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文檔簡介
民法分類模擬23一、單項選擇題(每題所設選項中只有一個正確答案。)1.
甲與乙教育培訓機構就課外輔導達成協(xié)議,約定甲交費5萬元,乙保證甲在接受乙的輔導后,高考分(江南博哥)數能達到二本線。若未達到該目標,全額退費。結果甲高考成績僅達去年二本線,與今年高考二本線尚差20分。關于乙的承諾,下列哪一表述是正確的?______A.屬于無效格式條款B.因顯失公平而可變更C.因情勢變更而可變更D.雖違背教育規(guī)律但屬有效正確答案:D[考點]合同的履行
[解析]《民法典》第四百九十七條規(guī)定:“有下列情形之一的,該格式條款無效:(一)具有本法第一編第六章第三節(jié)和本法第五百零六條規(guī)定的無效情形;(二)提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利;(三)提供格式條款一方排除對方主要權利?!薄睹穹ǖ洹返谝痪幍诹碌谌?jié)規(guī)定的主要是內容涉嫌違法無效的情形,比如違背公序良俗、違反法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定、惡意串通損害第三人的利益等?!睹穹ǖ洹返谖灏倭懔鶙l規(guī)定的無效情形是兩種無效的免責條款:“(一)造成對方人身損害的;(二)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。”本題不具有其中的任何一種情形,并且提供格式條款的一方乙似乎還加重了自己責任。因此A項錯誤。根據《民法典》第一百五十一條的規(guī)定,顯失公平有三個要件:(1)雙務合同雙方的權利義務明顯不對等;(2)顯失公平發(fā)生在合同成立之時;(3)主觀要件:一方利用了自己的優(yōu)勢或者利用了對方急迫、輕率、無經驗的窘迫境況。甲、乙之間培訓合同的權利、義務對等,符合雙方主觀上的等價有償,并且不存在一方利用對方無選擇同由的不利處境,雙方意思表示均屬自由,不成立顯失公平。因此B項錯誤。本題中的情況屬于乙教育機構未適當履行合同義務,其合同的客觀情勢并未發(fā)生變動,每年的高考分數線不同,這是常識,不屬于不能預見的客觀情勢的變化,因此,本題與情勢變更無關,屬于違約的問題,機構應當承擔違約責任。因此C項錯誤。甲、乙的培訓合同雖有違教育規(guī)律,但不存在違反法律、行政法規(guī)效力性強制規(guī)范和違背公序良俗等無效事由。因此D項正確。
2.
甲、乙訂立一份價款為十萬元的圖書買賣合同,約定甲先支付書款,乙兩個月后交付圖書。甲由于資金周轉困難只交付五萬元,答應余款盡快支付,但乙不同意。兩個月后甲要求乙交付圖書,遭乙拒絕。對此,下列哪一表述是正確的?______A.乙對甲享有同時履行抗辯權B.乙對甲享有不安抗辯權C.乙有權拒絕交付全部圖書D.乙有權拒絕交付與五萬元書款價值相當的部分圖書正確答案:D[考點]合同的履行
[解析]A項,當事人互負債務,有先后履行順序,后履行一方享有順序履行抗辯權(先履行抗辯權),先履行一方享有不安抗辯權;沒有先后履行順序的,雙方均享有同時履行抗辯權。本案中,甲履行順序在先,乙履行順序在后,不存在同時履行抗辯權問題。因此A項錯誤。B項,根據上述A項的分析,乙作為履行順序在后的一方,享有的是順序履行抗辯權,而不是不安抗辯權。因此B項錯誤。C項,在行使抗辯權的過程中,法律要求必須遵循履行范圍要是對等的這一思想,即主要看對方是沒有任何的履行還是履行了一部分,如果對方已經履行了一部分,則不能以抗辯權為由拒絕履行全部的義務。本案中,甲已經交付了5萬元,乙就不能拒絕交付全部圖書了,而是就剩余的5萬元所對應的圖書進行抗辯權。因此C項錯誤。D項,根據上述C項的分析,可知是正確的。因此D項正確。
3.
某校研究生陳某下課后發(fā)現(xiàn)電梯人多擁擠便選擇走樓梯,在下樓過程中由于陳某專注玩手機而失足摔倒,造成擦傷和中度腦震蕩。關于陳某的損害,下列說法正確的是?______A.電梯設置不合理,學校負全部責任B.學校未盡到安全保障義務,應負全部責任C.陳某與學校均有過錯,各自承擔與其過錯相應的責任D.陳某因玩手機而失足摔倒,應責任自負正確答案:D[考點]特殊侵權責任
[解析]《民法典》第一千一百九十八條第一款規(guī)定:“賓館、商場、銀行、車站、機場、體育場館、娛樂場所等經營場所、公共場所的經營者、管理者或者群眾性活動的組織者,未盡到安全保障義務,造成他人損害的,應當承擔侵權責任?!睋?,公共場所的管理人只有在未盡到安全保障義務時,才需要承擔侵權責任。本題中,電梯人多陳某去走樓梯,與損害之間沒有法律上的因果關系。因此A項錯誤。學生陳某的損害系其玩手機失足摔倒導致,學校(安保義務人)對損害的發(fā)生不存在過錯,陳某應自負全部責任。因此BC項錯誤,D項正確。
4.
甲公司和乙公司在前者印制的標準格式《貨運代理合同》上蓋章。《貨運代理合同》第四條約定:“乙公司法定代表人對乙公司支付貨運代理費承擔連帶責任?!币夜痉ǘù砣死罴t在合同尾部簽字。后雙方發(fā)生糾紛,甲公司起訴乙公司,并要求此時乙公司的法定代表人李藍承擔連帶責任。關于李藍拒絕承擔連帶責任的抗辯事由,下列哪一表述能夠成立?______A.第四條為無效格式條款B.乙公司法定代表人未在第四條處簽字C.乙公司法定代表人的簽字僅代表乙公司的行為D.李藍并未在合同上簽字正確答案:D[考點]法人和非法人組織
[解析]《民法典》第四百九十七條規(guī)定:“有下列情形之一的,該格式條款無效:(一)具有本法第一編第六章第三節(jié)和本法第五百零六條規(guī)定的無效情形;(二)提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利;(三)提供格式條款一方排除對方主要權利?!薄睹穹ǖ洹返谝痪幍诹碌谌?jié)主要規(guī)定了通謀虛偽、惡意串通、違反法律行政法規(guī)強制性規(guī)定、違背公序良俗等情形無效。而《民法典》第五百零六條規(guī)定了兩種免責條款無效:(一)造成對方人身傷害的;(二)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。本題中,合同由甲公司提供,而且是格式合同,但是并沒有上述無效情形,同時也沒有加重乙方的責任,只是約定由法定代表人承擔連帶責任,不是無效的格式條款。因此A項錯誤?!睹穹ǖ洹返谒陌倬攀畻l規(guī)定:“當事人采用合同書形式訂立合同的,自當事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立?!睋?,甲、乙公司在貨運合同上蓋章時,合同已經成立。而基于合同第四條,在甲公司和乙公司法定代表人李紅之間成立保證合同關系,此時,李紅的簽字系代表其個人,不是代表乙公司,因此C項錯誤。合同的簽字不必簽在條款處。因此B項錯誤。法定代表人只有代表法人的行為才能被后繼者所承受,對于個人責任的設定,對于后來的法定代表人沒有約束力。在該保證合同關系中,李紅是以其個人身份參與到法律關系中,并以其個人財產承擔保證責任的,因此其簽字只能代表其個人,對李藍沒有約束力。因此D項正確。
5.
順風電器租賃公司將一臺電腦出租給張某,租期為2年。在租賃期間內,張某謊稱電腦是自己的,分別以市價與甲、乙、丙簽訂了三份電腦買賣合同并收取了三份價款,但張某把電腦實際交付給了乙。后乙的這臺電腦被李某拾得,因暫時找不到失主,李某將電腦出租給王某獲得很高收益。王某租用該電腦時出了故障,遂將電腦交給康成電腦維修公司維修。王某和李某就維修費的承擔發(fā)生爭執(zhí)??党晒疽蛭词盏叫蘩碣M而將電腦留置,并告知王某如7天內不交費,將變賣電腦抵債。李某聽聞后,于當日潛入康成公司偷回電腦。如乙請求李某返還電腦和所獲利益,下列說法正確的是?______A.李某向乙返還所獲利益時,應以乙所受損失為限B.李某應將所獲利益作為不當得利返還給乙,但可以扣除支出的必要費用C.乙應以所有權人身份而非不當得利債權人身份請求李某返還電腦D.如李某拒絕返還電腦,需向乙承擔侵權責任正確答案:D[考點]準合同
[解析]依據通說,當一方得利與另一方受損范圍不一致時,若得利大于損失,以損失為準返還,因為得利多出的部分與損失之間沒有因果關系;若得利小于損失,則以得利為準返還。如果得利人有惡意,可以另外通過侵權主張損害賠償。據此,損失不是返還的限度,當得利沒有大于損失時,所得利益均應返還,且可以扣除必要費用。A項中,返還不當得利可能以得利為限,也可能以損失為限。因此A項錯誤。對于費用扣除問題,我國《民法典》不當得利制度中沒有規(guī)定,可參照無權占有人返還制度理解?!睹穹ǖ洹返谒陌倭畻l規(guī)定:“不動產或者動產被占有人占有的,權利人可以請求返還原物及其孳息;但是,應當支付善意占有人因維護該不動產或者動產支出的必要費用。”由于本題中李某是惡意占有人,因此不得主張扣除必要費用。因此B項錯誤。本題中,李某拾得電腦,構成無權占有人,乙是電腦的所有權人,相對于李某又是不當得利的債權人。作為權利人,雖然當存在所有權為基礎的返還原物請求權與不當得利請求權并存時,通常會選擇行使前者,但是這不應理解為是權利人的強制義務,故可選擇兩種之一來行使,而不是應當選擇以所有權身份來行使權利。因此C項錯誤。如果拾得人李某拒絕返還電腦,則侵犯了乙對電腦享有的所有權,構成侵占,乙可要求李某對其承擔侵權責任。因此D項正確。
6.
甲有乙、丙和丁三個女兒。甲于2019年1月1日親筆書寫一份遺囑,寫明其全部遺產由乙繼承,并簽名和注明年月日。同年3月2日,甲又請張律師代書一份遺囑,寫明其全部遺產由丙繼承。同年5月3日,甲因病被丁送至醫(yī)院急救,甲又立口頭遺囑一份,內容是其全部遺產由丁繼承,在場的趙醫(yī)生和李護士見證。甲病好轉后出院休養(yǎng),未立新遺囑。如甲死亡,下列哪一選項是甲遺產的繼承權人?______A.乙B.丙C.丁D.乙、丙、丁正確答案:A[考點]遺囑繼承、遺贈和遺贈撫養(yǎng)協(xié)議
[解析]遺囑屬絕對要式法律行為,須依法定方式作成并符合法定形式要件,遺囑才能成立,并于遺囑人死亡時生效?!睹穹ǖ洹返谝磺б话偃臈l規(guī)定:“自書遺囑由遺囑人親筆書寫,簽名,注明年、月、日。”據此,甲于1月1日訂立的自書遺囑,符合法定要件,該自書遺囑成立?!睹穹ǖ洹返谝磺б话偃鍡l規(guī)定:“代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證,由其中一人代書,并由遺囑人、代書人和其他見證人簽名,注明年、月、日。”據此,甲于3月2日訂立代書遺囑時,無見證人見證,該代書遺囑不成立?!睹穹ǖ洹返谝磺б话偃藯l規(guī)定:“遺囑人在危急情況下,可以立口頭遺囑??陬^遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況消除后,遺囑人能夠以書面或者錄音錄像形式立遺囑的,所立的口頭遺囑無效。”據此,甲于5月3日訂立的口頭遺囑符合法定要件,該口頭遺囑成立。但是,由于搶救成功,危急情況得以解除,此時能夠用書面或者錄音形式立遺囑卻沒有立,因此口頭遺囑無效。綜上,甲死亡時,僅1月1日所訂立的自書遺囑有效,甲的遺產由該自書遺囑確定的繼承人乙繼承。因此A項正確,BCD項錯誤。
7.
王云因相貌出眾被同村青年拐賣到偏遠山村,并在該村的張大牛脅迫之下與之結婚。同時張大牛及其父母為了防止王云逃跑,常年將王云關在上鎖的房間內。5年后,該山村的正義青年張俠幫助王云逃離了山村,回到了家鄉(xiāng)。則關于這段婚姻關系,以下表述正確的是?______A.王云與張大牛的婚姻關系自始無效B.王云回家之后,可以通知張大牛撤銷其婚姻關系C.王云仍須對其與張大牛所生的子女履行撫養(yǎng)、教育、保護等義務D.回到家鄉(xiāng)兩年后,王云欲建立新的婚姻關系,則其可以向法院申請撤銷其與張大牛的婚姻關系正確答案:C[考點]結婚和離婚
[解析]《民法典》第一千零五十二條規(guī)定:“因脅迫結婚的,受脅迫的一方可以向人民法院請求撤銷婚姻。請求撤銷婚姻的,應當自脅迫行為終止之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的,應當自恢復人身自由之日起一年內提出。”若王云不撤銷其與張大牛的婚姻關系,則其婚姻關系有效。因此A項錯誤。王云須向人民法院請求撤銷婚姻,僅通知無法撤銷婚姻。因此B項錯誤。根據《民法典》第一千零五十四條規(guī)定,無效的或者被撤銷的婚姻中,當事人所生的子女,適用本法關于父母子女的規(guī)定。因此,王云與其子女的父母子女關系不受影響,其仍須對其與張大牛所生的子女履行撫養(yǎng)、教育、保護等義務。因此C項正確。王云自恢復人身自由之日兩年后方提出撤銷請求,已過一年時效,法院不應允許。因此D項錯誤。
8.
張某因出售公民個人信息被判刑,孫某的姓名、身份證號碼、家庭住址等信息也在其中,買方是某公司。下列哪一選項是正確的?______A.張某侵害了孫某的身份權B.張某侵害了孫某的名譽權C.張某侵害了孫某對其個人信息享有的民事權益D.某公司無須對孫某承擔民事責任正確答案:C[考點]具體人格權
[解析]《民法典》第一百一十一條規(guī)定:“自然人的個人信息受法律保護。任何組織或者個人需要獲取他人個人信息的,應當依法取得并確保信息安全,不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息,不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息?!睋?,非法收集、使用、買賣、提供他人個人信息的,均屬于侵權行為,侵權人應當承擔相應的法律責任。本題中,張某將公民個人信息出賣于某公司,張某(賣方)和某公司(買方)均侵害了孫某對其個人信息享有的民事權益。因此C項正確,D項錯誤。身份權是指基于婚姻、家庭等關系而產生的人身權利,包括配偶權、親權和親屬權。本題不涉及上述權利的侵犯。因此A項錯誤。名譽權的侵犯,是指捏造虛假的信息,進而導致他人外在社會評價降低的情形。本題不具備此種法律事實,不侵犯名譽權。因此B項錯誤。
9.
某校長甲欲將一套住房以50萬元出售。某報記者乙找到甲,出價40萬元,甲拒絕。乙對甲說:“我有你貪污的材料,不答應我就舉報你?!奔仔乓詾檎妫?0萬元將該房賣與乙。乙實際并無甲貪污的材料。關于該房屋買賣合同的效力,下列哪一說法是正確的?______A.存在欺詐行為,屬可撤銷合同B.存在脅迫行為,屬可撤銷合同C.存在乘人之危,屬可撤銷合同D.存在重大誤解,屬可撤銷合同正確答案:B[考點]民事法律行為
[解析]《民法典》第一百五十條規(guī)定:“一方或者第三人以脅迫手段,使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為,受脅迫方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷?!睋?,脅迫的故意包含“雙重故意”,即故意脅迫且希望對方陷入恐懼,并希望對方因恐懼作出意思表示。本題中,乙以“不答應賣房就舉報甲貪污”威脅甲,甲因此陷入恐懼而訂立合同,屬于因脅迫而訂立合同,遭受脅迫的甲享有撤銷權。因此B項正確。《民法典》第一百四十九條規(guī)定:“第三人實施欺詐行為,使一方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為,對方知道或者應當知道該欺詐行為的,受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷?!逼墼p也包含“雙重故意”,即一方面,欺詐人故意告知虛假事實并希望對方陷于認識錯誤;另一方面,欺詐人還希望對方因錯誤認識作出不真實的意思表示。本題中,乙只有脅迫的故意,而甲是因恐懼答應了乙的條件,盡管存在乙故意告知虛假事實和甲陷入錯誤認識的客觀情況,由于欠缺“欺詐的雙重故意”,乙的行為不成立欺詐。因此A項錯誤?!睹穹ǖ洹返谝话傥迨粭l規(guī)定:“一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形,致使民事法律行為成立時顯失公平的,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。”本題中,甲并非處于危困狀態(tài),也沒有缺乏判斷能力,是因畏懼乙的脅迫而作出了相應意思表示,不符合顯失公平的構成要件。因此C項錯誤。甲的行為也不構成重大誤解。構成重大誤解要求當事人對合同的要素(標的、價格等)發(fā)生錯誤認識,雖然乙謊稱自己掌握甲貪污的材料,甲信以為真,從而陷入錯誤認識,但這并不是對合同要素的錯誤認識。相反,甲對于乙的不公平報價是心知肚明的,只是因錯誤認知而陷入恐懼,從而做出了不真實的意思表示。因此D項錯誤。
10.
趙某系全國知名演員,張某經多次整容后外形酷似趙某,此后多次參加營利性模仿秀表演,承接并拍攝了一些商業(yè)廣告。下列哪一選項是正確的?______A.張某故意整容成趙某外形的行為侵害了趙某的肖像權B.張某整容后參加營利性模仿秀表演侵害了趙某的肖像權C.張某整容后承接并拍攝商業(yè)廣告的行為侵害了趙某的名譽權D.張某的行為不構成對趙某人格權的侵害正確答案:D[考點]具體人格權
[解析]《民法典》第一千零一十八條第二款規(guī)定:“肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象?!鼻址感は駲嗟那樾问俏唇浽S可擅自制作他人肖像、使用他人肖像、丑化他人肖像等行為,方式是通過影像、雕塑、繪畫等。本題中,張某并未實施上述行為。無論是整容與表演,張某都是使用的自己的肖像,而沒有直接或間接地使用趙某的肖像,因此不構成對趙某肖像權的侵害。因此AB項錯誤。名譽權是指公民或法人對自己在社會生活中所獲得的社會評價即自己的名譽,依法所享有的不可侵犯的權利。侵犯名譽權,通常是指捏造虛假信息,造成權利人社會評價降低的行為。本案中,張某在承接并拍攝商業(yè)廣告時,并未使用趙某的名義,也并未對趙某在品德、才干、信譽等在社會中所獲得的社會評價造成侵害,因此不構成對趙某名譽權的侵犯。因此C項錯誤,D項正確。
11.
甲公司員工唐某受公司委托從乙公司訂購一批空氣凈化機,甲公司對凈化機單價未作明確限定。唐某與乙公司私下商定將凈化機單價比正常售價提高200元,乙公司給唐某每臺100元的回扣。商定后,唐某以甲公司名義與乙公司簽訂了買賣合同。對此,下列哪一選項是正確的?______A.該買賣合同以合法形式掩蓋非法目的,因而無效B.唐某的行為屬無權代理,買賣合同效力待定C.乙公司行為構成對甲公司的欺詐,買賣合同屬可變更、可撤銷合同D.唐某與乙公司惡意串通損害甲公司的利益,應對甲公司承擔連帶責任正確答案:D[考點]代理
[解析]合法形式掩蓋非法目的,是以表面上虛假的意思表示掩蓋自己真實意圖的情形,根據《民法典》第一百四十六條規(guī)定,通謀虛偽的法律行為無效。但要符合此種無效之構成,需要以形式上的合法行為(虛偽的表示)掩蓋實質上的非法目的(真實意思)。本題中,買賣凈化機的合同本身是合法的,不需要另外一個形式來掩蓋,至于約定價格提高200元并個人收取回扣的行為,只是作為買賣合同一部分內容存在,不能導致買賣凈化機的合同無效。因此A項錯誤。題干交代“唐某受公司委托”,且“甲公司對凈化機單價未作明確限定”,即唐某的行為有甲公司授權,系有權代理,只是沒有限定購買的單價。因此B項錯誤。唐某作為甲公司的代理人,其行為后果直接由甲公司承擔,甲公司是否遭受欺詐,應當以代理人唐某訂立合同時的狀況判斷,即只有當訂立合同時唐某受到欺詐,才產生被代理人甲公司被欺詐的后果。由于提高價格是唐某為自己獲得不當利益而與乙公司約定的,唐某未陷入錯誤認識,不符合欺詐的構成要件。因此C項錯誤?!睹穹ǖ洹返谝话傥迨臈l規(guī)定:“行為人與相對人惡意串通,損害他人合法權益的民事法律行為無效?!薄睹穹ǖ洹返谝话倭臈l第二款規(guī)定:“代理人與相對人惡意串通,損害被代理人合法權益的,代理人和相對人應當承擔連帶責任。”據此,唐某與乙公司惡意串通訂立的損害甲公司(被代理人)合法權益的買賣合同無效,甲公司因此遭受的損害,唐某與乙公司應承擔連帶賠償責任。因此D項正確。
12.
2019年4月15日,甲公司與乙公司簽訂1年材料采購合同,總貨款200萬元于2020年4月15日前交付。丙公司為甲公司提供保證,與乙公司訂立保證合同,保證期間為1年,禁止債權轉讓。2019年12月1日,乙公司為融通資金,將其對甲公司債權中的50萬元轉移給丁公司,該轉讓取得丙公司經理的口頭同意。2020年4月1日,甲公司仍無法全部還款,經過與乙公司協(xié)商,將100萬元債務轉移給戊公司,且戊公司加入乙對甲的50萬元債權中,對價是甲公司某處廠房3個月使用權,丙公司對以上變動并不知情。對于此案,下列說法正確的是?______A.丙保證丁對甲的50萬元債權B.丙保證乙對戊的100萬元債權C.丙保證乙對甲的50萬元債權D.丙保證乙對戊的50萬元債權正確答案:C[考點]保證合同和合伙合同
[解析]《民法典》第六百九十六條規(guī)定:“債權人轉讓全部或者部分債權,未通知保證人的,該轉讓對保證人不發(fā)生效力。保證人與債權人約定禁止債權轉讓,債權人未經保證人書面同意轉讓債權的,保證人對受讓人不再承擔保證責任?!北景钢斜WC合同禁止債權讓與,在未取得丙公司書面同意的情形下,丙公司對丁公司的債權不再承擔保證責任。因此A項錯誤。《民法典》第六百九十七條規(guī)定:“債權人未經保證人書面同意,允許債務人轉移全部或者部分債務,保證人對未經其同意轉移的債務不再承擔保證責任,但是債權人和保證人另有約定的除外。第三人加入債務的,保證人的保證責任不受影響?!币椅唇洷麜嫱獗阍试S甲與戊的債務移轉,對移轉的債務,丙不再承擔保證責任。因此B項錯誤。戊參與到乙對甲的50萬債權中,丙的保證責任不受影響,被保證人是甲而非戊。因此C項正確,D項錯誤。
13.
甲、乙兩位同學自愿報名參加學校組織的面向全體師生的運動會。在田徑接力賽時,因操場跑道不平,甲不慎摔倒,并將緊隨其側、正常奔跑的相鄰跑道上另一名參賽的乙也絆倒,甲、乙均受傷。對甲、乙的損害,下列描述正確的是?______A.甲應對乙的損害承擔責任B.甲、乙雙方均無過錯,應適用公平補償責任C.學校承擔侵權責任,甲承擔補充責任D.學校應對甲、乙的損害承擔責任正確答案:D[考點]侵權責任概述
[解析]首先,從題意可知,甲無侵權行為,主觀上也沒有過錯,不對乙構成侵權,且甲本身亦為受害者?!睹穹ǖ洹返谝磺б话倨呤鍡l規(guī)定:“損害是因第三人造成的,第三人應當承擔侵權責任。”根據《民法典》第一千一百九十八條第一款規(guī)定,群眾性活動的組織者應負安全保障義務,未盡安全保障義務則須承擔侵權責任。學校為運動會的組織者,應盡到安全保障義務,操場跑道不平,表明學校未對該活動提供最基本的設施安全保障,因此未盡安全保障義務,應對甲、乙的損害承擔侵權責任。故選D。
14.
某天,著名流量小花景某某工作室人員在瀏覽網頁時發(fā)現(xiàn)某婦科醫(yī)院網站的宣傳文章中附有景某某的照片,文章內容包括婦科疾病、人流手術、不孕不育治療等。該工作人員經過查詢,某婦科醫(yī)院并沒有與景某某工作室簽訂代言合約和支付代言費。下列說法錯誤的是?______A.某婦科醫(yī)院侵犯了景某某的肖像權B.某婦科醫(yī)院侵犯了景某某的名譽權C.景某某可以要求婦科醫(yī)院在微博上公開賠禮道歉、消除不良影響D.某婦科醫(yī)院行為僅涉及人格權利損害,景某某沒有經濟損失,該醫(yī)院只用精神損害賠償不用進行額外經濟損失賠償正確答案:D[考點]人格權概述
[解析]《民法典》第一千零一十九條第一款規(guī)定:“任何組織或者個人不得以丑化、污損,或者利用信息技術手段偽造等方式侵害他人的肖像權。未經肖像權人同意,不得制作、使用、公開肖像權人的肖像,但是法律另有規(guī)定的除外?!北景钢性搵D科醫(yī)院未經肖像權人景某某的同意便使用其肖像,侵犯了其肖像權。因此A項正確。名譽權是指自然人和法人就其自身屬性和價值所獲得的社會評價,本案中該婦科醫(yī)院在多篇文章中插入景某某的圖片,讓人會產生景某某可能患有這些婦科疾病的聯(lián)想,使其社會評價降低,侵犯了景某某的名譽權。因此B項正確。公開賠禮道歉、消除不良影響是侵犯人格權利的一種責任承擔方式。因此C項正確。景某某作為明星具有一定的社會知名度,其肖像有一定的商業(yè)化利用價值,婦科醫(yī)院未經許可使用其肖像,必然導致其肖像權中的經濟性利益受到損失,因而也應當進行經濟損失賠償。因此D項錯誤。
15.
方某將一行李遺忘在出租車上,立即發(fā)布尋物啟事,言明愿以2000元現(xiàn)金酬謝返還行李者。出租車司機李某發(fā)現(xiàn)該行李及獲悉尋物啟事后即與方某聯(lián)系?,F(xiàn)方某拒絕支付2000元給李某。下列哪一表述是正確的?______A.方某享有所有物返還請求權,李某有義務返還該行李,故方某可不支付2000元酬金B(yǎng).如果方某不支付2000元酬金,李某可行使留置權拒絕返還該行李C.如果方某未曾發(fā)布尋物啟事,則其可不支付任何報酬或費用D.既然方某發(fā)布了尋物啟事,則其必須支付酬金正確答案:D[考點]所有權
[解析]《民法典》第三百一十七條第一、二款規(guī)定:“權利人領取遺失物時,應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。權利人懸賞尋找遺失物的,領取遺失物時應當按照承諾履行義務?!北绢}中,方某與李某間成立了兩個債:一是拾得遺失物之債,李某拾得遺失物(且無侵占行為),李某有權請求方某支付自己因此支出的必要費用。二是懸賞廣告之債,方某發(fā)布懸賞廣告,李某完成了懸賞廣告指定的行為,李某有權請求方某按照懸賞廣告的承諾支付報酬2000元。因此A項錯誤,D項正確。若方某未曾發(fā)布懸賞廣告,則方某與李某間仍可成立拾得遺失物之債,李某有權請求方某支付自己因此支出的必要費用。因此C項錯誤?!睹穹ǖ洹返谒陌偎氖邨l第一款規(guī)定:“債務人不履行到期債務,債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產,并有權就該動產優(yōu)先受償?!睋?,要構成留置權,必須是合法占有債務人財產。拾得人拾得遺失物,占有為無權占有,沒有正當理由,因此不是合法占有,不能行使留置權。因此B項錯誤。
16.
攝影愛好者李某為好友丁某拍攝了一組生活照,并經丁某同意上傳于某社交媒體群中。蔡某在社交媒體群中看到后,擅自將該組照片上傳于某營利性攝影網站,獲得報酬若干。對蔡某的行為,下列哪一說法是正確的?______A.侵害了丁某的肖像權和身體權B.侵害了丁某的肖像權和李某的著作權C.侵害了丁某的身體權和李某的著作權D.不構成侵權正確答案:B[考點]人格權概述
[解析]本案中,蔡某擅自將丁某的照片上傳于某營利性攝影網站,獲得報酬若干,屬于未經肖像權人同意而擅自使用其肖像,侵害了丁某的肖像權。侵犯身體權,主要表現(xiàn)為導致權利人身體不完整或行動自由受限,本案中,蔡某的行為并沒有導致丁某身體不完整或行動自由受限,故沒有侵害丁某的身體權。因此A、C項錯誤。李某對其為丁某所拍攝的照片,具有著作權,蔡某擅自將該組照片上傳于某營利性攝影網站,侵犯了李某著作權。具體而言,是著作權中的信息網絡傳播權。因此B項正確。蔡某的行為侵害了丁某的肖像權和李某的著作權。因此D項錯誤。
17.
甲欠丙100噸鋼材,為償還該債務,甲與乙訂立了100噸鋼材的買賣合同,約定由乙向丙直接交付鋼材,丙也可以直接向乙請求履行,丙對此知情,也未拒絕。以下說法哪一項是正確的?______A.如乙不交付,丙可請求其履行且要求承擔違約責任B.甲對乙已經沒有任何義務C.乙不能向丙主張其對甲的抗辯D.因合同相對性,丙不能直接向乙請求履行交付義務正確答案:A[考點]債與合同概述
[解析]向第三人履行的合同,又稱第三人利益合同,是指合同雙方當事人為第三人設定了合同權利,由第三人取得利益的合同。第三人利益合同系涉他合同,涉他合同是合同相對性原理的例外?!睹穹ǖ洹返谖灏俣l規(guī)定:“當事人約定由債務人向第三人履行債務,債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定的,應當向債權人承擔違約責任。法律規(guī)定或者當事人約定第三人可以直接請求債務人向其履行債務,第三人未在合理期限內明確拒絕,債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定的,第三人可以請求債務人承擔違約責任;債務人對債權人的抗辯,可以向第三人主張。”本題中,甲(買方)與乙(賣方)簽訂鋼材買賣合同,約定丙(第三人)可以直接請求乙(債務人)向其履行,丙對此知情且未拒絕。因此,丙基于甲、乙之間的約定取得了獨立的請求權,即丙可以請求乙向其履行100噸鋼材,如乙不交付,丙可以直接追究乙的違約責任。當然,基于買賣合同,乙對甲的抗辯可以向丙主張。因此A項正確,CD項錯誤。雖然丙取得獨立的請求權,但并不會導致合同直接當事人甲和乙的法律關系消滅,如乙交付鋼材給丙,則甲有義務向乙給付價款。因此B項錯誤。
18.
劉婆婆回家途中,看見鄰居肖婆婆帶著外孫小勇和另一家鄰居的孩子小囡(均為4歲多)在小區(qū)花園中玩耍,便上前拿出幾根香蕉遞給小勇,隨后離去。小勇接過香蕉后,遞給小囡一根,小囡吞食時誤入氣管導致休克,經搶救無效死亡。對此,下列哪一選項是正確的?______A.劉婆婆應對小囡的死亡承擔民事責任B.肖婆婆應對小囡的死亡承擔民事責任C.小勇的父母應對小囡的死亡承擔民事責任D.屬意外事件,不產生相關人員的過錯責任正確答案:D[考點]侵權責任概述
[解析]首先,對于小囡的損害,沒有人具有故意或過失。其次,這種損害的發(fā)生基于正常人的注意沒有可能預見到,因此,向小囡提供香蕉的人的行為與損害后果發(fā)生不能認定有法律上的因果關系。最后,向小囡提供香蕉的行為,是完全符合人之常情的鄰里友愛行為,不具有任何的違法性。故小囡的死亡,屬于意外事件,不產生侵權法上的責任。因此ABC項錯誤,D項正確。
19.
宋勤是一名現(xiàn)役軍人,其妻子李念欲與其離婚,有如下哪些情形的,需征得宋勤的同意?______A.宋勤在婚內與其結識的一名女子同居B.宋勤長期虐待與其共同居住的李念與前夫所生的兒子C.宋勤有賭博的惡習,經李念多次勸阻但仍不悔改D.雙方因感情不和分居滿2年的正確答案:D[考點]結婚和離婚
[解析]《民法典》第一千零八十一條規(guī)定:“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚,應當征得軍人同意,但是軍人一方有重大過錯的除外。”《民法典》第一千零七十九條第三款前三項對“重大過錯”的解釋如下:(一)重婚或者與他人同居;(二)實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員;(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改。因此ABC項錯誤。而D項并不構成宋勤的重大過錯,因此李念須征得宋勤同意。因此D項正確。
20.
張某和農戶孫某協(xié)議,張某向孫某訂購兩筐新鮮雞蛋,孫某交付后張某再支付購買雞蛋的價款。后張某和李某在孫某不知情的情況下,約定由李某代孫某提供雞蛋。下列表述正確的是?______A.張某和李某的約定無效,李某代為履行行為為效B.雖然孫某對此不知情,但李某代為履行行為有效C.如果李某提供的雞蛋有質量問題,張某有權要求孫某承擔違約責任D.如果李某未向張某提供雞蛋,張某仍有權要求孫某提供正確答案:B[考點]合同的變更、轉讓和權利義務的終止
[解析]第三人清償是指債務可由債務人之外的第三人清償,有效要件有:(一)債務的性質允許第三人代為清償;(二)無禁止第三人代為清償的約定;(三)經債權人同意;(四)第三人具有為債務人清償的意思。本題中清償符合前述要件,清償有效,因此A項錯誤,B項正確。第三人清償的法律效果主要是因第三人清償,債務人免除其債務,如第三人履行存在瑕疵的應由第三人自行承擔責任。因此CD項錯誤。
21.
甲到乙醫(yī)院做隆鼻手術效果很好。乙為了宣傳,分別在美容前后對甲的鼻子進行拍照(僅見鼻子和嘴部),未經甲同意將照片發(fā)布到丙網站的廣告中,介紹該照片時使用甲的真實姓名。丙網站在收到甲的異議后立即作了刪除。下列哪一說法是正確的?______A.乙醫(yī)院和丙網站侵犯了甲的姓名權,應承擔連帶賠償責任B.乙醫(yī)院和丙網站侵犯了甲的姓名權,應承擔按份賠償責任C.乙醫(yī)院侵犯了甲的姓名權D.乙醫(yī)院和丙網站侵犯了甲的姓名權和肖像權,但丙網站可免于承擔賠償責任正確答案:C[考點]具體人格權
[解析]《民法典》第一千零一十八條第二款規(guī)定:“肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象?!睋?,使用肖像侵權,再現(xiàn)的內容必須足以識別特定的個人。乙醫(yī)院使用的照片僅見甲的鼻子和嘴部,正常不足以識別特定的人,因此乙醫(yī)院的行為未侵犯甲的肖像權。因此D項錯誤?!睹穹ǖ洹返谝磺Я阋皇臈l規(guī)定:“任何組織或者個人不得以干涉、盜用、假冒等方式侵害他人的姓名權或者名稱權?!币裔t(yī)院未經允許,擅自使用甲的姓名做廣告,屬于盜用姓名,侵害了甲的姓名權。因此C項正確?!睹穹ǖ洹返谝磺б话倬攀鍡l第二款規(guī)定:“網絡服務提供者接到通知后,應當及時將該通知轉送相關網絡用戶,并根據構成侵權的初步證據和服務類型采取必要措施;未及時采取必要措施的,對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任?!痹摋l給網絡服務經營者提供了“避風港”制度保護。乙醫(yī)院的行為構成利用網絡侵犯甲的姓名權,但網絡服務提供者丙網站接到權利人的侵權通知后,及時采取了合理的措施,丙網站的行為不構成共同侵權,丙網站不承擔侵權責任。因此AB項錯誤。
二、多項選擇題(每題所設選項中至少有兩個正確答案。)1.
技術合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定,可以采取的方式有?______A.一次總算、一次總付B.一次總算、分期支付C.提成支付D.提成支付附加預付入門費正確答案:ABCD[考點]技術合同
[解析]《民法典》第八百四十六條第一款規(guī)定:“技術合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當事人約定,可以采取一次總算、一次總付或者一次總算、分期支付,也可以采取提成支付或者提成支付附加預付入門費的方式?!惫蔬xABCD。
2.
某公司因合同糾紛的訴訟時效問題咨詢律師。關于律師的答復,下列哪些選項是正確的?______A.當事人不得違反法律規(guī)定,約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益B.當事人約定同一債務分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之起計算C.當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯的,二審期間不能提出該抗辯D.訴訟時效屆滿,當事人一方向對方當事人作出同意履行義務意思表示的,不得再以時效屆滿為由進行抗辯正確答案:ABD[考點]訴訟時效與區(qū)間
[解析]《民法典》第一百九十七條規(guī)定:“訴訟時效的期間、計算方法以及中止、中斷的事由由法律規(guī)定,當事人約定無效。當事人對訴訟時效利益的預先放棄無效?!币虼耍斒氯瞬坏眠`反法律規(guī)定,約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益。因此A項正確?!睹穹ǖ洹返谝话侔耸艞l規(guī)定:“當事人約定同一債務分期履行的,訴訟時效期間自最后一期履行期限屆滿之日起計算?!币虼薆項正確?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第三條第一款規(guī)定:“當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯,在二審期間提出的,人民法院不予支持,但其基于新的證據能夠證明對方當事人的請求權已過訴訟時效期間的情形除外?!笨梢姡斒氯嗽诙徠陂g可以基于新的證據提出訴訟時效期間屆滿抗辯。因此C項錯誤?!睹穹ǖ洹返谝话倬攀l第二款規(guī)定:“訴訟時效期間屆滿后,義務人同意履行的,不得以訴訟時效期間屆滿為由抗辯;義務人已經自愿履行的,不得請求返還。”訴訟時效屆滿后,債務人同意履行義務的,屬明示拋棄時效利益;債務人自愿履行義務(無論債務人是否知悉訴訟時效期間屆滿)的,則為默示拋棄時效利益,債務人均不得反悔。因此D項正確。
3.
甲聘請乙為自家司機,乙在某日下午接甲的兒子丙放學回家途中,因乙酒駕發(fā)生嚴重的車禍。造成乙自己輕傷,甲的兒子丙重傷,路上行人丁重傷。經交警認定,乙負全責。對此,以下說法錯誤的是?______A.對于丁的損害,全部由侵權人乙賠償B.對于丁的損害,全部由甲賠償C.對于丁的損害,甲賠償后可以向乙追償D.對于乙的損害,其有權請求甲全額賠償正確答案:ABD[考點]侵權責任概述
[解析]《民法典》第一千二百一十三條規(guī)定:“機動車發(fā)生交通事故造成損害,屬于該機動車一方責任的,先由承保機動車強制保險的保險人在強制保險責任限額范圍內予以賠償;不足部分,由承保機動車商業(yè)保險的保險人按照保險合同的約定予以賠償;仍然不足或者沒有投保機動車商業(yè)保險的,由侵權人賠償?!睂τ诙〉膿p害,僅在交強險和商業(yè)險(若有)不足賠償的部分,才由侵權人賠償。因此AB項錯誤?!睹穹ǖ洹返谝磺б话倬攀l規(guī)定:“個人之間形成勞務關系,提供勞務一方因勞務造成他人損害的,由接受勞務一方承擔侵權責任。接受勞務一方承擔侵權責任后,可以向有故意或者重大過失的提供勞務一方追償。提供勞務一方因勞務受到損害的,根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。提供勞務期間,因第三人的行為造成提供勞務一方損害的,提供勞務一方有權請求第三人承擔侵權責任,也有權請求接受勞務一方給予補償。接受勞務一方補償后,可以向第三人追償。”甲聘請乙作為司機,甲、乙之間構成個人之間的勞務關系,乙接甲的兒子放學,屬于提供勞務,在這個過程中,乙致人損害應當由接受勞務的甲承擔侵權責任;又因乙酒后駕駛,存在重大過失,甲承擔責任后有權向乙追償。因此C項正確。而對于乙在提供勞務中自己遭受的損害,由雙方按各自的過錯承擔相應的責任,本案中乙至少存在重大過失,不能請求甲全額賠償。因此D項錯誤。
4.
甲、乙、丙三家毗鄰而居,甲、乙分別飼養(yǎng)山羊各一只。某日二羊走脫,將丙辛苦栽培的珍稀藥材悉數啃光。關于甲、乙的責任,下列哪些選項是正確的?______A.甲、乙可各自通過證明已盡到管理職責而免責B.基于共同致害行為,甲、乙應承擔連帶責任C.如能確定二羊各自啃食的數量,則甲、乙各自承擔相應賠償責任D.如不能確定二羊各自啃食的數量,則甲、乙平均承擔賠償責任正確答案:CD[考點]侵權責任概述
[解析]《民法典》第一千二百四十五條規(guī)定:“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任;但是,能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的,可以不承擔或者減輕責任。”由此可知,飼養(yǎng)的動物侵權的,動物飼養(yǎng)人或管理人承擔無過錯責任,即使證明已盡到管理職責也不能免責。因此A項錯誤。本案中,甲、乙飼養(yǎng)的山羊走脫,啃光珍稀藥材,對于丙造成損害,屬于多數人侵權的情形,甲、乙均需要承擔責任。兩只羊將藥材悉數啃光,這不是一只羊可以造成的損害后果,即每個人的侵權行為都不足以造成損害后果的出現(xiàn),因此應當適用《民法典》第一千一百七十二條的規(guī)定,甲、乙之間應該是按份責任,能夠確定責任大小的,按照確定的責任承擔,不能確定責任大小的,平均承擔責任。因此B項錯誤,CD項正確。
5.
2014年7月1日,甲公司、乙公司和張某簽訂了《個人最高額抵押協(xié)議》,張某將其房屋抵押給乙公司,擔保甲公司在一周前所欠乙公司貨款300萬元,最高債權額400萬元,并辦理了最高額抵押登記,債權確定期間為2014年7月2日到2015年7月1日。債權確定期間內,甲公司因從乙公司分批次進貨,又欠乙公司100萬元。甲公司未還款。關于有抵押擔保的債權額和抵押權期間,下列哪些選項是正確的?______A.債權額為100萬元B.債權額為400萬元C.抵押權期間為1年D.抵押權期間為主債權訴訟時效期間正確答案:BD[考點]擔保物權
[解析]根據《民法典》第四百二十條第一款的定義,張某以其房屋為乙公司設立最高額抵押權,擔保甲對乙負擔的債務?!睹穹ǖ洹返谒陌俣畻l第二款規(guī)定:“最高額抵押權設立前已經存在的債權,經當事人同意,可以轉入最高額抵押擔保的債權范圍?!睋耍瑥埬撑c乙約定,最高額抵押權設立之前甲欠乙300萬元,納入最高額抵押權擔保的范圍之內,這樣最高額抵押權擔保的范圍為400萬元。因此A項錯誤,B項正確?!睹穹ǖ洹返谒陌俣臈l規(guī)定:“最高額抵押權除適用本節(jié)規(guī)定外,適用本章第一節(jié)的有關規(guī)定。”《民法典》第四百一十九條規(guī)定:“抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權;未行使的,人民法院不予保護?!睋?,抵押權的實現(xiàn)期間為主債權的訴訟時效期間。因此C項錯誤,D項正確。
6.
下列情形中,甲有權向乙請求侵權損害賠償的是?______A.甲在某手機店購買了乙品牌手機,甲的手機在充電過程中突然爆炸,造成家中財產損失。經過鑒定,該手機爆炸原因是銷售該手機的工作人員偷偷拆換了手機中的原裝電池B.乙原本養(yǎng)有一條黃金大蟒作為寵物,結婚之后妻子無法接受與一條蛇同處一個屋檐下,無奈乙忍痛將該大蟒在附近的森林中放生。后來這條大蟒咬傷了在森林公園游覽的游客甲C.甲在乙醫(yī)院輸血時,不幸感染艾滋,后醫(yī)院經過排查,發(fā)現(xiàn)是從血庫運來用于輸送的血液已經受到HIV病毒污染D.乙家中養(yǎng)有一條藏獒,某天乙出門遛藏獒時,甲想試試這只藏獒的野性就故意挑逗該藏獒,在乙提醒之后甲仍向藏獒擲小石子,最終激怒藏獒,甲被咬傷正確答案:ACD[考點]特殊侵權責任
[解析]根據《民法典》第一千二百零三條第一款的規(guī)定,當產品存在缺陷造成損害的,被侵權人可以向銷售者或者生產者請求賠償。A項中雖然造成產品侵權的原因是銷售者,但是甲也有權利向生產者乙請求賠償?!睹穹ǖ洹返谝磺Ф偎氖艞l的規(guī)定:“遺棄、逃逸的動物在遺棄、逃逸期間造成他人損害的,由動物原飼養(yǎng)人或者管理人承擔侵權責任?!盉項中,乙已經將飼養(yǎng)的野生動物放歸大自然,不存在遺棄、逃逸問題,故而乙無需承擔責任。根據《民法典》第一千二百二十三條的規(guī)定,患者因接受不合格的血液制品受到損害,既可以向血液提供者請求賠償,也可向醫(yī)院請求賠償,因此甲可以向乙請求賠償?!睹穹ǖ洹返谝磺Ф偎氖邨l規(guī)定:“禁止飼養(yǎng)的烈性犬等危險動物造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任。”因此甲可以向乙請求賠償。故選ACD。
7.
錢某與胡某婚后生有子女甲和乙,后錢某與胡某離婚,甲、乙歸胡某撫養(yǎng)。胡某與吳某結婚,當時甲已參加工作而乙尚未成年,乙跟隨胡某與吳某居住,后胡某與吳某生下一女丙,吳某與前妻生有一子丁。錢某和吳某先后去世,下列哪些說法是正確的?______A.胡某、甲、乙可以繼承錢某的遺產B.甲和乙可以繼承吳某的遺產C.胡某和丙可以繼承吳某的遺產D.乙和丁可以繼承吳某的遺產正確答案:CD[考點]繼承概述和法定繼承
[解析]《民法典》第一千一百二十七條第一款規(guī)定:“遺產按照下列順序繼承:(一)第一順序:配偶、子女、父母;(二)第二順序:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母?!睋耍?、乙系錢某的親生子女,為第一順序法定繼承人;而錢某與胡某離婚后,雙方的配偶關系消滅,錢某死亡時,胡某不是錢某的法定繼承人。因此A項錯誤。吳某去世時,胡某是吳某的配偶,胡某有權繼承吳某的遺產;丙是胡某與吳某的婚生子女,享有吳某遺產的繼承權。因此C項正確?!睹穹ǖ洹返谝磺б话俣邨l第三款規(guī)定:“本編所稱子女,包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關系的繼子女?!彼^“有扶養(yǎng)關系”,是指因為年老等原因而失去勞動能力不能自食其力,或者因為年幼又無生活來源,需要有能力的家人幫助,而且事實上也形成了幫助關系。本題中,胡某與吳某結婚時,甲已參加工作且獨立生活,而乙未成年跟隨胡某與吳某居住。由此可知,甲與吳某之間沒有形成扶養(yǎng)關系,而乙與吳某之間形成了扶養(yǎng)關系,即甲無權繼承吳某的遺產,乙有權繼承吳某的遺產。因此B項錯誤。丁是吳某的親生子女,享有對吳某遺產的繼承權;乙與吳某形成了有扶養(yǎng)關系的繼子女關系,乙有權繼承吳某的遺產。因此D項正確。
8.
2018年3月,甲以分期付款的方式向乙公司購買攝影設備一套,價值6萬元。雙方約定首期付款2萬元,余款分4期付清,每期1萬元。甲收到貨后付了首付和第1期款,第2期款遲遲未付。對此,下列說法正確的是?______A.甲遲延交付貨款,乙無權因此解除合同B.乙有權解除合同,并要求甲支付設備的使用費C.乙有權解除合同,但不退還甲已經支付的3萬元價款D.乙有權要求甲一次性付清余下的3萬元價款正確答案:BD[考點]轉移財產權利合同
[解析]《民法典》第六百三十四條規(guī)定:“分期付款的買受人未支付到期價款的數額達到全部價款的五分之一,經催告后在合理期限內仍未支付到期價款的,出賣人可以請求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的,可以向買受人請求支付該標的物的使用費?!币虼薃項錯誤,BD項正確?!睹穹ǖ洹返谖灏倭鶙l第一款規(guī)定:“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經履行的,根據履行情況和合同性質,當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施,并有權請求賠償損失?!睂τ诩滓呀浿Ц兜?萬元,乙解除合同后,在扣除攝影設備的使用費并且補償其他損失后,應當將剩余部分返還給乙。因此C項錯誤。
9.
甲把服裝店和庫存都轉讓給了乙。丙不知情,打電話向甲訂貨,甲未表明服裝店轉讓事宜,答應給丙送貨。甲轉告乙為丙送貨,乙派店員送貨到丙公司,丙同事簽收。月底,乙將賬單寄給丙要求付款,但丙已匯款至甲賬戶,拒絕再付。針對這一情況,下列說法正確的是?______A.乙可向丙主張不當得利B.丙可拒絕付款給乙C.乙可請求甲支付相應貨款D.丙已取得貨品所有權正確答案:BCD[考點]債與合同概述
[解析]《民法典》第四百六十五條第二款規(guī)定:“依法成立的合同,僅對當事人具有法律約束力,但是法律另有規(guī)定的除外?!奔滓宰约旱拿x與丙訂立買賣合同,買賣合同的當事人為甲與丙,甲因店鋪已經轉讓而委托乙為丙送貨,在法律地位上,乙僅系甲履行出賣人義務的“履行輔助人”,乙并未因此成為前述買賣合同的當事人。根據合同相對性規(guī)則,乙無權請求丙向自己支付貨款。因此B項正確。因甲委托乙向丙送貨,雙方成立委托合同,乙有權請求甲支付貨品的價款以及代為送貨所生的必要費用。因此C項正確。甲與丙的買賣合同有效,讓與人甲經乙已經完成現(xiàn)實交付。《民法典》第二百二十四條規(guī)定:“動產物權的設立和轉讓,自交付時發(fā)生效力,但是法律另有規(guī)定的除外?!币虼?,丙已取得貨品所有權。因此D項正確。丙基于有效的買賣合同取得貨品所有權,因此獲得的利益“具有法律上的原因”,對任何人均不成立不當得利。因此A項錯誤。
10.
甲家蓋房,鄰居乙、丙前來幫忙。施工中,丙因失誤從高處摔下受傷,乙不小心撞傷小孩丁。下列哪些表述是正確的?______A.對丙的損害,甲應承擔賠償責任,但可減輕其責任B.對丙的損害,甲不承擔賠償責任,但可在受益范圍內予以適當補償C.對丁的損害,甲應承擔賠償責任D.對丁的損害,甲應承擔補充賠償責任正確答案:AC[考點]特殊侵權責任
[解析]《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第五條第一款規(guī)定:“無償提供勞務的幫工人因幫工活動遭受人身損害的,根據幫工人和被幫工人各自的過錯承擔相應的責任;被幫工人明確拒絕幫工的,被幫工人不承擔賠償責任,但可以在受益范圍內予以適當補償?!北绢}中,對于丙的幫工甲沒有明確拒絕,因此需要根據雙方的過錯承擔相應責任。若甲有過錯的,應當承擔責任。因此A項正確,B項錯誤。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定:“無償提供勞務的幫工人,在從事幫工活動中致人損害的,被幫工人應當承擔賠償責任。被幫工人承擔賠償責任后向有故意或者重大過失的幫工人追償的,人民法院應予支持。被幫工人明確拒絕幫工的,不承擔賠償責任?!睋?,乙因給甲幫工對丁造成人身損害,被幫工人甲應當承擔侵權損害賠償責任,歸責原則為無過錯責任。如果幫工人乙對損害的發(fā)生具有故意或者重大過失,乙承擔連帶責任。因此C項正確,D項錯誤。
11.
孤寡老人甲欲出賣自己的房屋,因出賣房屋后無處居住,遂與購買人乙約定,以甲的生命為期限在房屋上設立居住權,在辦理房屋過戶登記手續(xù)時一并辦理居住權登記,后在辦理房屋過戶登記手續(xù)時,因故未辦理居住權登記。甲事后找乙要求繼續(xù)辦理居住權登記,乙拒絕。對此,下列說法正確的有?______A.甲有權要求乙配合繼續(xù)辦理居住權登記B.甲有權要求乙承擔遲延履行的違約責任C.甲主張的居住權具有債權效力D.居住權作為物權沒有有效設立正確答案:ABD[考點]用益物權
[解析]《民法典》第三百六十六條規(guī)定:“居住權人有權按照合同約定,對他人的住宅享有占有、使用的用益物權,以滿足生活居住的需要?!本幼嗳藢ψ≌碛械氖怯靡嫖餀?,而非債權。因此C項錯誤?!睹穹ǖ洹返谌倭藯l規(guī)定:“居住權無償設立,但是當事人另有約定的除外。設立居住權的,應當向登記機構申請居住權登記。居住權自登記時設立。”本題中,甲欲設立居住權但并未進行居住權登記,因此居住權并未有效設立。因此D項正確?!睹穹ǖ洹返谖灏倨呤邨l規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?!北绢}中,甲與乙約定以甲的生命為期限在房屋上設立居住權,并在辦理房屋過戶登記手續(xù)時一并辦理居住權登記,當事人雙方意思表示真實且其約定未違反法律規(guī)定及公序良俗,該約定對甲乙雙方具有法律拘束力,但是乙違反了約定未按時辦理居住權登記,構成遲延履行。因此,根據《民法典》第五百七十七條,甲有權請求乙繼續(xù)履行,即配合乙繼續(xù)辦理居住權登記,并承擔遲延履行的違約責任。因此AB項正確。
12.
小牛在從甲小學放學回家的路上,將石塊扔向路上正常行駛的出租車,致使乘客張某受傷,張某經治療后臉上仍留下一塊大傷疤。出租車為乙公司所有。下列哪些選項是錯誤的?______A.張某有權要求乙公司賠償醫(yī)藥費及精神損害B.甲小學和乙公司應向張某承擔連帶賠償責任C.張某有權要求甲小學賠償醫(yī)療費及精神損害D.張某有權要求小牛的監(jiān)護人賠償醫(yī)療費及精神損害正確答案:BC[考點]特殊侵權責任
[解析]《民法典》第八百二十三條規(guī)定:“承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔賠償責任;但是,傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經承運人許可搭乘的無票旅客?!笨瓦\合同中,乘客遭受人身傷害的,承運人承擔無過錯違約責任。本題中,張某有權請求乙公司對自己的人身損害承擔違約責任,要求乙公司賠償醫(yī)藥費。此外,《民法典》第九百九十六條規(guī)定:“因當事人一方的違約行為,損害對方人格權并造成嚴重精神損害,受損害方選擇請求其承擔違約責任的,不影響受損害方請求精神損害賠償?!睋耍谶`約責任中也可以主張精神損害賠償。因此A項正確。未成年人在教育機構學習、生活期間致人人身損害,學校具有過錯的,才承擔與其過錯相應的責任。小牛的侵權行為發(fā)生在放學回家的路上,因此甲小學沒有過錯,不承擔責任。因此BC項錯誤。《民法典》第一千一百八十八條第一款規(guī)定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護人承擔侵權責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護職責的,可以減輕其侵權責任?!睋耍∨V氯藫p害的,應由其監(jiān)護人承擔無過錯的替代責任。臉上留下傷疤的損害后果,對于正常人來說均會造成嚴重精神損害,因此,張某可主張精神損害賠償。因此D項正確。
13.
甲、乙系鄰居,甲因住房老舊意欲推倒重建一棟四層小樓,北鄰乙家住房為一四合院,若甲當真建起一棟四層小樓,乙家采光將被完全阻斷。乙遂找到甲表示抗議,甲無奈只得將計劃改為兩層。兩年后甲家小樓建造完畢。乙以養(yǎng)蠶為生,院中常年擺滿蠶架,其上爬滿蠶蟲。甲女丙患有嚴重的“密集恐懼癥”,其臥室窗戶正對乙家院子,每每瞥見院中境況都痛苦不堪,甲遂要求乙將蠶架移至別處,乙應允。后乙去世,遷居城市的乙子將住房賣與丁,丁亦是養(yǎng)蠶人,搬入后利用院子里的空間養(yǎng)起了蠶。下列選項正確的是?______A.甲可因不能建造四層小樓向乙要求補償B.乙可因不能在自家院子養(yǎng)蠶向甲要求補償C.若甲要求丁停止在院中養(yǎng)蠶,丁無權拒絕D.若丁應允甲停止在院中養(yǎng)蠶,其有權向甲要求補償正確答案:BD[考點]用益物權
[解析]采光屬相鄰關系內容,相鄰人間有無償維護對方采光條件的義務。相鄰人要限制對方在自家院中開展生活生產活動的自由涉及的是地役權的問題,當事人可以約定有償還是無償。供役地所有權轉移的,不影響其上地役權的存在,只是未經登記的地役權不得對抗善意第三人。乙是甲的相鄰權人,因此不必為自己的要求支付對價;甲是乙的地役權人,當乙要求補償時,其應當與之協(xié)商并支付合理對價。甲、乙未辦理地役權登記,因此甲對丁不能主張地役權,若雙方日后通過合同設立新的地役權,丁可以要求甲支付對價。故選BD。
14.
甲電器銷售公司的安裝工人李某在為消費者黃某安裝空調的過程中,不慎從高處掉落安裝工具,將路人王某砸成重傷。李某是乙公司的勞務派遣人員,此前曾多次發(fā)生類似小事故,甲公司曾要求乙公司另派他人,但乙公司未予換人。下列哪些選項是錯誤的?______A.對王某的賠償責任應由李某承擔,黃某承擔補充責任B.對王某的賠償責任應由甲公司承擔,乙公司承擔補充責任C.甲公司與乙公司應對王某承擔連帶賠償責任D.對王某的賠償責任承擔應采用過錯責任原則正確答案:ABCD[考點]特殊侵權責任
[解析]《民法其》第一千一百九十一條規(guī)定:“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,由用人單位承擔侵權責任。用人單位承擔侵權責任后,可以向有故意或者重大過失的工作人員追償。勞務派遣期間,被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任;勞務派遣單位有過錯的,承擔相應的責任?!睋?,李某因勞務派遣致王某遭受損害,用單位甲公司承擔無過錯的替代責任;派遣單位乙公司有過錯,承擔與其過錯相應的責任(甲、乙公司承擔按份責任);李某不對外承擔責任,甲、乙公司對外承擔責任后,有權向有故意或者重大過失的李某追償。因此ABCD項錯誤。
15.
譚某有哥哥,秦某有妹妹,譚某與秦某結婚后,在婚假旅行中不幸死于一場事故,請問其遺產應怎樣分割?______A.譚某的遺產應由其哥哥和秦某的妹妹繼承B.秦某的遺產由其妹妹繼承C.譚某的遺產由其哥哥繼承D.秦某的遺產由其妹妹和譚某的哥哥繼承正確答案:BC[考點]遺產的處理
[解析]《民法典》第一千一百二十一條第二款規(guī)定:“相互有繼承關系的數人在同一事件中死亡,難以確定死亡時間的,推定沒有其他繼承人的人先死亡。都有其他繼承人,輩分不同的,推定長輩先死亡;輩分相同的,推定同時死亡,相互不發(fā)生繼承?!痹谕皇录兴劳龅姆蚱?,不能確定死亡先后時間的,應推定他們同時死亡。本題中,譚某有繼承人哥哥,秦某有繼承人妹妹,故他們分別繼承被繼承人的遺產。故選BC。
16.
甲委托乙采購一批電腦,乙受丙誘騙高價采購了一批劣質手機。丙一直以銷售劣質手機為業(yè),甲對此知情。關于手機買賣合同,下列哪些表述是正確的?______A.甲有權追認B.甲有權撤銷C.乙有權以甲的名義撤銷D.丙有權撤銷正確答案:ABC[考點]民事法律行為
[解析]甲授予乙委托代理權的內容系采購電腦
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