監(jiān)督能夠解決種類①警告、通報批評;②罰款、沒收違法所得、沒收非法財物;③暫扣許可證件、降低資質(zhì)等級、吊銷許可證件;④限制開展生產(chǎn)經(jīng)營活動、責令停產(chǎn)停業(yè)、責令關閉、限制從業(yè);⑤行政拘留設定法律可以設定各種行政處罰【提示】限制人身自由的行政處罰,只能由法律設定上位法未規(guī)定,定;上位法已規(guī)具體規(guī)定行政法規(guī)可以設定除限制人身自由以外的行政處罰地方性法規(guī)可以設定除限制人身自由、吊銷營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰部門規(guī)章可以設定警告、通報批評、罰款(國務院規(guī)定限額)的行政處罰地方政府規(guī)章可以設定警告、通報批評、罰款(省級人大常委會規(guī)定限額)的行政處罰簡易程序(1)違法事實確鑿并有法定依據(jù);(2)數(shù)額較小的罰款(公民處200元以下,法人或其他組織處3000元以下)或警告處罰執(zhí)行執(zhí)行原則處罰機關與收繳罰款機構相分離:除依法當場收繳外,作出處罰機關及執(zhí)法人員不得自行收繳。當事人自收到處罰決定書之日15日內(nèi),到指定的銀行或通過電子支付系統(tǒng)繳納。當場收繳(1)100元以下罰款;(2)不當場收繳事后難以執(zhí)行種類(1)行政強制措施:限制人身自由;查封場所、設施或財物;扣押財物;凍結存款、匯款【速記】凍結、扣押、限制、查封(諧音:洞口獻茶)(2)行政強制執(zhí)行:加處罰款或滯納金;劃撥存款、匯款;拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設原狀;代履行【速記】加處、拍賣、妨礙、代履行、劃撥、原狀(諧音:出賣愛戴花園)【行政強制的設定】行政強制措施行政強制執(zhí)行法律√√行政法規(guī)√(尚未制定法律,且屬于國務院職權,除外:限制人身自由、凍結存款匯款應由法律規(guī)定)【速記】凍人除外×地方性法規(guī)√(尚未制定法律、行政法規(guī),且屬于地方性事務,僅限:查封場所、設施或財物以及扣押財物)【速記】僅限風口【提示】行政強制執(zhí)行只能法律設定其他規(guī)范性文件×1.7建設工程刑事法律制度特征階級性和法律性基本原則罪刑法定(法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰);適用刑法人人平等;罪責刑相適應構成要件犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體和犯罪主觀方面主刑;(3)有期徒刑;(4)無期徒刑;(5)死刑附加刑(1)罰金;(2)剝奪政治權利;(3)沒收財產(chǎn);(4)驅(qū)逐出境1、累犯一般累犯(1)前罪和后罪都必須是故意犯罪(過失犯罪不成立累犯)(2)前罪和后罪都必須是有期徒刑以上的刑罰(拘役、管制、附加刑不成立累犯)(3)后罪必須發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的5年之內(nèi)【提示】對于被假釋的犯罪分子,從假釋期滿之日起計算(4)累犯不適用于不滿18周歲的人犯罪特別累犯(1)前罪和后罪都必須是危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪(2)后罪必須發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后【提示】不考慮間隔時間和刑罰種類量刑對累犯應當從重處罰,不得緩刑、不得假釋(可以減刑)2、自首和立功一般自首犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的行為特別自首被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關尚未掌握的本人其他一般立功揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件重大立功(1)阻止他人重大犯罪活動的;(2)檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動,經(jīng)查證屬實的;(3)有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術革新的;(4)在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的;(5)在抗御自然災害或者排除重大事故中,有突出表現(xiàn)的;(6)對國家和社會有其他重大貢獻的3、數(shù)罪并罰吸收原則(1)死刑+死刑以下刑罰=死刑(2)無期+無期以下刑罰=無期(3)有期+拘役=有期并科原則主刑(1)有期+管制=有期+管制;(2)拘役+管制=拘役+管制附加刑(1)種類相同,合并執(zhí)行;(2)種類不同,分別執(zhí)行限制加重有期徒刑(1)總和不滿35年:最高不能超過20年原則(單罰6個月-15年)(2)總和35年以上:最高不能超過25年拘役(單罰1-6個月)最高不能超過1年管制(單罰3個月-2年)最高不能超過3年4、緩刑適用被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子,同時符合下列條件的,可以宣告緩刑;(1)犯罪情節(jié)較輕;(2)有悔罪表現(xiàn);(3)沒有再犯罪的危險;(4)宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響【提示】不滿18周歲的人、懷孕的婦女和已滿75周歲的人,同時符合以上條件,應當宣告緩刑對于累犯和犯罪集團的首要分子,不適用緩刑緩刑考驗期拘役原判刑期≤Y≤1年,但不能少于2個月(Y≥2月)附加刑仍需執(zhí)行有期徒刑原判刑期≤Y≤5年,但不能少于1年(Y≥1年)5、減刑對象被判處管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子適用條件有悔改或者立功表現(xiàn),可以減刑;有重大立功表現(xiàn),應當減刑6、假釋對象被判處有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子,認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險適用條件(1)有期徒刑:執(zhí)行原判刑期1/2以上,方可假釋(2)無期徒刑:實際執(zhí)行13年以上,方可假釋不得假釋(1)累犯(2)因故意殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架、放火、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子假釋考驗期(1)有期徒刑的假釋考驗期限,為沒有執(zhí)行完畢的刑期(2)無期徒刑的假釋考驗期限為10年重大責任事故罪違反安全管理規(guī)定+重大傷亡事故或嚴重后果→拘役、徒刑≦3年或3≦徒刑≦7(特惡)重大勞動安全事故罪安全生產(chǎn)設施或安全生產(chǎn)條件不符合國家規(guī)定,發(fā)生重大傷亡事故→拘役、徒刑≦3年或3≦徒刑≦7(特惡)強令、組織他人違章冒險作業(yè)罪強令違章冒險作業(yè)或明知重大隱患而不排除+重大傷亡或嚴重后果→拘役、徒刑≦5年或5≦徒刑(特惡)工程重大安全事故罪建設、設計、施工、監(jiān)理單位降低工程質(zhì)量標準,造成重大安全事故→拘役、徒刑≦5年+罰金或5≦徒刑10(特重)+罰金(單位犯罪)第2章建筑市場主體制度2.1建筑市場主體的一般規(guī)定民事權利能力享有民事權利的資格、承擔民事義務的資格,從出生時起到死亡時止民事行為能力分為完全行為能力、限制行為能力、無民事行為能力個體工商戶個人經(jīng)營,債務個人承擔;家庭經(jīng)營,家庭承擔;無法區(qū)分,家庭承擔農(nóng)村承包經(jīng)營戶農(nóng)戶承擔債務;部分成員經(jīng)營,該部分成員承擔自然人的地位不具有工程承包資質(zhì),不能承包建筑工程概念法人是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織/單位,不是具備條件(1)依法成立,有自己的名稱、組織機構、住所、財產(chǎn)或經(jīng)費;法人以主要辦事機構所在地為住所財產(chǎn)或經(jīng)費是法人從事民事活動的物質(zhì)基礎(2)能夠獨立承擔民事責任;(3)有法定代表人法定代表人以法人名義從事的民事活動,后果由法人承受,可以向有過錯的法定代表人追償法人章程或權力機構對法定代表人代表權的限制,不得對抗善意相對人分類(1)營利法人:包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等,依法登記成立,營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為成立日期,應當依法制定章程,有內(nèi)部約束力。(2)非營利法人:事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務機構等。(3)特別法人:機關法人、基層群眾性自治組織(居民委員會、村民委員會)、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟組織等。有獨立經(jīng)費的機關和承擔行政職能的法定機構從成立之日起,具有機關法人資格?!舅儆洝繖C關、農(nóng)村、基層特別法人,公司營利法人,其他非營利法人項目經(jīng)理部項目經(jīng)理部是施工企業(yè)設立的一次性、具有彈性、非常設的現(xiàn)場生產(chǎn)性組織,大中型施工項目應當設立項目經(jīng)理部;項目經(jīng)理部不具有獨立法人資格,法律后果由企業(yè)法人承擔。項目經(jīng)理企業(yè)法人授權在建設項目上的管理者,每個項目必須有一個項目經(jīng)理,是施工企業(yè)內(nèi)部崗位職務,不能“以包代管”概念不具有法人資格,不能獨立承擔民事責任;承擔無限責任,法律另有規(guī)定除外【提示】非法人組織可以作為建設單位、設計單位、監(jiān)理單位類別(1)個人獨資企業(yè)(2)合伙企業(yè):普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)(3)不具有法人資格的專業(yè)服務機構:律師事務所、會計師事務所委托代理代理范圍法定(承包)、約定或性質(zhì)禁止代理,招標、采購、訴訟可以代理代理資格一般無法定資格要求,如訴訟代理人形式可以書面或口頭,除非法律規(guī)定書面形式【提示】數(shù)人代理應當共同行使代理權,約定除外法定代理無民事、限制民事的監(jiān)護人是法定代理人委托代理終止代理期間屆滿或代理事務完成;被代理人取消委托或代理人辭去委托;代理人喪失民事行為能力;代理人或被代理人雙方任一方死亡(組織終止)【提示】無被代理人喪失民事行為能力律責任情形判斷標準承擔法律責任(1)委托書授權不明連帶責任被代理人&代理人(2)代理人和第三人串通代理人&第三人(3)代理人或被代理人明知對方行為違法被代理人&代理人(4)相對人明知行為人屬于無權代理各自過錯承擔行為人&相對人(5)代理人不履行職責誰錯誰承擔代理人【速記】一人有錯自己承擔,兩人有錯連帶責任/各自過錯特殊代理構成要件其他規(guī)定轉(zhuǎn)代理需被代理人事前同意或事后追認,否則自負責任緊急情況,為保護被代理人的利益可直接轉(zhuǎn);第三人的選任和指示的責任代理人無權代理無代理權或超越代理權或代理權終止后繼續(xù)代理被代理人收到通知的30日內(nèi)追認,未作表示,視為拒絕;知道他人以本人名義實施民事行為不作否認視為同意表見代理 (屬于無權代理)(1)善意相對人有理由相信行為人有代理權(委任狀、加蓋公章告);(2)本人有過失;(3)相對人為善意(不知情)直接有效,不需追認,本人承擔責任后再向無權代理人追償2.2建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)制度和等級序列等級和類別綜合資質(zhì)不分等級,可承擔各行業(yè)、各等級施工總包業(yè)務施工總承包資質(zhì)13類,分為甲、乙兩級,甲級資質(zhì)在本行業(yè)內(nèi)承攬業(yè)務規(guī)模不受限制專業(yè)承包資質(zhì)18類,分為甲、乙兩級(部分不分等級)專業(yè)作業(yè)資質(zhì)不分等級,由審批制改為備案制【提示】建筑/市政施工總承包一級資質(zhì)實行告知承諾制度(法定代表人簽署承諾書)2.施工企業(yè)資質(zhì)證書的申請、延續(xù)和變更申報材料提交資金、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成業(yè)績等電子材料首次或增項可申請一項或多項資質(zhì),不考核業(yè)績,按最低資質(zhì)等級核定資質(zhì)續(xù)期一期5年,資質(zhì)有效期滿前3個月,資質(zhì)許可機關未在有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)決定,視為準予延續(xù)資質(zhì)變更企業(yè)名稱、地址、注冊資本、法定代表人變更,先工商后1個月內(nèi)變資質(zhì)重新核定合并、分立、重組以及改制證書遺失告知許可機關,許可機關在官網(wǎng)發(fā)布信息撤回合法取得后,不再具備相應資質(zhì)條件;撤回后3個月內(nèi)可以申請低資質(zhì)撤銷原本不具備相應資質(zhì)條件而非法取得【政府】資質(zhì)許可人員濫用職權、玩忽職守、越權、違反法定程序、不符合條件許可【企業(yè)】欺騙、賄賂等不正當手段獲得許可合法取得后,因違法情節(jié)(特別)嚴重注銷①資質(zhì)證書有效期屆滿,未申請延續(xù);②企業(yè)依法終止;③資質(zhì)證書被撤回、撤銷或吊銷;④企業(yè)提出注銷申請2.3建造師注冊執(zhí)業(yè)制度不予注冊(1)不具有完全行為能力;(2)兩個以上單位注冊;(3)未達到繼續(xù)教育;(4)刑罰未執(zhí)行完畢;(5)執(zhí)業(yè)受到刑罰執(zhí)行完畢未滿5年;(6)其他原因受刑罰決定之日未滿3年;(7)吊銷注冊證未滿2年;(8)前3年內(nèi)擔任項目經(jīng)理發(fā)生重大質(zhì)量和安全事故;(9)聘用單位不符合注冊要求;(10)超過65周歲執(zhí)業(yè)崗位范圍①施工、監(jiān)理、勘察、設計、招標代理、造價咨詢②二級建造師可擔任中/小型工程施工項目負責人工程項目負責人除外情形①同一工程相鄰分段發(fā)包或分期施工的;②合同約定的工程驗收合格的;③因非承包方原因致項目停工≥120天,建設單位同意不得更換項目負責人或不得變更注冊的除外情形①已解除承包合同的;②發(fā)包方同意更換的;③因不可抗力等特殊情況必須更換的建造師的簽章(1)施工管理文件和質(zhì)量合格文件,應由注冊建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章(2)分包管理文件由分包企業(yè)注冊建造師簽章;分包企業(yè)簽署的質(zhì)量合格文件上,必須由擔任總包項目負責人的注冊建造師簽章(3)修改建造師簽章應征得所在企業(yè)同意,且由本人修改;本人不能的,由企業(yè)指定同等資格條件的建造師修改2.4建筑市場主體信用體系建設各方主體信用信息分類建筑市場信用信息包括基本信息、優(yōu)良信用信息、不良信用信息基本信息注冊登記、資質(zhì)、工程項目、注冊執(zhí)業(yè)人員信息優(yōu)良信用信息獲得縣級以上行政機關或群團組織表彰獎勵不良信用信息受到縣級以上建設主管部門行政處罰2.建筑市場各方主體信用信息公開和應用公開期限(1)基本信息長期公開;(2)優(yōu)良信用信息公開期限一般為3年;(3)不良信用信息公開期限一般為6個月至3年,并不得低于相關行政處罰期限。整改有實效的,可縮短不少于3個月。整改不力,可以延長?!咎崾尽空袠送稑诉`法公告期限為6個月;長于6個月的,從其規(guī)定應用列入建筑市場主體“黑名單”:(1)利用虛假材料以欺騙手段取得企業(yè)資質(zhì)的;(2)轉(zhuǎn)包、出借資質(zhì),受到行政處罰的;(無違法分包)(3)發(fā)生重大以上質(zhì)量安全事故,或1年內(nèi)累計發(fā)生2次以上較大質(zhì)量安全事故,或發(fā)生性質(zhì)惡劣、危害性嚴重、社會影響大的較大質(zhì)量安全事故,受到行政處罰的;(4)經(jīng)法院判決或仲裁機構裁決,認定為拖欠工程款,且拒不履行生效法律文書確定的義務的知識點3.建筑市場各方主體不良行為記錄認定標準施工單位不良行為記錄認定承攬業(yè)務不良:賄標、串標、騙標、轉(zhuǎn)包、違法分包以及不履行合同義務,情節(jié)嚴重質(zhì)量不良:偷工減料;不按圖紙、標準、節(jié)能設計施工;不檢測;不出具質(zhì)保書或不保修安全不良:安全事故不報告;安全隱患不消除;不設安管機構;不配專職安全員;不安全培訓;不配備安全用具和服裝;設備未驗收或驗收不合格投入使用;市區(qū)工程未封閉圍擋;未竣工建筑物設置員工宿舍;未編制安全技術措施、臨時用電方案或?qū)m検┕し桨?;未取得、逾期不辦理、轉(zhuǎn)讓安全許可證拖欠工程款或工人工資不良:克扣、無故拖欠農(nóng)民工工資達到拒不支付勞動報酬罪;拖欠農(nóng)民工工資引發(fā)群體性事件、極端事件2.5營商環(huán)境制度違規(guī)墊資政府投資項目所需資金應落實到位,不得由施工單位墊資建設支付期限(1)機關、事業(yè)單位從中小企業(yè)采購貨物,應自交付之日30日內(nèi)支付款項,另有約定,不超過日(2)合同約定進度結算、定期結算的,付款期限自雙方確認結算金額之日起算。驗收合格作為支付條件的,自驗收合格之日起算。拖延驗收的,自約定的驗收期限屆滿之日起算第3章建設工程許可法律制度3.1建設工程規(guī)劃許可申請主體在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行工程建設,建設單位或個人應當向城市、縣政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省政府確定的鎮(zhèn)政府申請辦理建設工程規(guī)劃許可證,獲批后可辦理用地審批【提示】城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門不得在城鄉(xiāng)規(guī)劃確定的建設用地范圍以外作出規(guī)劃許可核發(fā)規(guī)劃許可證(1)城市規(guī)劃區(qū)內(nèi):市、縣城鄉(xiāng)規(guī)劃部門或者省政府確定的鎮(zhèn)政府核發(fā)(2)鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi):由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)政府報市、縣規(guī)劃部門核發(fā)【提示】鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、鄉(xiāng)村公共設施、公益事業(yè)、村民住宅建設,不得占用農(nóng)用地;確需占用農(nóng)用地的,應依法辦理轉(zhuǎn)用審批手續(xù)后,由市、縣規(guī)劃部門核發(fā)鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證(3)臨時建設批準:應經(jīng)市、縣規(guī)劃部門批準,在批準的使用期限內(nèi)自行拆除。影響近期建設規(guī)劃或者控制性詳細規(guī)劃的實施以及交通、市容、安全等的,不得批準。3.2建設工程施工許可知識點1.施工許可證的適用范圍無需辦施工許可證和開工報告情形(1)小型工程:投資額≤30萬或面積≤300平方米;(2)軍用房屋建筑工程;(3)搶險救災; (4)臨時性建筑; (5)農(nóng)民自建低層住宅;(6)作為文物保護的紀念建筑物和古建筑等的修繕工許可證條件(1)辦理用地批準手續(xù)(2)取得規(guī)劃許可證(3)場地具備施工基本條件,需要征收房屋的,其進度符合施工要求(4)已確定施工企業(yè)通過招標或直接發(fā)包確定施工企業(yè),并簽訂承包合同(5)有滿足施工需要的資金安排、施工圖紙及技術資料提供資金落實承諾書,施工圖設計文件已審查合格(6)有保證質(zhì)量和安全的具體措施施工組織設計中有根據(jù)工程特點制定的質(zhì)量、安全技術措施延期開工自領取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工;延期2次為限,每次不超過3個月;既不開工又不申請延期或超過延期時限,自行廢止(未開工)核驗中止施工的,建設單位應當在1個月內(nèi),向發(fā)證機關報告,恢復施工時,再次報告;重辦批準國務院規(guī)定批準開工報告的工程,不能按期開工或中止施工,應及時向批準機關報告。不能按期開工超過6個月,應重新辦理開工報告。第4章建設工程發(fā)承包法律制度4.1建設工程發(fā)承包的一般規(guī)定工程總承包的概念對設計、采購、施工或設計、施工等實行總承包,并對質(zhì)量、安全、工期和造價等全面負責發(fā)包要求通過招標或直接發(fā)包選擇工程總承包企業(yè)違法發(fā)包建設單位有下列情形之一,屬于違法發(fā)包:(1)將工程發(fā)包給個人的;(2)發(fā)包給不具有相應資質(zhì)的單位;(3)應當招標未招標或未按照法定程序發(fā)包;(4)設置不合理的招投標條件,限制、排斥潛在投標人;(5)將一個單位工程分解成若干部分發(fā)包給不同承包單位工程總承包單位應當同時具有設計和施工資質(zhì),或者由設計和施工單位組成聯(lián)合體,聯(lián)合體應確定牽頭單位,承擔連帶責任;具有相應的項目管理體系和能力、財務和風險承擔能力,與工程相類似業(yè)績;不得是項目的代建、項目管理、監(jiān)理、造價咨詢、招標代理單位工程總承包的法律責任工程總承包單位應當對其承包的全部建設工程質(zhì)量和安全負責;分包單位應當服從工程總承包單位的安全生產(chǎn)管理,不服從管理導致安全事故,由分包單位承擔主要責任;總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任6違法分包(1)必須自己完成的分包:未經(jīng)建設單位認可(勞務除外);主體結構(鋼結構除外);專業(yè)分包單位承包的專業(yè)工程中的非勞務作業(yè)再分包;專業(yè)作業(yè)承包人承包的勞務再分包(2)分包給無相應資質(zhì):個人;不具備相應資質(zhì)的單位;專業(yè)作業(yè)承包人計取勞務費用以外的設備、材料費用。轉(zhuǎn)包【全部工程給別人干】包括母公司承攬工程后給獨立的子公司【對工程不管不問】未在施工現(xiàn)場設立項目管理機構或者未派駐或無勞資關系項目負責人、技術負責人、質(zhì)量管理負責人、安全管理負責人;或者參與聯(lián)合體不施工【出現(xiàn)第三人】第三方采購、付款;專業(yè)工程第三方發(fā)包掛靠借資質(zhì)或者轉(zhuǎn)包情形有證據(jù)證明屬于掛靠4.2建設工程招標投標制度的范圍、招標方式和交易場所標項目(1)范圍:大型基礎設施、公用事業(yè)等關系公共利益、安全(水利、能源、城建、交通、通信);使用國有資金(使用預算資金200萬以上,且占投資額10%以上);使用國際組織(如世界銀行、亞洲開發(fā)銀行)、外國政府資金;(2)規(guī)模:施工單項400萬以上;設備、材料200萬以上;勘察、設計、監(jiān)理等服務100萬以上;同一項目合計達到以上標準【速記】外國大公基+421可以不招標⑴涉及國家安全、秘密;⑵搶險救災;⑶利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工;⑷需采用不可替代的專利或技術;⑸采購人、投資人能夠自行建設、生產(chǎn)或者提供;⑹需向原中標人采購,否則將影響施工或功能配套要求⑺承包商、供應商或服務提供者少于三家,不能形成有效競爭【注】政府不招標項目采用競爭性談判或者單一來源招標方式公開招標又稱無限競爭性招標,以招標公告方式,邀請不特定的法人或組織投標邀請招標又稱有限競爭性招標,以投標邀請書方式,邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蚪M織(3個以上)投標;可以邀請招標的情形:①技術、環(huán)境要求,只有少量潛在投標人可供選擇;②公開招標費用占合同金額比例過高;③國家、省級重點項目,經(jīng)政府批準兩階段招標適用范圍:技術復雜或者無法精確擬定技術規(guī)格的項目第一階段:提交不帶報價的技術建議;招標人根據(jù)技術建議確定技術標準和要求,編制招標文件;第二階段:提交包括最終方案和報價的投標文件,提交投標保證金【注意】僅向第一階段提交建議的投標人提供招標文件交易場所設區(qū)的市政府可以根據(jù)需要建立統(tǒng)一規(guī)范的場所,不得與行政監(jiān)督部門有隸屬關系,不得以營利為目的,鼓勵電子招標投標招標的條件項目審批國家規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的項目,應當先履行審批手續(xù)審批事項:招標范圍、方式和組織形式資格審查資格預審投標前按照資格預審文件的標準和方法進行,應當發(fā)布資格預審公告、編制資格預審文件資格預審文件或者招標文件的發(fā)售期不得少于5日,發(fā)售資格預審文件、招標文件收取的費用應當限于補償印刷、郵寄的成本支出,不得以營利為目的必須招標項目,提交資格預審文件的時間,自資格預審文件停止發(fā)售之日不得少于5日招標人應當及時發(fā)布資格預審結果通知書,通過資格預審的少于3個的,應當重新招標資格后審開標后由評標委員會按照招標文件進行審查招標文件應包括項目的技術要求、投標人資格審查的標準、投標報價要求、評標標準和擬簽訂合同的主要條款招標人應當在招標文件中載明投標有效期,從投標截止之日起算國家對項目的技術、標準有規(guī)定的,招標人應當按照其規(guī)定在招標文件中提出相應要求項目需要劃分標段、確定工期的,應當在招標文件中載明招標文件不得要求或標明特定的生產(chǎn)供應者以及含有傾向或排斥潛在投標人的內(nèi)容澄清、修改提交資格預審申請文件截止時間3日前,或投標截止時間15日前,書面通知投標人,不足3日或者15日,則順延截止時間投標文件編制時間必須招標項目,自招標文件發(fā)出之日至提交投標文件截止之日最短不得少于20日設有最高投標限價的,應當在招標文件中明確最高投標限價或者其計算方法,不得設置最低投標限價投標保證金有效期應與投標有效期一致金額≤項目估算價2%+施工、貨物招標≦80萬元/勘察、設計招標≦10萬元【提示】以現(xiàn)金或支票形式提交應當從基本賬戶轉(zhuǎn)出退還簽訂合同后,應當5日內(nèi)退還本金及同期存款利息;終止招標的,退還本金及同期存款利息;撤回投標,應自收到書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還本金;撤銷投標,可以不退禁止不合理條件限制、排斥投標人(1)就同一招標項目提供有差別的項目信息;(2)設定的資格、技術、商務條件與項目不適應或與合同履行無關;(3)必須招標的項目以特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績、獎項作為加分條件或者中標條件;(4)采取不同的資格審查或者評標標準;(5)限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產(chǎn)地或者供應商;(6)必須招標的項目非法限定投標人的所有制形式或者組織形式【提示】招標人不得組織單個或者部分潛在投標人踏勘項目現(xiàn)場終止招標已經(jīng)發(fā)售資格預審文件、招標文件或收取投標保證金的,應當及時退還所收取的資格預審文件、招標文件的費用,以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息。投標人要求(1)投標人參加依法必須進行招標的項目的投標,不受地區(qū)或者部門的限制;(2)與招標人存在利害關系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標,否則投標無效;(3)單位負責人為同一人或者存在控股、管理關系的不同單位,不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標,否則投標無效聯(lián)合體投標含義兩個以上法人或其他組織組成,以一個投標人的身份共同投標在資格預審公告、招標公告或投標邀請書中載明是否接受聯(lián)合體聯(lián)合體應在提交資格預審申請文件前組成資質(zhì)均應當具備資質(zhì),同一專業(yè)就低不就高協(xié)議共同投標協(xié)議:必須簽訂,否則,否決投標責任(1)共同與招標人簽訂合同,且承擔連帶責任(2)不得重復投標,否則投標無效(3)資格預審通過后不得改變聯(lián)合體構成,否則投標無效投標文件投標文件應當對招標文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應;內(nèi)容包括擬派出的項目負責人與主要技術人員的簡歷、業(yè)績和擬用于完成招標項目的機械設備等;投標人擬在中標后將部分非主體、非關鍵性工作分包的,應在投標文件中載明修改投標截止前,可補充、修改、撤回投標文件,并書面通知招標人;補充、修改的內(nèi)容為投標文件的組成部分送達【時間】招標文件規(guī)定的截止時間前【密封要求】招標人收到投標文件后,應當簽收保存,不得開啟【數(shù)量】3個及以上,否則重新招標【記錄存檔】招標人應如實記錄投標文件送達時間和密封情況,并存檔備查拒收①未通過資格預審;②逾期送達;③未按招標文件要求密封不正當競爭行為投標人相互串通投標、招標人與投標人串通、弄虛作假、低于成本報價、借資質(zhì)投標投標人相互串通屬于協(xié)商實質(zhì)性內(nèi)容;約定中標人、約定放棄投標或中標;同一集團、協(xié)會的成員協(xié)同投標視為同一主體編制投標文件或辦理投標;項目管理成員相同;投標文件異常一致或報價呈規(guī)律性差異;投標文件相互混裝;投標保證金從同一主體的賬戶轉(zhuǎn)出招標人與投標人招標人開標前開啟投標文件并泄露信息;泄露標底、評標委員會成員;明示或暗示投標人壓低或抬高報價;授意投標人撤換修改投標文件;明示或暗示投標人為特定投標人中標提供方便弄虛作假偽造、變造證件;提供虛假的財務狀況或業(yè)績、項目負責人或主要技術人員簡歷、勞動關系證明;提供虛假信用狀況;和中標開標具體規(guī)定應當在提交投標文件截止時間的同一時間公開進行應當為招標文件中預先確定的地點由招標人主持,邀請所有投標人參加,開標時由投標人、其推選的代表或招標人委托的公證機構檢查密封,工作人員當眾拆封和宣讀投標人名稱、投標價格和其他主要內(nèi)容,并記錄存檔投標截止前收到的所有文件,開標時應當眾拆封、宣讀評標員會組成成員為五人以上單數(shù),名單中標前保密,由招標代表和經(jīng)濟、技術專家組成,專家≧2/3評標委(1)投標人或投標人主要負責人的近親屬;(2)項目主管部門或行政監(jiān)督部門的人員;(3)與投標人有經(jīng)濟利益關系,可能影響公正評審;(4)曾因在招標投標活動中違法而受過行政處罰或刑事處罰專家【資格】相關工作滿八年+高級職稱/同等專業(yè)水平【產(chǎn)生】國務院或省級有關部門的專家名冊或招標代理機構的專家?guī)靸?nèi)確定,一般項目隨機抽取,特殊項目招標人直接確定澄清可書面要求投標人對投標文件作必要澄清或說明,但不得超出投標文件范圍或改變實質(zhì)性內(nèi)容;投標文件中大寫和小寫金額不一致,以大寫為準;總價與單價金額不一致,以單價為準,但單價小錯誤的除外;不同文字文本的解釋發(fā)生異議,以中文為準。重大偏差(1)沒有按招標文件要求提供投標擔保或提供的投標擔保有瑕疵;(2)投標文件沒有投標人授權代表簽字和加蓋公章;(3)投標文件載明的招標項目完成期限超過招標文件規(guī)定的期限;(4)明顯不符合技術規(guī)格、標準要求;(5)投標文件載明的貨物包裝方式、檢驗標準和方法等不符合招標文件要求;(6)投標文件附有招標人不能接受的條件【提示】重大偏差為未能對招標文件作出實質(zhì)性響應,應當否決投標細微偏差【含義】投標文件在實質(zhì)上響應招標文件要求,但存在漏項或技術信息和數(shù)據(jù)不完整等,且補正后不會對其他投標人不公平,細微偏差不影響投標文件的有效性?!狙a正】評標委員會應書面要求在評標結束前補正,拒不補正的,詳細評審時可以作不利于該投標人的量化。否決投標投標文件未經(jīng)投標單位蓋章和單位負責人簽字;投標聯(lián)合體沒有提交共同投標協(xié)議;投標人不符合國家或者投標文件規(guī)定的資格條件;投標人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標文件,或有兩個或多個報價,按招標文件規(guī)定提交備選方案除外;投標報價低于成本或高于招標文件設定的最高投標限價;投標文件沒有對招標文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應;投標人互相串通、弄虛作假、行賄等違法行為0詳細評審評標方法包括經(jīng)評審的最低投標價法、綜合評估法或者法律、行政法規(guī)允許的其他評標方法經(jīng)評審的最低投標價法適用范圍具有通用技術、性能標準或者招標人對其技術、性能沒有特殊要求的招標項目中標候選人能夠滿足招標文件實質(zhì)性要求,且經(jīng)評審的最低投標價的投標價格調(diào)整以所有投標人的投標報價、商務部分作必要的價格調(diào)整,技術部分不需價格折算評審結果評標委員會應當擬定標價比較表(包括投標報價、商務偏差的價格調(diào)整和說明及經(jīng)評審的最終投標價),連同評標報告提交招標人綜合評估法適用范圍不宜采用經(jīng)評審的最低投標價法的招標項目中標候選人最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準的投標量化方法是否最大限度滿足各項評價標準,可采取折算為貨幣、打分或其他方法評審結果應在同一基礎或標準上,對技術部分和商務部分進行量化,對量化結果加權,計算出綜合評估價或者綜合評估分;擬定一份綜合評估比較表(包括投標報價、所作修正、商務、技術偏差的調(diào)整、各評審因素評估、每一投標最終評審結果),連同書面評標報告提交招標人。評標后工作評標委員會應當向招標人提交書面評標報告,并推薦中標候選人。評標報告由評標委員會全體成員簽字,有異議的可以書面闡述不同意見和理由,拒絕簽字且不陳述不同意見和理由的,視為同意。確定中標人招標人可以自行確定,也可以授權評標委員會直接確定;確定中標人前,招標人不得與投標人就投標價格、方案等實質(zhì)性內(nèi)容協(xié)商;國有資金控股或主導項目,應確定排名第一的中標候選人;第一名放棄中標、不可抗力不能履行合同、沒提交履約保證金或被查實影響中標結果的違法行為,依次確定其他候選人或重新招標(依次確定與招標人預期差距較大或者對招標人明顯不利)簽訂合同招標人應向中標人發(fā)出中標通知書,并將中標結果通知所有未中標人;中標通知書對招標人和中標人具有法律約束力,發(fā)出后改變應當承擔法律責任。招標人應與中標人在中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按招標文件和中標人的投標文件簽訂書面合同,不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。履約保證金招標文件要求提交的,中標人應當提交,不得超過中標合同金額的10%4.3非招標采購制度1概念談判小組與供應商進行談判,供應商提交響應文件和最后報價,采購人從談判小組提出的成交候選人中確定成交供應商適用范圍(1)招標后沒有供應商投標或沒有合格標的或重新招標未能成立的;(2)技術復雜或性質(zhì)特殊,不能確定詳細規(guī)格、要求的;(3)用戶緊急需要的;(4)不能事先計算出價格總額的采購程序成立談判小組(3人以上單數(shù),專家≧2/3)→制定談判文件→確定邀請的供應商名單(一般不少于3家供,經(jīng)批準可2家)→談判→確定成交供應商(根據(jù)需求、質(zhì)量、服務相等且報價最低)【提示】成交通知書發(fā)出之日30日內(nèi),簽訂政府采購合同商采用綜合評分法,對非價格因素對采購需求滿足影響重大的項目:(1)政府購買服務項目;(2)技術復雜或者性質(zhì)特殊,不能確定詳細規(guī)格或具體要求的;(3)因藝術品采購、專利、專有技術或者服務的時間、數(shù)量事先不能確定等原因不能事先計算出價格總額的;(4)市場競爭不充分的科研項目,以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項目;(5)必須招標的工程建設項目以外的工程建設項目分類(1)封閉式框架協(xié)議采購:框架協(xié)議采購的主要形式,訂立后不得增加協(xié)議供應商,除經(jīng)過補充征集程序外;(2)開放式框架協(xié)議采購:明確框架協(xié)議條件,愿意接受協(xié)議條件的供應商可以隨時申請加入。采購情形(1)集中采購目錄以內(nèi)品目,以及與之配套的必要耗材、配件等,屬于小額零星采購的,因執(zhí)行政府采購政策不宜淘汰供應商的,或者受基礎設施、行政許可、知識產(chǎn)權等限制,供應商在3家以下且不宜淘汰供應商的;(2)集中采購目錄以外,采購限額標準以上,為本部門、本系統(tǒng)以外的服務對象提供服務,需要確定2家以上供應商由服務對象自主選擇的,能夠確定統(tǒng)一付費標準,因地域等服務便利性要求,需要接納所有愿意接受協(xié)議條件的供應商加入框架協(xié)議,以供服務對象自主選擇的。議第一階段,確定入圍供應商的評審方法:價格優(yōu)先法和質(zhì)量優(yōu)先法【評審方法的適用】有政府定價、政府指導價的項目,以及對質(zhì)量有特別要求的檢測、實驗等儀器設備,可以采用質(zhì)量優(yōu)先法,其他項目應當采用價格優(yōu)先法?!竞炗喛蚣軈f(xié)議】在入圍通知書發(fā)出之日30日內(nèi)和入圍供應商簽訂框架協(xié)議,框架協(xié)議不得對征集文件確定的事項以及入圍供應商的響應文件作實質(zhì)性修改?!狙a充征集供應商】剩余入圍供應商不足入圍供應商總數(shù)70%且影響框架協(xié)議執(zhí)行,補充征集的條件、程序、評審方法和淘汰比例應當與初次征集相同,應當遵守原框架協(xié)議的有效期。補充征集期間,原框架協(xié)議繼續(xù)履行。第二階段,確定成交供應商的方式:(1)直接選定,主要方式,從第一階段入圍供應商中直接選定。(2)二次競價:從入圍供應商中選擇所有符合競價需求的供應商參與二次競價,確定報價最低的為成交供應商,一般適用價格優(yōu)先法的采購項目。(3)順序輪候:根據(jù)征集文件中確定的輪候順序,對所有入圍供應商依次授予采購合同。每個入圍供應商在一個順序輪候期內(nèi),只有一次獲得合同授予的機會。除清退入圍供應商和補充征集外,不得目?!咎崾尽坎少徣俗C明能夠以更低價格向非入圍供應商采購相同貨物,且入圍供應商不同意將價格降至非入圍供應商以下的,可以將合同授予非入圍供應商。議第一階段,確定入圍供應商:(1)征集人發(fā)布征集公告,邀請供應商加入框架協(xié)議;(2)征集公告發(fā)布后至框架協(xié)議期滿前,供應商可以隨時提交加入申請;(3)征集人應當在審核通過后2個工作日內(nèi),發(fā)布入圍結果公告,并動態(tài)更新入圍供應商第二階段,成交供應商由采購人或者服務對象從第一階段入圍供應商中直接選定第5章建設工程合同法律制度5.1合同的基本規(guī)定概念希望與他人訂立合同的意思表示要約條件(1)內(nèi)容具體確定;(2)表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束要約生效對話相對人知道其內(nèi)容時生效信函到達相對人時生效當事人對生效時間有約定,按約定指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文,數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時生效未指定特定系統(tǒng),相對人知道或應當知道數(shù)據(jù)電文進入其系統(tǒng)時生效要約撤回撤回要約的通知應在要約到達受要約人前或同時到達受要約人要約撤銷應當在受要約人作出承諾之前為受要約人所知道【不得撤銷】(1)要約人確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷;(2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同做了合理準備工作要約失效(1)要約被拒絕;(2)要約被依法撤銷;(3)承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾;(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更【實質(zhì)性內(nèi)容】合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等概念受要約人同意要約的意思表示構成要件(1)由受要約人作出;(2)內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致;(3)須于承諾期限內(nèi)作出;(4)須向要約人或要約人的代理人作出承諾方式應當以通知的方式作出,根據(jù)交易習慣或要約表明可以通過行為作出除外承諾期限要約確定期限承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人要約未確定期限要約以對話方式作出,應當即時作出承諾要約以非對話方式作出,應當在合理期限內(nèi)到達承諾期限起算(1)要約以信件或電報作出的,自信件載明的日期或電報交發(fā)之日。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期(2)要約以電話、傳真、電子郵件等方式作出的,自要約到達受要約人時承諾遲到超過承諾期發(fā)出或在承諾期內(nèi)發(fā)出,通常情形不能及時到達,為新要約;但要約人及時通知受要約人該承諾有效除外承諾遲延在承諾期限內(nèi)發(fā)出,通常情形能夠及時到達,但因其他原因到達要約人時超過承諾期,除要約人及時通知不接受外,該承諾有效承諾內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致,作出實質(zhì)性變更的,為新要約有效合同的要件(1)行為人具有相應的民事行為能力;(2)意思表示真實;(3)不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,不違背公序良俗。行為能力年齡精神狀態(tài)民事行為后果完全民事行為能力人完全正常有效自己的勞動收入為主要生活來源(16≤且<18)限制民事行為能力人(8≤且<18)自己行為的成年人純獲利、與年齡、智力或精神狀況相適應行為有效;其他行為需法定代理人同意6無民事行為能力人行為的成年人無效3無效合同(1)無民事行為能力人訂立的合同;(2)以虛假意思表示訂立的合同;(3)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定(不導致無效除外),(4)違背公序良俗的合同;(5)惡意串通,損害他人合法權益?!舅儆洝繜o民事、惡意、虛假、違反(諧音:無惡虛偽)可撤銷合同 (違心)重大誤解(大意、缺乏經(jīng)驗或信息不通)(1)知道撤銷事由之日(脅迫行為終止之日)起1年內(nèi) (重大誤解90日內(nèi)),向法院或仲裁機構申請撤銷,否則撤銷權消滅;(2)自行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權的,撤銷權消滅;(3)被撤銷后,自始無效【提示】撤銷權可以放棄顯失公平 (對方危困狀態(tài)、缺乏判斷能力)欺詐、脅迫,使對方在違背真實意思【速記】重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫(諧音:武功氣魄/違心)效力待定合同限制行為能力人訂立(純獲利、年齡智力相當有效)催告法定代理人/被代理人在30日內(nèi)追認;損害賠償;被追認前,善意相對人有撤銷權無權代理人訂立(無權、越權或代理權終止后)【速記】主體不合格原則全面履行、誠信履行、綠色履行約定不明總原則:補充協(xié)議→按合同有關條款或交易習慣→按合同法規(guī)定質(zhì)量不明確按強制性國家標準→按推薦性國家標準→按行業(yè)標準→按通?;蚍虾贤瑑r款、報酬不明確行政府定價或者政府指導價→訂立合同時履行地的市場價格履行地點不明確給付貨幣接受貨幣一方所在地交付不動產(chǎn)不動產(chǎn)所在地其他標的履行義務一方所在地履行期限不明確履行方式不明確按有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行費用負擔不明確履行義務一方負擔特征(1)以當事人不履行或不適當履行合同義務為前提;(2)具有相對性;(3)是一種民事責任,主要具有補償性;(4)可以由當事人約定支付違約金(1)約定違約金低于損失,可請求法院或仲裁機構增加。(2)違約金過分高于損失,可請求法院或仲裁機構適當減少。(3)遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。定金責任(1)定金合同是從屬合同、實踐合同,自實際交付定金之日起合同成立(2)不得超過主合同標的額的20%,超過部分不產(chǎn)生定金效力【注意】實際交付多或少于約定,視為變更定金數(shù)額(3)定金罰則:支付方違約→無權要求返還;收取方違約→雙倍返還;既約定違約金,又約定定金的,守約方可選擇適用違約金或者定金條款,選擇違約金,定金需要單倍返還【注意】債務人履行債務的,定金應當?shù)肿鲀r款或者收回5.2建設工程施工合同的規(guī)定4施工合同無效情形(1)支解發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包;(2)未取得資質(zhì)、超越資質(zhì)(竣工前取得除外)、借資質(zhì);(3)必須招標而未招標或中標無效;(4)變相降低工程款(明顯高于市場價購買承建房、無償建設配套設施、讓利、向建設單位捐贈財物),背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容;(5)發(fā)包人未取得工程規(guī)劃許可證,起訴前取得或能辦理而未辦理除外法律后果(1)自始沒有法律約束力,返還財產(chǎn)→折價補償;有過錯,賠償損失。(2)部分無效,不影響其他部分效力。(3)不影響解決爭議方法的條款的效力。(4)驗收合格,參照工程款約定折價補償承包人;驗收不合格:修復后驗收合格的,參照約定支付合同價款,承包人承擔修復費用;修復后驗收不合格,無權請求折價補償。開工日期有爭議按以下情形認定(1)發(fā)包或監(jiān)理發(fā)出的開工通知載明的時間;通知發(fā)出后,不具備條件,以開工條件具備時間;承包人原因推遲,以開工通知載明的時間;(2)經(jīng)發(fā)包人同意已實際進場,以實際進場時間;(3)未發(fā)出開工通知,亦無相關證據(jù),應當綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間,并結合是否具備開工條件的事實,認定開工日期?!舅儆洝块_工通知、條件具備、實際進場、綜合考慮(諧音:弓箭失蹤)竣工日期(1)計劃竣工日:按約定日期(2)實際竣工日:(司法解釋)①竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;②承包人已提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;③工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有建設工程之日為竣工日期?!舅儆洝框炇蘸细袢?、提交報告日、轉(zhuǎn)移占有日(諧音:荷包蛋)工程墊資及利息(1)約墊資+利息,按約定,但不得高于墊資時的同類貸款利率或同期貸款市場報價利率(2
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