國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題298

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題298一、

【案情】

2016年5月17日，A百貨公司(以下簡稱A公司)與B茶葉公司(以（江南博哥）下簡稱B公司)簽訂一份買賣合同，合同約定：A公司向B公司購買1噸今年新產(chǎn)的西湖龍井茶，茶葉每千克600元，總共60萬元。B公司在1個(gè)月內(nèi)將茶葉送至指定地點(diǎn)，貨到后3日內(nèi)由A公司檢驗(yàn)，貨物合格即付款。由于貨款數(shù)額較大，B公司要求A公司提供一個(gè)保證人。5月18日，甲向B公司傳真了一份保函，表示當(dāng)A公司不支付貨款時(shí)，由甲支付。2016年6月16日，B公司依約送來1噸西湖龍井。經(jīng)檢驗(yàn)，A公司發(fā)現(xiàn)，有200千克的茶葉不是新茶，而是去年的陳茶，遂將這200千克陳茶退回，并拒絕支付貨款。隨后，A公司將這一情況通知了甲。2016年6月20日，A公司仍未付款。B公司致電甲，要求其承擔(dān)保證責(zé)任。甲遂向B公司支付了60萬元。

甲的好友戊是一家服裝店的老板，于2016年元旦向甲借了10萬元。借款到期后，戊不還錢，甲每個(gè)月都打電話催款，但戊表示沒錢。

2015年2月14日，甲向乙借了100萬元用于購置婚房，約定1年后還款。但甲一直以經(jīng)濟(jì)困難為由不予還款。

2016年6月2日，甲去外地出差。9日，天降暴雨。住在甲樓上的丙看到甲家院子上的瓦片因年久失修而破損了不少，擔(dān)心雨水滲下?lián)p壞甲置于院中的紅木桌椅。于是丙馬上購置了一批上好瓦片，并找工人修繕了甲的院頂，共花去1萬元。12日，甲回家后，丙要求甲償還修院頂?shù)?萬元，并支付報(bào)酬2000元。甲拒絕。

乙、丙分別于2016年9月8日和9日向法院提起對A公司的代位訴訟，法院合并審理。在訴訟中,A公司辯稱甲在知情的情況下仍然支付200千克陳茶的貨款，對于這12萬元，甲無權(quán)追償。

2016年9月30日，乙又向法院提起對戊的代位訴訟。戊認(rèn)為，甲每個(gè)月都打電話來催款，乙無權(quán)提起代位訴訟，并向法院提交了甲的電話錄音。

2016年10月2日，乙得知甲將其珍貴的郵票贈與了7歲的侄子丁。隨后，乙的單位派乙出國深造，2017年11月7日回國后，乙向法院起訴要求撤銷甲的贈與行為。乙為此去咨詢他的高中同學(xué)陳律師，陳律師告訴乙，丁才7歲，不具備從事法律行為的能力，甲丁之間的贈與合同無效，應(yīng)該向法院主張合同無效。

【問題】1.

甲丙之間是否存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系?如果存在，數(shù)額為多少?為什么?正確答案：存在，數(shù)額為1萬元。丙替甲修繕院頂?shù)男袨闃?gòu)成無因管理，有權(quán)請求甲償付由此而支付的必要費(fèi)用1萬元，但無權(quán)請求報(bào)酬。[考點(diǎn)]代位權(quán)，撤銷權(quán)，合同的效力，保證責(zé)任，無因管理，行為能力

[解析]1．A公司、B公司之間的買賣合同：

2．圍繞甲展開的法律關(guān)系：

法理透析：

1．本題考查無因管理之債?！睹穹ǖ洹返?21條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理的人，有權(quán)請求受益人償還由此支出的必要費(fèi)用?！北绢}中，丙為了避免甲的紅木桌椅損壞，在沒有法定和約定義務(wù)的情況下修繕了甲的院頂，構(gòu)成無因管理，有權(quán)要求甲償還他為此支出的必要費(fèi)用，即購買瓦片和請修繕工人的支出，共1萬元。被管理人要支付管理的費(fèi)用，以防管理人因其善意管理而受損；但同時(shí)，管理人無權(quán)請求報(bào)酬，以此避免對這種行為的鼓勵而導(dǎo)致過分侵入他人的生活。因此，丙無權(quán)請求任何報(bào)酬，甲無義務(wù)支付2000元。

2．本題考查保證人的追償權(quán)和代位權(quán)訴訟中的抗辯權(quán)。首先，《民法典擔(dān)保部分解釋》第3條第2款規(guī)定：擔(dān)保人承擔(dān)的責(zé)任超出債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任范圍，擔(dān)保人向債務(wù)人追償，債務(wù)人主張僅在其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；擔(dān)保人請求債權(quán)人返還超出部分的，人民法院依法予以支持。本案中，B公司給付的1噸茶葉中有200千克不符合合同約定，B公司構(gòu)成瑕疵履行，且A公司將此200千克茶葉退回了B公司。也就是說，A公司僅就符合要求的800千克茶葉對B公司負(fù)有付款義務(wù)，且保證人甲知道這一情況。根據(jù)《民法典擔(dān)保部分解釋》第3條第2款的規(guī)定，甲僅有權(quán)向A公司追償800千克茶葉的價(jià)款，即48萬元。其次，《民法典》第535條第3款規(guī)定：“相對人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。”因此，A公司可以向乙、丙主張其對甲的抗辯。

3．本題考查債權(quán)人撤銷權(quán)的除斥期間?！睹穹ǖ洹返?41條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅?！北绢}中，乙在2016年10月2日就知道了甲將郵票贈與丁的事實(shí)，但2017年11月7日才提起訴訟，超過了1年的除斥期間，其撤銷權(quán)消滅。

4．本題考查行為能力。本題中，丁7歲，屬于未成年人，《民法典》第20條規(guī)定，不滿8周歲的未成年人是無民事行為能力人。丁屬于無民事行為能力人，應(yīng)當(dāng)由法定代理人代理民事活動。這一規(guī)定的目的在于保護(hù)無民事行為能力人，以防其因?yàn)樾闹遣蝗艿綋p害。陳律師認(rèn)為甲丁之間贈與合同無效的看法是正確的。

2.

A公司的抗辯有無道理?為什么?正確答案：有道理。因?yàn)榧酌髦狟公司交付的茶葉中有200千克不合格，卻仍向B公司清償，對于這12萬元，無權(quán)向A公司追償。在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯可以向債權(quán)人主張，所以A公司可以就此提出抗辯。

3.

乙對甲的贈與行為是否享有撤銷權(quán)?為什么?正確答案：不享有。因?yàn)槠涑蜂N權(quán)的除斥期間已過，撤銷權(quán)消滅。

4.

陳律師的話對嗎?為什么?正確答案：對。因?yàn)闊o行為能力人接受贈與的行為是無效的。

二、

【案情】

2019年1月甲市的興隆種子代理公司(以下簡稱興隆公司)與三盛鄉(xiāng)種子站簽訂了供應(yīng)各種蔬菜種子的合同。合同約定興隆公司每季度向三盛鄉(xiāng)種子站供應(yīng)適合當(dāng)季種植的蔬菜種子，而三盛鄉(xiāng)種子站于2019年年底向興隆公司支付該年所有種子的價(jià)款。同時(shí)，為了確保年底能夠收到全部價(jià)款，興隆公司要求三盛鄉(xiāng)種子站提供擔(dān)保，于是與三盛鄉(xiāng)種子站有多年合作關(guān)系的A公司在合同上簽字，承擔(dān)保證責(zé)任。

2019年6月，興隆公司又與圣燈鄉(xiāng)種子站簽訂了購買種子的合同。興隆公司向圣燈鄉(xiāng)種子站提供了其所需的種子后，圣燈鄉(xiāng)種子站向其開具了一張支票，支票上背書只能由興隆公司作為收款人。

2020年2月，興隆公司想進(jìn)一批優(yōu)良的西瓜種子，由于資金不足，便向東方農(nóng)具廠借款，約定等種子賣出后就立即還錢。但由于甲市的土地不適合種植這種西瓜，結(jié)果只有一小部分種子被賣出，興隆公司因此出現(xiàn)了資金周轉(zhuǎn)問題。在這種情況下，興隆公司私下將自己對三盛鄉(xiāng)種子站的債權(quán)及圣燈鄉(xiāng)種子站開具的支票全部轉(zhuǎn)讓給了利農(nóng)種子代理公司(以下簡稱利農(nóng)公司)，并與其約定，由利農(nóng)公司來清償自己對東方農(nóng)具廠的債務(wù)。

2020年8月，東方農(nóng)具廠發(fā)現(xiàn)興隆公司資金周轉(zhuǎn)困難后，遂要求其償還借款。興隆公司則稱已將債務(wù)轉(zhuǎn)移給了利農(nóng)公司，讓其去找利農(nóng)公司。東方農(nóng)具廠認(rèn)為該轉(zhuǎn)移債務(wù)的行為沒有經(jīng)自己同意，遂向法院起訴要求興隆公司返還借款。

【問題】1.

興隆公司轉(zhuǎn)讓支票的行為效力如何?為什么?正確答案：無效。因?yàn)樵撧D(zhuǎn)讓行為違反了支票背書上只能由興隆公司做收款人的約定。[考點(diǎn)]債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)承擔(dān)保證的效力

[解析]

法理透析：

1．合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓是指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人將債權(quán)轉(zhuǎn)移于第三人的行為?！睹穹ǖ洹返?45條規(guī)定：“債權(quán)人可以將債權(quán)的全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但是有下列情形之一的除外：(一)根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；(二)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；(三)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。當(dāng)事人約定非金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗善意第三人。當(dāng)事人約定金錢債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗第三人。”因合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的，主要是行為債務(wù)，如演出、委托。依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的，如建設(shè)工程等合同。還有其他因債的性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的，如人身權(quán)受損害的賠償請求權(quán)、撫恤金債權(quán)等。興隆公司對圣燈鄉(xiāng)種子站的債權(quán)是以支票的形式存在的，而該支票背書表明只能由興隆公司作為收款人。也就是說，雙方約定了該支票權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓。據(jù)此，將支票轉(zhuǎn)讓給利農(nóng)公司的行為因違反了當(dāng)事人之間的約定而無效。

2．《民法典》第551條規(guī)定：“債務(wù)人將債務(wù)的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。債務(wù)人或者第三人可以催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)予以同意，債權(quán)人未作表示的，視為不同意?！痹摲l主要規(guī)定的是債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)給第三人的行為對債權(quán)人的效力?！皯?yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意”，是指當(dāng)債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)的行為成立后，只有經(jīng)過債權(quán)人的同意，才能生效。因?yàn)閭鶆?wù)人的清償能力對債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)有很大的影響，法律賦予其同意的權(quán)利，以避免債權(quán)人利益的損害。因此，興隆公司私下將對東方農(nóng)具廠的債務(wù)轉(zhuǎn)移給利農(nóng)公司的行為，由于沒有經(jīng)東方農(nóng)具廠的同意而無效。東方農(nóng)具廠仍可主張由興隆公司來履行債務(wù)。

3．《民法典》第546條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，未通知債務(wù)人的，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知不得撤銷，但是經(jīng)受讓人同意的除外?！边@是有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人生效的要件的規(guī)定。對于這一要件，我國采通知主義，即轉(zhuǎn)讓通知送達(dá)后即對債務(wù)人發(fā)生效力，無須債務(wù)人的同意，但這并不是說債務(wù)人在沒有得到通知前，債權(quán)人與第三人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效或不成立，只是在通知以前，對債務(wù)人不生效，債務(wù)人不產(chǎn)生向受讓人履行的義務(wù)。因此，興隆公司私下將自己對三盛鄉(xiāng)種子站的債權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，由于沒有履行通知義務(wù)，對三盛鄉(xiāng)種子站不產(chǎn)生向利農(nóng)公司支付貨款的效力。在這種情況下，三盛鄉(xiāng)種子站沒有向利農(nóng)公司支付貨款的義務(wù)。債權(quán)債務(wù)移轉(zhuǎn)都需要通知相對方，但是，債務(wù)人移轉(zhuǎn)債務(wù)的行為只有經(jīng)債權(quán)人同意，才能生效；而債權(quán)人移轉(zhuǎn)債權(quán)的行為不需要經(jīng)過債務(wù)人同意，只需要通知債務(wù)人即可。

4．《民法典》第696條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓全部或者部分債權(quán)，未通知保證人的，該轉(zhuǎn)讓對保證人不發(fā)生效力。保證人與債權(quán)人約定禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人未經(jīng)保證人書面同意轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，保證人對受讓人不再承擔(dān)保證責(zé)任?！北绢}中，A公司并未與興隆公司約定僅對興隆公司承擔(dān)保證責(zé)任，即未禁止債權(quán)轉(zhuǎn)移。因此，興隆公司依法轉(zhuǎn)讓其債權(quán)后，A公司仍需繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。

5．《民法典》第549條規(guī)定：“有下列情形之一的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷：(一)債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期；(二)債務(wù)人的債權(quán)與轉(zhuǎn)讓的債權(quán)是基于同一合同產(chǎn)生?！庇纱丝芍趥鶛?quán)轉(zhuǎn)讓情況下主張抵銷應(yīng)具備以下要件：(1)雙方互享債權(quán)，互負(fù)債務(wù)；(2)一方將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人；(3)另一方對該方的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期；(4)另一方向該第三人主張抵銷自己與讓與人的債權(quán)。本案中，如果興隆公司對東方農(nóng)具廠也享有一個(gè)給付金錢的債權(quán)，當(dāng)東方農(nóng)具廠將其對興隆公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給圣燈鄉(xiāng)種子站后，只要符合上述主張抵銷的要件，興隆公司就能向受讓債權(quán)的種子站主張抵銷自己與東方農(nóng)具廠的債權(quán)。

6．《民法典》第67條規(guī)定：“法人合并的，其權(quán)利和義務(wù)由合并后的法人享有和承擔(dān)……”因此，當(dāng)興隆公司合并到第一種子代理公司中后，由于是吸收合并，興隆公司消滅，其權(quán)利和義務(wù)就應(yīng)由第一種子代理公司行使和履行了。需要注意的是，考生還應(yīng)該掌握當(dāng)事人訂立合同后分立的，如何進(jìn)行權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。《民法典》第67條第2款規(guī)定：“法人分立的，其權(quán)利和義務(wù)由分立后的法人享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)，但是債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的除外?！?/p>

2.

興隆公司轉(zhuǎn)移債務(wù)的行為效力如何?為什么?正確答案：興隆公司轉(zhuǎn)移債務(wù)的行為無效。因?yàn)閭鶛?quán)人東方農(nóng)具廠不同意。

3.

三盛鄉(xiāng)種子站是否有義務(wù)向利農(nóng)公司支付貨款?為什么?正確答案：三盛鄉(xiāng)種子站沒有向利農(nóng)公司支付貨款的義務(wù)。因?yàn)榕d隆公司未通知其債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)。

4.

假設(shè)興隆公司通知了三盛鄉(xiāng)種子站債權(quán)轉(zhuǎn)讓之事，A公司的保證是否繼續(xù)有效?正確答案：繼續(xù)有效。因?yàn)锳公司與興隆公司之間并未約定禁止債權(quán)轉(zhuǎn)移。

5.

如果興隆公司對東方農(nóng)具廠也享有一個(gè)給付金錢的債權(quán)，當(dāng)東方農(nóng)具廠將對興隆公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了圣燈鄉(xiāng)種子站后，興隆公司能否向該種子站主張抵銷自己與東方農(nóng)具廠的債權(quán)?正確答案：當(dāng)興隆公司債權(quán)先于或與轉(zhuǎn)讓債權(quán)同時(shí)到期時(shí)，興隆公司可以向圣燈鄉(xiāng)種子站主張抵銷自己與東方農(nóng)具廠的債權(quán)。

6.

如果興隆公司出現(xiàn)資金周轉(zhuǎn)問題，將自己合并到第一種子代理公司中，則其對兩個(gè)種子站的債權(quán)以及對東方農(nóng)具廠的債務(wù)應(yīng)如何處理?正確答案：興隆公司所享有的權(quán)利應(yīng)由第一種子代理公司行使，應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)也應(yīng)由其履行。

三、

【案情】

甲是一知名畫家，其代表作為一幅名為“武昌起義”的油畫。A畫廊打算在2020年10月7日至13日舉辦為期一周的“辛亥百年”主題畫展。于是，A畫廊與甲接洽，欲出高價(jià)購買這幅畫。甲告知A畫廊，他將于2020年6月1日至9月30日在S市舉辦自己出道十年的個(gè)人作品展，這幅油畫要在作品展結(jié)束后才能交給A畫廊。A畫廊覺得交畫時(shí)間并無影響，但擔(dān)心油畫被他人買走，遂于2020年5月2日與甲簽訂買賣合同，合同約定：甲以300萬元的價(jià)格將油畫“武昌起義”賣給A畫廊，合同生效后該畫即歸A畫廊所有，但由甲繼續(xù)保留該畫至9月30日。A畫廊在合同生效后5日內(nèi)支付預(yù)付款60萬元，甲在10月1日將畫送至A畫廊。5月7日，A畫廊向甲支付了60萬元。

甲在籌備作品展的過程中，與乙簽訂房屋租賃合同，約定由甲租賃乙的店面，租期1年，自乙交付房屋時(shí)開始計(jì)算，租金每月1萬元。乙于2020年4月15日將店面交付給甲使用。5月8日，丙在地鐵站看到宣傳海報(bào)，發(fā)現(xiàn)甲作品展的地點(diǎn)是自己出租給乙的店面，乙未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)租給了甲。

A畫廊與B公關(guān)公司于2020年5月12日簽訂合同，約定由B公關(guān)公司負(fù)責(zé)策劃、組織“辛亥百年”的主題畫展，酬勞200萬元，由A畫廊在畫展結(jié)束后1個(gè)月內(nèi)一次性付清。為了擴(kuò)大公司的規(guī)模，B公關(guān)公司于2020年6月7日向銀行貸款700萬元，并將其一處價(jià)值600萬元的房產(chǎn)抵押給銀行，將其對A畫廊200萬元的債權(quán)質(zhì)押給銀行，作為償還貸款的擔(dān)保。后B公關(guān)公司越做越大，于9月20日并購了包括A畫廊在內(nèi)的5家畫廊。

陳某在甲的作品展上被甲的畫深深吸引，希望可以買下“武昌起義”留作紀(jì)念。甲看陳某出價(jià)很高，遂于8月8日以350萬元將畫賣出，并當(dāng)天交付。10月1日，A畫廊催促甲送畫，卻被告知畫已賣給陳某。A畫廊找到陳某，要求其返還“武昌起義”，陳某拒絕。

11月28日，丙來到其所有的店面，發(fā)現(xiàn)甲的畫作放在該店面中，丙要求甲馬上搬出，甲拒絕。11月30日，丙向人民法院提起訴訟，以乙私自轉(zhuǎn)租為由要求解除與乙的租賃合同。

【問題】1.

油畫“武昌起義”的所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移至A畫廊?如果是，何時(shí)轉(zhuǎn)移?如果不是，為什么?正確答案：是。油畫“武昌起義”的所有權(quán)在2020年5月2日合同生效時(shí)即轉(zhuǎn)移至A畫廊。[考點(diǎn)]合同的法定解除，混同，占有改定，善意取得，轉(zhuǎn)租

[解析]

法理透析：

1．本題考查占有改定?！睹穹ǖ洹返?28條規(guī)定：“動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，當(dāng)事人又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的，物權(quán)自該約定生效時(shí)發(fā)生效力?！北绢}中，甲與A畫廊的買賣合同約定油畫的所有權(quán)自合同生效時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移，但由甲繼續(xù)占有該畫直至9月30日。這一約定符合法律的規(guī)定，是雙方當(dāng)事人意思自治選擇以占有改定的方式轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的體現(xiàn)。所以，油畫的所有權(quán)，按照合同的約定，于2011年5月2日合同生效之時(shí)轉(zhuǎn)移至A畫廊。

2．本題考查善意取得?！睹穹ǖ洹返?11條規(guī)定：“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時(shí)是善意；(二)以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓；(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依據(jù)前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照適用前兩款規(guī)定?！北绢}中，油畫的所有權(quán)已經(jīng)在5月2日轉(zhuǎn)為A畫廊所有。甲在出賣該畫時(shí)，并非所有權(quán)人，屬于無權(quán)處分。但陳某依據(jù)甲占有該畫的事實(shí)相信甲為所有權(quán)人，以合理的價(jià)格向其購得該畫，且交付完成。根據(jù)《民法典》第311條的規(guī)定，陳某善意取得該畫的所有權(quán)。對于A畫廊的返還請求，陳某可以所有權(quán)人的身份拒絕。A畫廊只能向甲求償。

3．本題考查合同的法定解除。《民法典》第563條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(二)在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(五)法律規(guī)定的其他情形。以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對方。”第598條規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)?！北绢}中，甲將油畫賣與陳某，導(dǎo)致10月1日無畫交付給A畫廊。甲的做法違反了其基于買賣合同所應(yīng)當(dāng)履行的一項(xiàng)主要義務(wù)，以至于實(shí)際上剝奪了A畫廊根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，構(gòu)成根本違約，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，A畫廊有權(quán)根據(jù)《民法典》第563條第4項(xiàng)的規(guī)定解除合同。

4．本題考查合同解除后的法律后果?！睹穹ǖ洹返?66條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請求恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)請求賠償損失。合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但是擔(dān)保合同另有約定的除外?！北绢}中，A畫廊與甲的買賣合同解除后，其未支付的240萬元價(jià)款不必再支付，已經(jīng)支付的60萬元有權(quán)要求甲返還，因此受到的損失也有權(quán)要求甲賠償。

5．本題考查混同?！睹穹ǖ洹返?76條規(guī)定：“債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，債權(quán)債務(wù)終止，但是損害第三人利益的除外?！北绢}中，B公關(guān)公司因?yàn)槌修kA畫廊的畫展而對A畫廊享有200萬元的債權(quán)。B公關(guān)公司并購A畫廊后，這200萬元債權(quán)的債權(quán)人和債務(wù)人同歸于B公關(guān)公司。本來，這200萬元的債權(quán)可因混同而消滅，但B公關(guān)公司在貸款時(shí)將該債權(quán)質(zhì)押給了銀行，因此債權(quán)的消滅與否涉及第三人——銀行的利益，不能消滅。所以，B公關(guān)公司的并購行為對該債權(quán)債務(wù)關(guān)系沒有影響。

6．本題考查房屋租賃合同的解除?！睹穹ǖ洹返?18條規(guī)定：“出租人知道或者應(yīng)當(dāng)知道承租人轉(zhuǎn)租，但是在六個(gè)月內(nèi)未提出異議的，視為出租人同意轉(zhuǎn)租?！氨绢}中，甲的個(gè)人作品展5月在S市宣傳時(shí)，丙就知道了乙將房屋轉(zhuǎn)租的事實(shí)。從5月到11月丙起訴時(shí)，一共6個(gè)多月的時(shí)間里，丙都未向乙提出異議。根據(jù)上述法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)視為丙同意轉(zhuǎn)租，丙不得以乙未經(jīng)同意轉(zhuǎn)租為由請求解除合同。所以，法院應(yīng)判決駁回丙的訴訟請求。

2.

陳某能否拒絕A畫廊的返還請求?為什么?正確答案：可以。因?yàn)殛惸骋焉埔馊〉迷摦嫞钱嫷乃袡?quán)人。

3.

A畫廊是否有權(quán)解除其與甲的買賣合同?為什么?正確答案：可以。因?yàn)榧走`反合同約定的義務(wù)，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，A畫廊因此有權(quán)解除合同。

4.

如果甲與A畫廊的買賣合同解除，將產(chǎn)生哪些法律后果?正確答案：合同解除后，A畫廊有權(quán)拒絕支付油畫的剩余價(jià)款，并要求甲返還預(yù)付款60萬元，賠償其損失。

5.

B公關(guān)公司并購A畫廊對二者之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系有無影響?為什么?正確答案：沒有影響。雖然并購導(dǎo)致債權(quán)和債務(wù)同歸于B公關(guān)公司，但由于該債權(quán)上存在銀行的質(zhì)權(quán)，因此不能因混同而消滅。

6.

對于丙訴乙解除租賃合同的案件，法院應(yīng)如何判決?為什么?正確答案：法院應(yīng)判決駁回丙的訴訟請求。因?yàn)槌鲎馊酥莱凶馊宿D(zhuǎn)租，但在6個(gè)月內(nèi)未提出異議的，視為出租人同意轉(zhuǎn)租，出租人不得再以轉(zhuǎn)租未經(jīng)其同意為由要求解除租賃合同。

四、

【案情】

A商場欲利用“十一”假期以表演和送禮的方式進(jìn)行促銷。2020年8月25日，A商場與B演藝公司簽訂一份合同，約定2020年10月1日9時(shí)，由B演藝公司的藝人王飛飛到A商場前的露臺演唱3首歌，或者唱2首歌跳一支舞。2020年8月26日，A商場與C水果批發(fā)市場簽訂一份買賣合同，A商場向C水果批發(fā)市場購買優(yōu)質(zhì)蘋果1萬個(gè)，用來贈送給10月1日到A商場購物的前1萬名顧客。C水果批發(fā)市場最遲在2020年9月28日交貨。蘋果3元1個(gè)，一共3萬元，貨到后3日內(nèi)由A商場一次付清。

甲是種植蘋果的農(nóng)戶，是C水果批發(fā)市場的固定貨源之一。2020年8月27日，C水果批發(fā)市場告知甲，其與A商場簽訂了買賣合同，要求甲今年繼續(xù)向自己供貨。二者約定，甲于2020年9月24日交付2000個(gè)蘋果，蘋果2元1個(gè)。合同生效之時(shí)，C水果批發(fā)市場即交付1000元定金。若一方違約，則支付違約金3000元。為了與甲訂立合同，C水果市場共花費(fèi)訂約成本500元。9月13日，甲通知C水果批發(fā)市場，他已將承包的土地轉(zhuǎn)讓給了同村的陳某，將不履行合同。C水果批發(fā)市場于是馬上聯(lián)系其他種植戶，為此花費(fèi)各種費(fèi)用1000元。由于時(shí)間緊迫，最后C水果批發(fā)市場不得不以2.5元1個(gè)的價(jià)格購得蘋果2000個(gè)。

2020年9月20日，B演藝公司致電A商場，告知王飛飛由于檔期問題無法出席10月1日的表演。A商場當(dāng)即要求B演藝公司承擔(dān)違約責(zé)任。B演藝公可見A商場態(tài)度強(qiáng)硬，便于2020年10月1日上午安排公司的另外一位藝人徐小蕾前去活動現(xiàn)場表演。A商場的負(fù)責(zé)人王某為了使活動順利進(jìn)行，且考慮到徐小蕾的人氣與王飛飛差不多，于是讓她上臺表演?；顒咏Y(jié)束后，B演藝公司向A商場索要演出費(fèi)，A商場以B演藝公司未按合同約定履行義務(wù)為由拒絕支付。B演藝公司遂提起訴訟。在訴訟中，A商場反訴，要求B演藝公司承擔(dān)未按合同約定履行義務(wù)的違約責(zé)任，賠償損失。B演藝公司辯稱已經(jīng)采取了補(bǔ)救措施，且A商場未受實(shí)際損失，不應(yīng)再承擔(dān)責(zé)任。

張?zhí)诖黉N期間在A商場購買了一臺高壓鍋。在使用時(shí)，高壓鍋發(fā)生爆炸，將當(dāng)時(shí)在廚房的張?zhí)蛷埾壬鸂C傷，張?zhí)哪槾竺娣e受傷，即使接受整容手術(shù)仍會留有疤痕。2020年11月30日，張?zhí)蛷埾壬鷮商場告上法庭，要求其承擔(dān)違約責(zé)任，賠償他們醫(yī)藥費(fèi)、張?zhí)珰莸木駬p害賠償共800萬元。

【問題】1.

A商場與B演藝公司之間債的關(guān)系類型是什么?正確答案：A商場與B演藝公司之間的債的關(guān)系屬于選擇之債。[考點(diǎn)]預(yù)期違約，加害給付，違約責(zé)任的承擔(dān)方式，責(zé)任競合，三金的適用

[解析]

法理透析：

1．本題考查債的類型。選擇之債，是指債的標(biāo)的為兩項(xiàng)以上，當(dāng)事人可以從中選擇其一來履行的債。本題中，合同約定由王飛飛演唱3首歌，或者唱2首歌、跳1支舞。合同的標(biāo)的有兩項(xiàng)，屬于選擇之債。

需要注意的是，選擇之債在履行時(shí)必須轉(zhuǎn)化為簡單之債，轉(zhuǎn)化的方式一般有三種：一是當(dāng)事人協(xié)商確定。二是由一方行使選擇權(quán)。選擇權(quán)屬于形成權(quán)，一方作出單方意思表示即可。選擇權(quán)的歸屬由當(dāng)事人約定，無約定的推定為債務(wù)人，債務(wù)人在合理期限或約定期限內(nèi)不行使的，由債權(quán)人行使。三是因其他標(biāo)的履行不能而確定。

2．本題考查預(yù)期違約?！睹穹ǖ洹返?63條第2項(xiàng)規(guī)定，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，另一方可以解除合同。本題中，甲在9月13日向C水果批發(fā)市場明確表示他將不履行債務(wù)，而此時(shí)還未到約定的履行期-9月24日，甲的行為構(gòu)成預(yù)期違約，C水果批發(fā)市場有權(quán)解除合同?！睹穹ǖ洹返?78條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿前請求其承擔(dān)違約責(zé)任?！彼?，C水果批發(fā)市場也可以在履行期屆滿前請求甲承擔(dān)違約責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?77條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！币虼耍珻水果批發(fā)市場也可以等到履行期屆滿之后，要求甲承擔(dān)不履行合同義務(wù)的違約責(zé)任。

3．本題考查非金錢債務(wù)的違約責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?80條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以請求履行，但是有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事實(shí)上不能履行；(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行。有前款規(guī)定的除外情形之一，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約責(zé)任的承擔(dān)?！北绢}中，合同的標(biāo)的有人身性，屬于第580條第1款第2項(xiàng)規(guī)定的“不適于強(qiáng)制履行”的情形，所以A商場不能要求B演藝公司承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。

4．本題考查違約責(zé)任的承擔(dān)方式。《民法典》第577條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！币簿褪钦f，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對方?jīng)]有其他損失的，不用再賠償損失。本題中，B演藝公司在王飛飛無法出席的情況下，采取補(bǔ)救措施，安排徐小蕾前去表演，從而避免了A商場因無藝人表演而可能遭受的損失。而且，徐小蕾的人氣與王飛飛差不多，沒有證據(jù)顯示A商場因此遭受了損失。所以，根據(jù)上述法律的規(guī)定，B演藝公司在反訴中的辯論意見成立。

5．本題考查加害給付下的責(zé)任競合。首先，高壓鍋是張?zhí)贏商場買的，張先生不是合同的當(dāng)事人，不能主張違約責(zé)任，只能要求A商場承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。其次，根據(jù)《民法典》第186條的規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，損害對方人身權(quán)益、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇請求其承擔(dān)違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任?！睆?zhí)梢赃x擇要求A商場承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。因此，張?zhí)谝驛商場承擔(dān)違約責(zé)任時(shí)，可以請求精神損害賠償。而《民法典》第996條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，損害對方人格權(quán)并造成嚴(yán)重精神損害，受損害方選擇請求其承擔(dān)違約責(zé)任的，不影響受損害方請求精神損害賠償?！?/p>

2.

當(dāng)甲表示將不履行合同義務(wù)時(shí)，C水果批發(fā)市場對甲可以采取哪些法律措施?正確答案：C水果批發(fā)市場有三種處理方式：一是解除合同；二是在履行期屆滿之前要求甲承擔(dān)違約責(zé)任；三是等到履行期屆滿之后，要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。

3.

B演藝公司告知A商場王飛飛無法出席時(shí)，A商場可否要求B演藝公司承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任?為什么?正確答案：不可以。因?yàn)樵摵贤瑐臉?biāo)的不適于強(qiáng)制履行。

4.

B演藝公司在反訴中的辯論意見是否成立?為什么?正確答案：成立。因?yàn)锽演藝公司安排徐小蕾前去表演的行為是采取補(bǔ)救措施的表現(xiàn)，A商場因此沒有遭受任何損失，B演藝公司不再承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。

5.

張先生的訴訟請求中有哪些錯(cuò)誤?張?zhí)欠裼袡?quán)主張精神損害賠償?正確答案：張先生不是合同的當(dāng)事人，無權(quán)要求A商場承擔(dān)違約責(zé)任，只能要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。張?zhí)x擇要求A商城承擔(dān)違約責(zé)任，有權(quán)一并請求精神損害賠償。

五、

【案情】

2018年2月14日，甲公司與乙公司雙方簽訂融資租賃合同一份，合同約定，甲公司根據(jù)乙公司的要求從丙公司購買總價(jià)值為100萬元的富士數(shù)碼沖印設(shè)備Frontier340并出租給乙公司使用，租期5年，總租金為120萬元(價(jià)款不合常理)，乙公司首付20萬元，剩余100萬元，每年1月1日支付20萬元，分5期付完。2018年5月，甲公司按乙公司的要求從丙公司處購買富士數(shù)碼沖印設(shè)備Frontier340設(shè)備并通知丙公司將設(shè)備直接交付于乙公司。

2018年10月8日，乙公司將該設(shè)備投入使用。在使用過程中，乙公司發(fā)現(xiàn)該沖印設(shè)備存在質(zhì)量瑕疵，影響其沖印圖片的色澤，遂拒付租金并要求甲公司賠償其造成的損失。

【問題】1.

乙公司的請求能否得到支持?為什么?此種情況下，乙公司還能采取怎樣的措施維護(hù)其權(quán)利?正確答案：不應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧Ｒ驗(yàn)樵谌谫Y租賃合同中，出租人甲公司不承擔(dān)租賃物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，除非承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物；乙公司可以向丙公司行使索賠權(quán)。[考點(diǎn)]融資租賃合同

[解析]

法理透析：

1．本題考查融資租賃合同中各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。融資租賃合同的特殊之處在于實(shí)際上會涉及兩個(gè)合同(租賃合同、買賣合同)、三方當(dāng)事人(出租人、承租人、出賣人)。就租賃物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)而言，主要由出賣人承擔(dān)，出租人僅在特殊的情況下方承擔(dān)該義務(wù)。(1)《民法典》第747條規(guī)定：“租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但是，承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外?！北绢}中，甲對租賃物的選取沒有影響，因此其對租賃物的質(zhì)量瑕疵不承擔(dān)責(zé)任，乙無權(quán)因此拒付租金并請求賠償。此規(guī)則的原因在于，通常情況下出租人是按照承租人的指示購買租賃物的。理解該法條也可以從租金的屬性入手，融資租賃合同以融物為手段，以融資為目的。因此，承租人支付的租金并非使用租賃物的對價(jià)，而系出租人購買租賃物的成本(“投資”)以及出租人合理利潤的分期償還。(2)理解直接向出賣人主張瑕疵擔(dān)保的責(zé)任，需要結(jié)合融資租賃合同中租賃合同與買賣合同的牽連性來理解，牽連性體現(xiàn)在三方的權(quán)利義務(wù)中則為：出賣人向承租人直接交付標(biāo)的物，承租人可以以貨物不符合約定拒收：并在出租人的協(xié)助下對出賣人行使索賠權(quán)。最高人民法院《關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《融資租賃合同解釋》)第13條第3款對此也予以了承認(rèn)：“承租人基于買賣合同和融資租賃合同直接向出賣入主張受領(lǐng)租賃物、索賠等買賣合同權(quán)利的，人民法院應(yīng)通知出租人作為第三人參加訴訟?！睋?jù)此，乙公司可以向出賣人丙公司行使索賠權(quán)。

2．本題考查承租人不交付租金時(shí)出租人的救濟(jì)權(quán)?！睹穹ǖ洹返?52條規(guī)定：“承租人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以請求支付全部租金：也可以解除合同，收回租賃物?！痹诖诵枰⒁?，司法解釋對于承租人不交付租金情況下，出租人解除合同的權(quán)利給予限制，根據(jù)《融資租賃合同解釋》第5條規(guī)定，有下列情形之一，出租人請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持：(1)承租人未按照合同約定的期限和數(shù)額支付租金，符合合同約定的解除條件，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；(2)合同對于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定，但承租人欠付租金達(dá)到兩期以上，或者數(shù)額達(dá)到全部租金百分之十五以上，經(jīng)出租人催告后在合理期限內(nèi)仍不支付的；(3)承租人違反合同約定，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的其他情形。融資租賃合同屬于繼續(xù)性的合同，解除合同不具有溯及力，乙公司依然需要支付已經(jīng)經(jīng)過的前兩期租金。本題中，當(dāng)事人對于欠付租金解除合同的情形沒有明確約定，承租人不繳納租金已經(jīng)達(dá)兩期以上，符合解除權(quán)的要求。

3．本題考查融資租賃合同中風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)?！睹穹ǖ洹返?51條規(guī)定：“承租人占有租賃物期間，租賃物毀損、滅失的，出租人有權(quán)請求承租人繼續(xù)支付租金，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！北绢}并無特別約定，因此承租人需要繼續(xù)支付租金。

4．本題考查融資