建設(shè)工程基本法律知識

建設(shè)工程基本法律知識第一章建設(shè)工程法律體系法律體系：又稱法的體系，通常指由一個國家現(xiàn)行的各個部門法構(gòu)成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律部門：根據(jù)所調(diào)整的社會關(guān)系性質(zhì)不同，根據(jù)一定的標準、原則所制定的同類法律規(guī)范的總稱。法律體系的基本框架法律部門主要調(diào)整對象或者領(lǐng)域法規(guī)列舉憲法及憲法相關(guān)法法律基礎(chǔ)，根本性、全局性的；重大事項、基本制度《憲法》《國籍法》《組織法》《選舉法》民法商法民法是調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系的規(guī)范；商法是調(diào)整市場經(jīng)濟中商主體、商行為的規(guī)范《民法通則》《合同法》《侵權(quán)責任法》《物權(quán)法》《公司法》《招標投標法》行政法行政主體與三類主體：行政相對人、行政法制監(jiān)督主體、行政主體內(nèi)部四種關(guān)系：行政管理關(guān)系、行政法制監(jiān)督關(guān)系、行政救濟關(guān)系、內(nèi)部行政關(guān)系《行政許可法》《行政處罰法》《行政復議法》《建筑法》《環(huán)境影響評價法》《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》《城市房地產(chǎn)管理法》經(jīng)濟法調(diào)整國家在協(xié)調(diào)、干預(yù)經(jīng)濟運行中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的規(guī)范《統(tǒng)計法》《稅收管理法》《土地管理法》《標準化法》《審計法》《節(jié)約能源法》《預(yù)算法》《反壟斷法》《政府采購法》社會法調(diào)整勞動關(guān)系；調(diào)整有關(guān)社會保障、社會福利《殘疾人保障法》《礦山安全法》《勞動法》《職業(yè)病防治法》《勞動合同法》《安全生產(chǎn)法》刑法規(guī)定犯罪和刑罰《刑法》訴訟與非訴訟程序法規(guī)定各種訴訟、非訴訟活動程序的法律（程序法）《民事訴訟法》《刑事訴訟法》《行政訴訟法》《仲裁法》法的形式Loremipsumdolorsitamet,consecteturadipisicingelit,seddoeiusmodtemporincididuntutlaboreetdoloremagnaaliqua.Utenimadminimveniam,quisnostrudexercitationullamcolaborisnisiutaliquipexeacommodoconsequat.名稱法律形式制定單位憲法憲法全國人大XX法法律（民法通則除外）全國人大及其常委會XX條例行政法規(guī)國務(wù)院（中央政府、最高行政機關(guān))XX規(guī)定、辦法、實施細則部門規(guī)章國務(wù)院組成部委、直屬機構(gòu)XX地方XX條例地方法規(guī)地方人大及其常委會XX地XX規(guī)定、辦法、實施細則地方規(guī)章省級、省會市、較大市人民政府XX公約、條約、協(xié)議、憲章、盟約國際條約我國現(xiàn)行的建設(shè)行政法規(guī)主要有《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》法的形式

法的形式概念法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式我國法的形式是制定法

四層含義法律規(guī)范創(chuàng)制機關(guān)的性質(zhì)及級別（誰立的法）。法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式（什么形式）法律規(guī)范的效力等級（什么效力）。法律規(guī)范的地域效力（在哪里適用）。法的效力層級1.法的優(yōu)先層次◆憲法至上◆上位法優(yōu)于下位法◆特別法優(yōu)于一般法◆新法優(yōu)于舊法?憲法>法律>行政法規(guī)>地方性法規(guī)和部門規(guī)章?同級別地方法規(guī)>同級別或下級地方政府規(guī)章（同級別人大制定的比政府制定的效力大)?上級地方規(guī)章>下級地方規(guī)章?部門規(guī)章之間，部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自權(quán)限范圍內(nèi)施行。★法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與就得特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。2.需要由有關(guān)機關(guān)裁決適用的特殊情況自己的事情自己做法律之間新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的，由全國人大常委員裁決。行政法規(guī)之間新舊規(guī)定不一致的，由國務(wù)院裁決。家長責任制地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，由國務(wù)院提出意見。國務(wù)院認為應(yīng)當適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；國務(wù)院認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的，應(yīng)當提請全國人大常務(wù)委員會裁決。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。3.備案和審查備案的規(guī)定行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，在公布后30日內(nèi)報有關(guān)機關(guān)備案。注意：憲法和法律不需要備案。審查的規(guī)定國務(wù)院、軍委、高法、高檢，省級人大常委會，可向全國人大常委會書面提出進行審查的要求，由常委會工作機構(gòu)分送有關(guān)專門委員會進行審查，提出意見。其他國家機關(guān)、社會團體、企事業(yè)、公民，可向全國人大常委會書面提出審查的建議，由常委會工作機構(gòu)進行研究，決定是否審查。修改的規(guī)定制定機關(guān)應(yīng)在兩個月內(nèi)提出是否修改的意見，并向法律委員會和專門委員會反饋。如制定機構(gòu)不予修改的，可向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案，由委員長會議決定是否提請常委會會議審議決定。建設(shè)工程法人制度2017年3月公布的《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱民法）規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)當具備以下4個條件：（1）依法成立（2）應(yīng)當有自己的名稱、組織機構(gòu)和住所、財產(chǎn)或經(jīng)費；（3）能夠獨立承擔民事責任；（4）有法定代表人。法人可以分為營利法人、非營利法人和特別法人三大類。企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關(guān)系項目經(jīng)理部

概念：施工企業(yè)為完成某項施工任務(wù)而設(shè)立的組織、由項目經(jīng)理以及管理人員組成、一次性有彈性的現(xiàn)場生產(chǎn)組織機構(gòu)。設(shè)立：大中型施工項目應(yīng)當設(shè)立，小型施工項目可根據(jù)實際情況選擇適當管理方式。提示：項目經(jīng)理部不具有法人資格。項目經(jīng)理

概念：受企業(yè)法人委托在建設(shè)工程施工項目上的管理者，是企業(yè)內(nèi)部的崗位職務(wù)。提示：建設(shè)工程項目生產(chǎn)經(jīng)營活動，必須在企業(yè)制度的制約下運行；其質(zhì)量、安全、技術(shù)等活動，須接受企業(yè)相關(guān)智能部門的指導和監(jiān)督。項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔，項目部不具有法人資格，所以無法獨立承擔民事責任。易錯點：認為不具備法人資格就不能簽訂合同。不具備法人資格如法人的分支機構(gòu)是可以簽訂合同的，只不過合同的責任必須有法人來承擔。代理的種類代理建設(shè)工程代理制度建設(shè)工程代理行為的終止建設(shè)工程代理行為的設(shè)立建設(shè)工程代理行為的設(shè)立及終止無權(quán)代理與表見代理建設(shè)工程物權(quán)制度物權(quán)種類所有權(quán)（自物權(quán)）最完全的物權(quán)，他物權(quán)的產(chǎn)生基礎(chǔ)權(quán)能：占有、使用、收益、處分（核心）客體：動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、財產(chǎn)權(quán)利用益物權(quán)（他物權(quán)）客體威動產(chǎn)、不動產(chǎn)；支配的是物的使用價值建設(shè)用地使用權(quán)宅基地使用權(quán)土地承包經(jīng)營權(quán)地役權(quán)擔保物權(quán)（他物權(quán)）客體威動產(chǎn)、不動產(chǎn)、權(quán)利；支配的是物的交換價值抵押權(quán)-客體：動產(chǎn)、不動產(chǎn)；不轉(zhuǎn)移占有；意定質(zhì)權(quán)：客體：動產(chǎn)、不動產(chǎn)；轉(zhuǎn)移占有；意定留置權(quán)-客體：動產(chǎn)；需合法占有；法定01國家或農(nóng)民集體依法對歸其所有的土地所享有的具有支配性和絕對性的權(quán)利。國家所有土地所有權(quán)由國務(wù)院代表國家行使。02農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟組織成員承包經(jīng)營，耕地承包經(jīng)營期限3年03在土地承包經(jīng)營范圍內(nèi)，對個別承包經(jīng)營者之間承包的土地進行適當調(diào)整的，必須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表同意，并報鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府和縣級人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門批準。04國家實行土地用途管制制度，土地用途分為農(nóng)地、建設(shè)用地和未利用地三大類，嚴格限制農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，控制建設(shè)用地總量，對耕地實行特殊保護。05城市市區(qū)土地屬國家所有，農(nóng)村和城市郊區(qū)土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于農(nóng)民集體所有；宅基地、自留地、自留山屬于農(nóng)民集體所有。土地所有權(quán)建設(shè)用地使用權(quán)概念設(shè)立流轉(zhuǎn)續(xù)期消滅為建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施而使用國有土地的權(quán)利。1.建設(shè)用地使用權(quán)只存在于國有土地上，不包括集體所有的農(nóng)村土地。2.取得建設(shè)用地使用權(quán)后，建設(shè)用地使用權(quán)人依法對國家所有的土地享有占有、使用和收益的權(quán)利，有權(quán)利用該土地建造建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施。1.建設(shè)用地使用權(quán)可地上、地表、地下分別設(shè)立。2.可采用出讓或劃撥兩種方式。3.設(shè)立后應(yīng)申請登記，建設(shè)用地使用權(quán)自登記時設(shè)立。1.當事人應(yīng)采用書面形式訂立合同，期限不得超過建設(shè)用地使用權(quán)的剩余年限。2..應(yīng)向登記機關(guān)申請變更登記。3.附著其上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分。1.住宅建設(shè)用地期限屆滿，自動續(xù)期。2.非住宅建設(shè)用地期限屆滿，依照法律規(guī)定辦理。建設(shè)用地使用權(quán)消滅的，出讓人應(yīng)當及時辦理注銷登記。登記機構(gòu)應(yīng)當收回建設(shè)用地使用權(quán)證書。地役權(quán)概念及性質(zhì)設(shè)立-書面的地役權(quán)合同生效變動為使用自己不動產(chǎn)的便利或提高其效益而按照合同的約定利用他人不動產(chǎn)的權(quán)利。他人的不動產(chǎn)為供役地，自己的不動產(chǎn)為需役地。性質(zhì)：是按照當事人約定的一種用益物權(quán)。地役權(quán)合同一般包括下列條款：1.當事人姓名或者名稱和住所。2.供役地和需役地的位置。3.利用目的和方法。4.利用期限。5.費用及其支付方式。6.解決爭議的方法。1.合同生效是設(shè)立，非強制要求登記。2.注意建設(shè)用地直用券必須登記后生效，是強制的規(guī)定。1.需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，受讓人同時享有地役權(quán)。2.供役地以及供役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，地役權(quán)對受讓人具有約束力。

物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅和保護

不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的效力，自登記載于登記簿時生效。未經(jīng)登記不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。屬于國家所有自然資源，所有權(quán)可不登記。不動產(chǎn)登記，有不等產(chǎn)所在地的登記機構(gòu)辦理。（重點難點）不動產(chǎn)登記與合同效力的關(guān)系一般情況下，自合同成立時生效，未辦理物權(quán)登記的不影響合同效力（買賣合同不需要登記）。但法律規(guī)定或合同有約定的，必須按其規(guī)定或約定（入抵押必須登記生效）。提示：合同的效力與物權(quán)的生效是不同的概念。動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)物權(quán)以占有和交付為公示手段。動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力。特殊情況下也需要登記，否則不得對抗善意第三人。物權(quán)的保護可以通過和解、調(diào)節(jié)解、仲裁、訴訟等途徑解決。常見保護方式：權(quán)利人請求確權(quán)；返還原物；排除妨害或消除危險；修理、更換、重做或恢復原狀；損害賠償?shù)?。致害人要根?jù)情況承擔民事、行政乃至刑事責任。建設(shè)工程債權(quán)制度★債的概念按照合同約定或法律規(guī)定權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的是債權(quán)人，負有義務(wù)的是債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依法律規(guī)定履行義務(wù)。

★債的內(nèi)容指債的主體之間的權(quán)利和義務(wù)。債權(quán)與物權(quán)的區(qū)別--債權(quán)是相對權(quán)，而物權(quán)是絕對權(quán)。債權(quán)為請求特定人人為特定行為作為或不作為的權(quán)利。債權(quán)相對性理論的內(nèi)涵，可以歸納為以下三個方面：（1）債權(quán)主體的相對性；（2）債權(quán)內(nèi)容的相對性；（3）債權(quán)責任的相對性。債務(wù)是根據(jù)當事人的約定或者法律規(guī)定，債務(wù)人所負擔的應(yīng)為特定行為的義務(wù)。

合同之債當事人之間因產(chǎn)生了合同法律關(guān)系，也就產(chǎn)生了權(quán)利義務(wù)關(guān)系，便設(shè)立債的關(guān)系。合同之債，是債發(fā)生最主要、最普遍的依據(jù)。

侵權(quán)之債侵權(quán)是指公民法人沒有法律依據(jù)侵害他們的財產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利。侵權(quán)行為一經(jīng)發(fā)生，即在侵權(quán)行為人和被侵權(quán)人之間形成債的關(guān)系。

無因管理無因管理是指管理人員和服務(wù)人員沒有法律上的特定義務(wù)，也沒有受到他人委托，自覺為他人管理事務(wù)或提供服務(wù)。無因管理在管理人員和或服務(wù)人員與受益人之間形成了債的關(guān)系。無因管理產(chǎn)生的債被稱為無因管理之債。

不當?shù)美笡]有法律上或者合同上的依據(jù)，有損于他們利益而自身取得利益的行為。得利者應(yīng)當將所得的不當利益返還給受損失人。建設(shè)工程債的產(chǎn)生和常見種類債發(fā)生的四個依據(jù)：合同、侵權(quán)、不當?shù)美?、無因管理侵權(quán)之債損害他人利益無因管理損己利人不當?shù)美褎e人的利益拿出來

不同債之間的區(qū)別施工合同之債買賣合同之債侵權(quán)之債建設(shè)單位與施工單位之間建設(shè)單位、施工單位與材料供應(yīng)商之間以施工單位的施工活動導致侵權(quán)為常見情形建設(shè)工程債的常見種類知識產(chǎn)權(quán)的法律特征

知識產(chǎn)權(quán)的基本類型專利權(quán)、著作權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)、其他科技成果權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)的法律特征財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)的兩重屬性-（如版權(quán)收益署名權(quán)）專有性-絕對排他性地域性-空間效力受地域限制時間性-超過法定期限，權(quán)利自動消滅

建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的常見種類一、專利權(quán)1.概念指權(quán)利人在法律規(guī)定的期限內(nèi)，對其發(fā)明創(chuàng)造享有的制造、使用和銷售的專有權(quán)。2.專利法保護對象（專利權(quán)客體三類）發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。3.授予專利權(quán)的條件4.專利權(quán)人的權(quán)利和期限（1）專利權(quán)人的權(quán)任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。（2）專利權(quán)的期限（自申請日計算）發(fā)明-20年；實用新型-10年；外觀設(shè)計-10年。建設(shè)工程中常見的知識產(chǎn)權(quán)主要是：專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果。發(fā)明/實用新型新穎、創(chuàng)造性、實用性外觀設(shè)計新穎性、富有美感、適于工業(yè)應(yīng)用二、商標權(quán)1.商標與商標專用權(quán)的概念商標：一種由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色等各種要素組合起來的標志，分為商品商標和服務(wù)商標兩種。商標專用權(quán)：權(quán)利人對其注冊商標享有專用權(quán)。提示：向商標局申請商標注冊，才能取得商標專用權(quán)。2.商標專用權(quán)的內(nèi)容（兩項權(quán)能）使用權(quán)-注冊人充分支配和完全使用的權(quán)利禁止權(quán)-禁止他人未經(jīng)許可使用提示：商標專用權(quán)的內(nèi)容只包括財產(chǎn)權(quán)，商標設(shè)計者的人身權(quán)受著作權(quán)法保護。3.商標專用權(quán)保護對象是注冊商標4.注冊商標的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可注冊商標的續(xù)期注冊商標有效期為10年，自核準注冊之日起算（注意與專利權(quán)不同，專利權(quán)自申請之日起算）可無數(shù)次的提出續(xù)申請，每次續(xù)展注冊的有效期為10年，應(yīng)在到期前6個月內(nèi)申請，還有6個月的寬展期，寬展期滿仍未申請的，注銷其注冊商標。三、著作權(quán)1.概念是指作者及其他著作權(quán)人依法對文學作品、藝術(shù)和科學作品所享有的專有權(quán)。2.建設(shè)工程活動中常見的著作權(quán)作品（三類）文字作品、建筑作品、圖形作品。3.著作權(quán)的主體指從事文學、藝術(shù)、科學等領(lǐng)域的創(chuàng)作出作品的作者及其他享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織，特定情況下國家也可以成為著作權(quán)的主體。建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的保護及侵權(quán)的法律責任一、建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的保護兩種侵權(quán)：違約、侵權(quán)。三種保護途徑：當事人協(xié)商、向法院起訴，請求知識產(chǎn)權(quán)部門處理。1.建設(shè)工程專利權(quán)的保護2.建設(shè)工程商標權(quán)的保護3.建設(shè)工程著作權(quán)的保護保護范圍發(fā)明、實用新型以《權(quán)利要求書》為準保護方式《專利法》規(guī)定：權(quán)利人可以向法院申請訴前禁令，應(yīng)當提供擔保；法院48小時內(nèi)裁定侵權(quán)行為1.未經(jīng)許可使用注冊商標；2.銷售侵犯商標權(quán)的商品；3.偽造、擅造注冊商標標識；4.更換商標（反向假冒）或者更換產(chǎn)品重新投入市場5.其他保護主體縣級以上工商行政部門，依據(jù)《商標法》工商職權(quán)1.詢問調(diào)查相關(guān)情況2.查閱、復制相關(guān)資料3.場所現(xiàn)場檢查4.檢查物品、查封扣押法律依據(jù)主要是民法保護手段1.當事人民事訴訟2.損害公共利益的，主管行政機關(guān)責令停止侵權(quán)，沒收銷毀產(chǎn)品、沒收違法所得；情況嚴重的，還可以沒收材料、設(shè)備、工具3.構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律責任三類責任：民事責任、行政責任、刑事責任。1.民事責任2.行政責任3.刑事責任承擔方式根據(jù)《侵權(quán)責任法》的規(guī)定，民事侵權(quán)責任的承擔方式主要有：停止侵害、排除妨害、消除危險、返還財產(chǎn)、恢復原狀、賠償損失涉及人身權(quán)時，還有賠禮道歉和消除影響、恢復名譽賠償損失賠償損失是最主要的方式，損失金額的計算：1.被侵權(quán)人的實際損失2.侵權(quán)人的權(quán)益3.參照許可使用費的合理賠償4.以上都無法確定，由法院確定，侵犯專利權(quán)的1-100萬，著作權(quán)、商標權(quán)50萬以下侵犯專利權(quán)假冒專利：責令改正、公告，沒收違法所得并罰款（4倍于所得或者20萬以下）未經(jīng)許可實施專利：責令停止侵犯商標權(quán)1.使用注冊商標違法包括：擅改、擅變、擅轉(zhuǎn)、停用2.生產(chǎn)者及銷售者違法不保證質(zhì)量3.使用未注冊商標違法冒充注冊商標、違規(guī)標志為商標、不保證質(zhì)量侵犯著作權(quán)責任承擔前提侵犯著作權(quán)同時損害公共利益主要情形各類盜版以及相關(guān)行為侵權(quán)商標權(quán)1.假冒注冊商標罪2.銷售假冒注冊商標的商品罪3.非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪侵犯專利權(quán)假冒他人專利侵犯著作權(quán)1.侵犯著作權(quán)罪以營利為目的2.銷售侵權(quán)復制品以營利為目的一般規(guī)律：情節(jié)嚴重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。建設(shè)工程擔保制度

擔保與擔保合同的規(guī)定1.概念當事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實現(xiàn)債權(quán)的一種制度。第三人為債務(wù)人提供擔保時，可以要求債務(wù)人提供反擔保。兩合同：擔保合同是從合同，主合同無效從合同無效，另有約定從約定。擔保合同被確認無效后，債務(wù)人、擔保人、債權(quán)人有過錯的，根據(jù)過錯承擔責任。2.擔保的方式保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。建設(shè)工程保證擔保的方式和責任概述概念：所謂保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任。銀行出具的稱保函，其他保證人出具的稱保證書。注意：債務(wù)人不能做保證人，保證人必須由第三方承擔。保證的基本法律規(guī)定1.保證合同的內(nèi)容（保證人與債權(quán)人書面訂立的合同）（1）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；（2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（3）保證的方式；（4）保證擔保的范圍；（6）保證的期間；（7）其他。3.保證人的資格4.保證責任2.保證方式（1）一般擔保（2）連帶責任保證首先由債務(wù)人清償，清償不能才由保證人承擔。履行期滿后，債權(quán)人可以要求債務(wù)人或保證人承擔責任。沒有約定、約定不明的保證，視為連帶責任保證?？梢宰鳛楸ＷC人具有清償能力的法人、其他組織或者公民不可以作為保證人1.國家機關(guān)不得為保證人（經(jīng)國務(wù)院批準的外債項目）2.學校、幼兒園、醫(yī)院等公益性事業(yè)單位和社會團體不得為保證人3.企業(yè)分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人，分支機構(gòu)得法人書面授權(quán)外保證責任擔保范圍包括：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)費用；有約定從約定；對擔保范圍約定不明，保證人對全部債務(wù)承擔責任合同變更1.債權(quán)轉(zhuǎn)讓，擔保責任不變；有約從約2.債務(wù)轉(zhuǎn)移，除非保證人書面同意，否則免責；有約從約保證期間保證人承擔保證責任的期間：期內(nèi)不要求，保證人免責履行期滿之日起6個月內(nèi)；有約從約抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金的規(guī)定建設(shè)工程保險制度建設(shè)工程法律責任制度第二章施工許可法律制度建設(shè)工程施工許可制度施工許可證和開工報告的適用范圍《建筑法》規(guī)定，建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。一、施工許可證的適用范圍（一）需要辦理施工許可證的建設(shè)工程《建筑法》規(guī)定，建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。（二）不需要辦理施工許可證的建設(shè)工程1.限額以下的小型工程按照《建筑法》規(guī)定，國務(wù)院建設(shè)國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程，可以不申請辦理施工許可證。據(jù)此，《建設(shè)工程施工許可管理辦法》規(guī)定，工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程，可以不申請辦理施工許可證。2.搶險救災(zāi)等工程（三）不重復辦理施工許可證的建筑工程為避免同一建設(shè)工程的開工由不同行政主管部門重復審批的現(xiàn)象，《建筑法》規(guī)定，按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。開工報告審查的主要內(nèi)容（發(fā)改委批準）（1）資金到位情況；（2）投資項目市場預(yù)測；（3）設(shè)計圖紙是否滿足施工要求；（4）現(xiàn)場條件是否具備“三通一平”等要求。二、政府部門的開工報告與監(jiān)理核發(fā)的開工報告的區(qū)別區(qū)別政府部門核發(fā)的開工報告施工單位向監(jiān)理提交的開工報告性質(zhì)不同行政許可制度項目管理程序，監(jiān)理單位對施工單位開工準備工作的認可主體不同建設(shè)單位向政府申報施工單位向監(jiān)理單位提交內(nèi)容不同審核建設(shè)單位具備開工條件審核施工單位街開工條件申請主體和法定批準條件1.施工許可證的申請主體申請主體是建設(shè)單位（業(yè)主或項目法人），不是施工單位。建設(shè)行政主管部門自收到申請之日起15日內(nèi)，對符合條件的頒發(fā)施工許可證。2.施工許可證的法定批準條件（8個）用地批準手續(xù)用地要申請，向有權(quán)土地行政主管部門申請，本級人民政府批準取得規(guī)劃許可證城市規(guī)劃區(qū)包括《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》在鄉(xiāng)、村莊建設(shè)的需核發(fā)《鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證》劃撥：先取得規(guī)劃許可證，再申請用地；出讓：規(guī)劃條件是土地出讓合同組成部分；先拿地后領(lǐng)規(guī)劃許可證現(xiàn)場具備施工方條件，拆遷進度符合施工要求施工場地應(yīng)當具備施工條件；如果有監(jiān)理，需要監(jiān)理單位出具證明，確認現(xiàn)場具備施工條件拆遷應(yīng)按照預(yù)定計劃，進度要能夠滿足開工和連續(xù)施工的要求確定施工企業(yè)有以下情況的所確定的施工企業(yè)無效：①沒有招標②沒有公開招標③肢解發(fā)包④施工企業(yè)不具資質(zhì)有經(jīng)審查圖紙資料設(shè)計文件依設(shè)計深度分為：方案、初步、施工圖設(shè)計文件；施工圖設(shè)計文件必須經(jīng)過規(guī)定的審查有保證質(zhì)量和安全的具體措施應(yīng)當委托監(jiān)理的已經(jīng)委托監(jiān)理，辦理工程質(zhì)量、安全監(jiān)督手續(xù)施工企業(yè)編制的”施工組織設(shè)計“非常重要資金落實建設(shè)施工期一年以內(nèi)，到位資金50%以上；一年以上，到位30%以上必須是國有土地不需要必須拿到土地證，只要有用地批準手續(xù)。關(guān)于有地拆遷并不需要全部完成，只需要滿足施工進度即可。不要求必須有安全生產(chǎn)許可證，只要求有安全施工措施。質(zhì)量和安全具體措施指以下三類：施工企業(yè)編制的施工組織設(shè)計中有安全技術(shù)措施；專業(yè)性較強的項目編制了專項質(zhì)量、安全施工組織設(shè)計；辦理了工程