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文檔簡介
2Z201000建設工程基本法律知識
2Z201010建設工程法律體系
【法的形式】
法的形式制定機關名稱特征
憲法全國人民代表大會《中華人民共和國憲法》
法律全國人民代表大會及常務委員會《**法》
行政法規(guī)國務院《**條例》
省、自治區(qū)、直轄市、設區(qū)的市人大及
地方性法規(guī)《地名+**條例》
常委會
部門規(guī)章國務院各部委《**規(guī)定、辦法、實施細則》
地方政府規(guī)《地名+**規(guī)定、辦法、實
省、自治區(qū)、直轄市、設區(qū)的市政府
章施細則》
【法的競爭力層級】
1法的縱向沖突(上位法優(yōu)于下位法)兩條線
憲法一法律——行政法規(guī)——地方性法規(guī)——地方政府規(guī)章
憲法一法律——行政法規(guī)——部位規(guī)章
2法的橫向沖突
新法與舊法沖突按新法
同一機
特別法與一般法沖突按特別法
關制定
新的一般與舊的特別沖突誰制定誰裁決
不同機國務院認為應適用地方性法規(guī)的,由國務院
地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突
關制定裁決
注:根據(jù)授權制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由全國人大
常委會裁決。
2Z201020建設工程法人制度
一、法人應具備的條件:
1依法成立
2應當有自己的名稱、組織機構、依據(jù)、財產(chǎn)或者經(jīng)費
3能獨立承擔民事責任
4有法定代表人
歸納:合法、有錢、有住所,有人能擔事
二、法人的分類
1法人分為營利法人、非營利法人和特別法人
2營利法人:有限責任公司、股份有限公司
非營利法人:事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務機構
特別法人:機關法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟組織法人、
基層群眾性自治組織法人
三、項目經(jīng)理部
項目內(nèi)容
1是施工企業(yè)為了完成某項建設工程施工任務而設立的組織;2
項目經(jīng)理部不具備法人資格,而是施工企業(yè)的非常設下屬機構;3大中型施
工項目應當設有項目經(jīng)理部,小型項目可不設。
1根據(jù)企業(yè)法人的授權,組織和領導本項目經(jīng)理部的全面工作;
項目經(jīng)理地位2對工程施工項目全面負責的管理者,是施工企業(yè)內(nèi)部的崗位職
務
項目經(jīng)理部行
由企業(yè)法人承擔
為的法律后果
補充:分公司不具有法人資格,無法獨立承擔民事責任;子公司具有法人資格,
可以獨立承擔民事責任。
2Z201030建設工程代理制度
一、代理的種類:委托代理和法定代理
委托代理的終止:
1代理期間屆滿或者代理事務完成;
2被代理人取消委托或者代理人辭去委托;
3代理人喪失民事行為能力;
4代理人或者被代理人死亡;
5作為被代理人或者代理人的法人、非法人組織終止。
二、轉代理
代理人需要轉委托第三人代理的,需經(jīng)被代理人同意或追認。
被代理人同意或追認的轉代理,被代理人可以就代理事務直接指示轉委托的第三
人,代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責任。
未經(jīng)被代理人同意或追認的轉代理,代理人應當就轉委托的第三人行為承擔責任。
但緊急情況下代理人為了維護被代理人的利益需轉委托第三人的,可以不經(jīng)被代
理人同意。
三、無權代理
表現(xiàn)形式:自始未經(jīng)授權;超越代理權;代理權已終止
效力:代理行為是否有效,在于被代理人是否予以追認
四、表見代理:無權但有效
客觀條件:須存在足以使相對人相信行為人具有代理權的事實和理由
須本人存在過失
主觀要件:須相對為善意
2Z201040建設工程物權制度(絕對性)
物權包括所有權、用益物權和擔保物權
【土地所有權】城市土地歸國家,無居民海島、礦藏、水流、海域歸國家;集體
所有的不動產(chǎn)包括法律規(guī)定屬于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘
涂等
【用益物權】建設用地使用權、地役權、宅基地使用權、土地承包經(jīng)營權
【建設用地使用權】
1、地上、地下、地表均可分別設立;
2、登記時設立;
3、流轉、續(xù)期和消滅,應訂立書面合同,期限應約定,但不可超過剩余期限。
附著物一并處分。
4、住宅用地自動續(xù)期。費用依法辦理。
5、只存在于國家所有的土地上。
【地役法】
1、書面合同;
2、合同生效時設立。未經(jīng)登記不得對抗善意第三人;
3、需役地以及其上的用益物權轉移,受讓人可以同時享有地役權;
4、供役地以及其上的用益物權轉移,地役權的約定對受讓人有約束力。
【物權效力和合同效力】
1、不動產(chǎn):登記時設立,但依法屬于國家所有的自然資源除外。合同成立時即
生效(未辦理登記不影響合同效力)。
2、動產(chǎn):交付時發(fā)生效力。特殊動產(chǎn)未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。
2Z201050建設工程債權制度
債權的相對性:主體的相對性;內(nèi)容的相對性;責任的相對性
債權的產(chǎn)生依據(jù)有:合同、侵權、無因管理、不當?shù)美?/p>
2Z201060建設工程知識產(chǎn)權制度
知識產(chǎn)權:作品;發(fā)明、實用新型、外觀設計;商標;地理標志;商業(yè)秘密;集
成電路布圖設計;植物新品種;法律規(guī)定的其他客體。
【知識產(chǎn)權的法律特征】
1財產(chǎn)權和人身權的雙重屬性;
2專有性:未經(jīng)許可不得使用;
3地域性:只及于確認和保護知識產(chǎn)權的一國法律所能及的地域內(nèi)
4期限性:超過法定期限,權利自動消滅,成為社會共同財富,為全人類共同所
有
【知識產(chǎn)權的常見種類】
2Z201070建設工程擔保制度
一、主要擔保方式比較
人的擔保保證第三人提供
抵押抵押人或質押不轉移占有動產(chǎn)、不動產(chǎn)
人(可能為債務
物的擔保質押人也可能第三動產(chǎn)、權利
轉移占有
人)
留置債務人本人提動產(chǎn)
金錢擔保定金供
第三人為債務人向債權人提供擔保時可以要求債務人提供反擔保。
擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。
二、保證的基本規(guī)定(有約按約,無約按一般)
一般保證:當事人在合同中約定,債務人不能履行債務時才由保證人承
擔保證責任
保證的
連帶責任保證:債務人不能履行債務時,債權人既能要求債務人承擔履
方式
行債務也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任
對保證責任沒有約定或約定不明確的,按一般保證承擔責任
不能做保證人的
保證人機關法人不得為保證人,但經(jīng)國務院批準為外國政府或者國際經(jīng)濟組織
資格貸款進行轉貸的除外
以公益為目的的非營利法人、非法人組織
保證擔主債權、利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用
保的范
圍
【抵押權】
項目內(nèi)容
1建筑物和其他土地附著物
可以抵押的
2建設用地使用權
財產(chǎn)二可以
3海域使用權
買賣
4生產(chǎn)設備、原材料、半成品、成品
5正在建造的建筑物、船舶、航空器
6交通運輸工具
7法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)
不動產(chǎn)抵押的,應當辦理抵押登記。自登記時設立。
動產(chǎn)抵押的,自合同生效時設立;本登記,不得對抗善意第三人。
1土地所有權
2耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權
不得抵押的3學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教
財產(chǎn)二不能育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施
買賣4所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)
5依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)
6依法不得抵押的財產(chǎn)
【抵押權的實現(xiàn)】
1、債務履行期屆滿抵押權人未受清償?shù)?,可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者
以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成,抵押權人可以向人民法院提
起訴訟。
2、抵押物折價、變賣后,其價款超過債權數(shù)額的部分歸抵押人所有,不足部分
由債務人清償。
3、同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的,拍賣、變賣抵押物所得的價款按下列規(guī)
定清償:
1登記的按順序2登記的優(yōu)先于未登記的3未登記的按債權比例清償。
【質權】
1、分為動產(chǎn)質押和權利質押,以轉移占有為特征。
2、動產(chǎn)質押的,自交付質押財產(chǎn)時設立。
3、不動產(chǎn)不得質押。
4、可以質押的權利:1匯票、本票、支票;2債券、存款單;3倉單、提單;4
可以轉讓的基金份額、股權;5可以轉讓的注冊商標使用權、專利權、著作權
等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權;6現(xiàn)有的以及將有應收賬款;7法津行政法規(guī)規(guī)定可
以出質的其他財產(chǎn)權利。有憑證的自憑證交付時設立,無憑證的自辦理出質登記
時設立。
【留置】
項目內(nèi)容
性質法律規(guī)定的,不是約定的
1留置權人與債務人應當約定留置財產(chǎn)履行期限;沒有約定或者約定不明確的,
留置權人應當給債務人60日以上履行債務的期限,但是鮮活易腐等不易保管的
留置權人的義動產(chǎn)除外。債務人逾期未履行的,留置人可以與債務人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價,也
務可以就拍賣、變賣留置財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。
2妥善保管留置物:因保管不善致使留置物損毀來滅失的,留置權人應當承擔民
事責任。
【定金】
項目內(nèi)容
1債務人履行債務后,定金應當?shù)肿鲀r款或者收回;
定金規(guī)則2給付定金一方不履行約定債務或者履行債務不符合約定,致使不能實現(xiàn)合同目
的的,無權要求返還;
1應當以書面形式約定;
2定金合同從實際支付之日起生效;實際支付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額
定金合同(實
的,視為變更約定的定金數(shù)額;
踐合同)
3定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%。超過部分不產(chǎn)
生定金效力。
2Z201080建設工程保險制度
【保險合同】
1、財產(chǎn)保險合同:
1經(jīng)保險人同意可以轉讓;
2保險標的的危險程度顯著增加的,保險人可以按照合同約定增加保險費或者解
除合同
2、人身保險合同:
1投保人于合同成立后,可以向保險人一次支付全部保險費,也可以按照合同規(guī)
定分期支付保險費
2人身保險包括人壽保險、傷害保險、健康保險。
注:保險人對人壽保險的保險費,不得用訴訟方式要求投保人支付。
【保險制度】
1、保證范圍:建筑工程一切險(及第三者責任險)和安裝工程一切險保險(及
第三者責任險)保自然災害或意外事故。因被保險人疏于管理而發(fā)生的損失(如
設計錯誤、施工方法不當、材料不合格、停電斷電造成的)不保。
2、保險責任起終日期的確定:工地動工或用于保險工程的材料、設備運低工地
之時起,至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格,或工程
所有人實際占用或使用或接收該部分或全部工程之時終止,以先發(fā)生者為準。但
不得超出保險單明細表中列明的保險生效日或終止日。
3、保險人:發(fā)包人。
2Z201090建設工程法律責任制度
【法律制度】
1、三種法律責任
繼續(xù)履行;采取補救措施;停止違法行為;賠償損失;違
民事責違約責任
約金、定金
任(民
停止損害;排隊妨礙;消除危險;返還財產(chǎn);恢復原狀;
與民)侵權責任
修理、重作、更換;消除影響、恢復名譽;賠禮道歉
行政處罰(官警告;罰款;沒收違法所得;責令停產(chǎn)停業(yè);暫扣或吊銷
行政責與民)許可證;取消投標資格;行政挽留
任行政處分(官
警告;記過;記大過;降級;降職;撤職;開除
官)
刑事責主刑管制、拘役;有期徒刑;無期徒刑;死刑
任附加刑罰金;剝奪政治權利;沒收財產(chǎn);驅逐出境
2、三種犯罪事故
建設工程刑事犯罪特征
工程重大安全事故
降低工程質量標準(和質量標準有關)
罪
重大責任事故罪生產(chǎn)作業(yè)中違反有關安全管理規(guī)定;強令他人違章冒險作業(yè)
重大勞動安全事故
安全生產(chǎn)設施或安全生產(chǎn)條件不符合規(guī)定
罪
認定:一死三傷一百萬
2Z202000施工許可法律制度
2Z202010建設工程施工許可制度
【可以不領取施工許可證的情形】搶險救災,臨時建筑、農(nóng)民自建低層;面積小
于300平或投資額小于30萬元的;依法辦理開工報告的工程。
【施工許可證與開工報告的對比】
施工許可證開工報告
按國務院規(guī)定的權限和
管理機關縣級以上建設行政主管部門
程序
開工期限領證后3個月內(nèi)獲批后6個月內(nèi)
申請延期(可申請2次,每次3個月
不能按期開工不予延期
超出廢止)
停工1個月內(nèi)報告,停工小于1年報告
開工后在建項目后復工停工、復工應報告(無
停工停工1個月內(nèi)報告,停工大于1年核驗核驗程序)
后復工
[建設單位申領施工許可證應當具備的條件】
1已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù);
2依法應當辦理建設工程規(guī)劃許可證的,已經(jīng)取得建設工程規(guī)劃許可證;
3需要拆遷的,其拆遷進度符合施工要求;
4已經(jīng)確定建筑施工企業(yè);
5有滿足需要的資金安排、施工圖紙和技術資料;
6有保證工程質量和安全的具體措施。
2Z202020施工企業(yè)從業(yè)資格制度
1、建筑業(yè)企業(yè)資質分為施工總承包、專業(yè)承包和施工勞務三個資質;
2、施工企業(yè)資質證書的申請、延續(xù)和變更:
申請:一項或多項,最低資質
延續(xù):有效期5年,期滿前3個月前申請延期。資質許可機關在屆滿前做出決
定,逾期未做出決定的,視為準予延續(xù)。
3、施工單位企業(yè)資質的撤回、撤銷、吊銷、注銷
撤回:合法取得,不再具備條件;3個月內(nèi)提出資質降低的申請
撤銷:資質許可機關違法或超出權限或者企業(yè)欺騙、賄賂等不正當手段非法取得
吊銷:合法取得,施工單位違法
注銷:被撤銷、吊銷、關閉后或有效期到期后未及時辦理續(xù)期手續(xù),為確保證書
失效而辦理
2Z202030建造師注冊執(zhí)業(yè)制度
【建造師注冊和執(zhí)業(yè)】
一、注冊
條件:取得資格證書;受聘于一個相關單位;達到繼續(xù)教育要求;沒
初始注冊有不予注冊的情形
初始注冊者,可自資格證書簽發(fā)之日起3年內(nèi)提出申請。逾期未申請
者,須符合本專業(yè)繼續(xù)教育的要求后方可申請初始注冊
注冊證書與執(zhí)業(yè)印章有效期為3年,期滿30天前申請延續(xù)注冊,有
延續(xù)注冊
效期為3年
在注冊有效期內(nèi),注冊建造師變更執(zhí)業(yè)單位,應當與原聘用單位解除
勞動關系,并按照規(guī)定辦理變更注冊手續(xù),變更注冊后仍延續(xù)原注冊
有效期
變更注冊變更聘用企業(yè)的,應當在與新聘用企業(yè)簽訂聘用合同后的1個月內(nèi),
通過新聘用企業(yè)申請辦理變更手續(xù)。因變更注冊申報不及時影響注冊
建造師執(zhí)業(yè).導致工程項目出現(xiàn)損失的,由注冊建造師所在聘用企業(yè)
承擔責任
不予注冊的情形:
1不具有完全民事行為能力的;
2申請在兩個或者兩個以上單位注冊的;
3未達到注冊建造師繼續(xù)教育要求的;
4受到刑事處罰,尚未執(zhí)行完畢的;
5因執(zhí)業(yè)活動受到刑事處罰,自執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日止不滿5年的;
6因前項規(guī)定以外的原因受到刑事處罰,自處罰之日起至申請注冊之日止不滿3
年的(提示:但刑罰必須已執(zhí)行完畢)
7被吊銷注冊證書,自處罰決定之日起至申請注冊之日止不滿2年的
8在申請注冊之日前3年內(nèi)擔任項目經(jīng)理期間,所負責項目發(fā)生過重大質量和安
全事故的
9申請人的聘用單位不符合注冊單位要求的
10年齡超過65周歲的
11法律、法規(guī)規(guī)定不予注冊的其他情形
二、執(zhí)業(yè)
大中型項目的項目負責人必須由注冊建造師擔任。
1、不得同時擔任兩個及以上建設工程施工項目負責人。下列情況除外:
同一工程相鄰分段發(fā)包或分期施工的;
合同約定的工程驗收合格的;
因非承包原因致使工程項目停工超過120天(含),經(jīng)建設單位同意的。
2、注冊建造師在擔任項目負責人期間不得更換。下列情形除外:
發(fā)包方與注冊建造師受聘企業(yè)已解除承包合同的;
發(fā)包方同意更換;
不可抗力等特殊原因必須更換的。
2Z203000建設工程發(fā)承包法律制度
2Z203010建設工程招標投標制度
一、建設工程必須招標的情形
范圍+規(guī)模,兩條件同時具備才需要招標
范圍規(guī)模
大型基礎設施?公用事業(yè)施工合同估算價不小于400萬元
全部或部分使用國有資金貨物采購估算價不小于200萬元
外國政府、國際組織援建設計、監(jiān)理等服務估算價不小于100萬元
二、可以不進行招標的與邀請招標的情形對比
可以不進行招標的情形邀請招標的情形
1、涉及國家機密、國家安全、搶險救災不適宜招標的;1、項目技術復雜或有特
2、以工代賑的,需要使用農(nóng)民工殊要求或者受自然條件限
制,只有少量潛在投標人
3、需要采用不可替代的專利或專有技術(只有一家)
可供選擇
4、已通過招標方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能
自行建設、生產(chǎn)或提供;
2、采用公開招標方式的
5、采購人依法能夠自行建設;
費用占項目合同金額的比
6、在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程,
例過大
原中標人仍具備承包能力,并且其他人承擔將影響施
工或者功能配套要求
三、招投標相關時間要求
招標人發(fā)出(第一份)招標文件提交投標文件截止時間20日前
招標人發(fā)售資格預審、招標文件不少于5日
招標人澄清、修改招標文件提交投標文件截止時間15日前
中標候選人公示不少于3日
簽訂合同發(fā)出中標通知書后不超過30日內(nèi)
四、招投標文件內(nèi)容對比
招標文件投標文件
招標公告或投標邀請書投標函及投標函附錄
投標人須知法定代表人身份證明或授權委托書
評標辦法聯(lián)合體協(xié)議書(幾家聯(lián)合時)
合同條款及格式投標保證金
工程量清單已標價的工程量清單
近-r-RCn'/X'1
技術標準和要求施工組織1攵計
投標文件格式項目管理機構
擬分包項目情況表
資格審查資料
五、投標文件的拒收、否決投標、要求澄清說明
要求澄清說明(微
拒收(當場發(fā)現(xiàn))否決投標(文件有重大偏差)
差)
投標文件未經(jīng)投標單位蓋章不彈位負責
逾期送達的含義不明確的內(nèi)容
人簽字
未送達指定地點
投標聯(lián)合體沒有提交共同投標協(xié)議明顯文字計算錯誤
的
投標人不符合國家或者招標文件規(guī)定的
未密封的
資格條件
同一投標人提交兩個以上不同的投標文
未通過資格預審
件或者投標報價,但招標文彳牛要求提交備
的
選投標的除外
投標報價低于成本或者高于招標文件設
定的最高投標限價
投標文件沒有招標文件的實質性要求作
出響應
投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違
法行為
【投標保證金】不得超過招標項目估算價的2%,且不得超過80萬元人民幣。
期限與投標有效期一致。
【定標】招標人根據(jù)評標委員會提出的書面評標報告和推薦的中標候選人確定中
標人。招標人也可以授權評標委員會直接確定中標人。
國資占控股或主導地位時,排名第一的中標候選人應當確定為中標人。
當?shù)谝恢袠撕蛟柸朔艞墶⒁虿豢煽沽Σ荒苈男泻贤⑽窗凑袠宋募?guī)定的期限提
交履約保證金或被查實存在影響中標結果的違法行為等情形貂標人可以確定第
二中標候選人為中標人,也可重新進行招標。
當中標候選我經(jīng)營、財務狀況出現(xiàn)較大變化或者存在違法行為,可能影響其覆約
能力的,招標人應當在發(fā)出中標通知書前通知原評標委員會重做審查確認。
【簽訂合同】
時間要求:招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照招標文
件和中標人的投標文件訂立書面合同。
內(nèi)容要求:合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中
標人的投標文件內(nèi)容一致。
陰陽合同:當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中
標合同實質性內(nèi)容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依據(jù)。
【招標投標投訴與處理】
對資格預審文最遲在提交資格預招標人收到異議后3日內(nèi)招標人不答復,或投
件提出邱義審文件截止時間2答復,答復前暫停招投標標人對招標人答復
日前活動不服的,可以向招標
最遲在提交投標文招標人收到異議后3日內(nèi)辦投訴
對招標文件提
件截止時間10日答復,答復前暫停招投標
出異議
前活動
對開標提出異招標人當場回復并書面記
開標現(xiàn)場當場提出
議錄
招標人收到異議后3日內(nèi)
對評標結果提中標候選人公示期
答復,答復前暫停招投標
出異議間
活動
知道之日起10日
其他事項直接向行政監(jiān)督部門投訴
內(nèi)
2Z203020建設工程承包制度
【專業(yè)工程分包與勞務分包的比較】
專業(yè)工程分包(專業(yè)承包資質,36個類勞務作業(yè)分包(施工勞務資質,不再設
別)類別和等級)
相同點:應分包給有相應資質的分包單位,專業(yè)工程分包或者勞務作業(yè)分包之后
不能再分包
需要建設單位認可或總承包合同約定不需要建設單位認可
主體結構不得進行專業(yè)分包(鋼結構除
主體結構中的勞務作業(yè)可以分包
外)
專業(yè)分包單位不得再進行專業(yè)分包專業(yè)分包單位可以將勞務作業(yè)全部再分
包
【轉包、違法分包和掛靠行為的界定】
L將全部工程轉給其他單位或個人;2.將全部工程肢解后,以分包的名義
轉包轉給其他單位或個人;3.總包單位或專業(yè)承包單位未在現(xiàn)場設立項目經(jīng)理
機構或未派駐主要管理人員
1?分包給不具有相應資質的單位或人個的;2.總承包合同中沒有約定,又
違法未經(jīng)建設單位同意的;3.將主體結構分包給其他單位(除鋼結構工程外);
分包4.專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中的非勞務作業(yè)部分再分包的;5.勞
務分包單位將其承包的勞務再分包的
掛靠沒有資質的單位或個人供用其他施工單位的資質承攬工程
2Z203030建設市場信用體系建設
【資質不良】
1.
未取得資質證書承攬工程的,或超越本單位資質等級承攬工程的;
2.
3.
以欺騙手續(xù)取得資質證書承攬工程的;
4.
5.
允許其他單位或個人以本單位名義承攬工程的;
6.
7.
未在規(guī)定期限內(nèi)辦理資質變更手續(xù)的;
8.
9.
涂改、偽造、出借、轉讓《建筑企業(yè)資質證書》的;
10.
11.
按照國家規(guī)定需要持證上崗的技術工種的作業(yè)人員未經(jīng)培訓、考核,未取得證書
上崗,情節(jié)嚴重的。
12.
【承攬業(yè)務不良】
1.
利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當手段承
攬業(yè)務的
2.
3.
相互串通投標或與招標人串通投標的,以向招標人或評標委員會成員行賄的手段
謀取中標
4.
5.
以他人名義投標或以其他方式弄虛作假,騙取中標的
6.
7.
不按照與招標人訂立的合同履行義務的,情節(jié)嚴重的
8.
9.
將承包的工種轉包或違法分包的
10.
【質量不良】
1.
施工中偷工減料、使用不合格建筑材料、構配件和設備的,或不按圖施工
2.
3.
未按照節(jié)能設計進行施工的
4.
5.
未對建筑材料、構配件、設備和商品混凝土進行檢測,未對涉及結構安全的試塊、
試件進行檢測
6.
7.
工程竣工后不向建設單位出具質量保證書
8.
9.
不履行保修義務或拖延履行保修義務的
10.
【安全不良】
1.
對建筑安全事故隱患不采取措施予以消除的
2.
3.
不設立安全生產(chǎn)管理機構、配備專職安全生產(chǎn)管理人員或分部分項工程施工時無
專職安全生產(chǎn)管理人員現(xiàn)場監(jiān)督的
4.
5.
未在施工現(xiàn)場的危險部位設置明顯的安全警示標志
6.
7.
使用國家明令淘汰、禁止使用的危及施工安全的工藝、設備、材料的
8.
9.
在城市市區(qū)內(nèi)的建設工程的施工現(xiàn)場未實行封閉圍擋的
10.
【建筑市場誠信行為的公布】
(-)公布的時限
建筑市場各方主體的信用信息公開期限為:1.基本信息長期公開;2.優(yōu)良信用信
息公開期限一般為3年;3.不良信用信息公開期限一般為6個月至3年,并不得
低于相關行政處罰期限。具體公開期限由不良信用信息的認定部門確定。
省、自治區(qū)和直轄市建設行政主管部門負責整改結果,對整改確有實效的,由企
業(yè)提供申請,經(jīng)批準,可縮短其不良行為記錄后,供有關部門和社會公眾查詢;
對于拒不整改或整改不力的單位,信息發(fā)布部門可延長其不良行為記錄信息公布
期限。
招投標違法行為自行政處理決定作出之日起20個工作日內(nèi)對外進行記錄公告。
違法行為記錄公告期限為6個月。依法限制招標投標當事人資質(資格)等方面
的行政處理決定,所認定的限制期限長于6個月的,公告期限從其決定。
2Z204000建設工程合同和勞動合同制度
2Z204010建設工程合同制度
【建設工程施工合同的法定形式和內(nèi)容】
建設工程合同包括工程總承包、工程勘察合同、工程設計合同、施工合同等?!睹?/p>
法典》規(guī)定,建設工程合同應當采用書面形式。
當事人訂立合同,可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。書面形式是合同
書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交
換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容,并可以隨時調取查用的數(shù)據(jù)電文,
視為書面形式。
【開工日期】有爭議的,人民法院應當分別按照以下情形予以認定:
開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期;開工通知發(fā)出后,
尚不具備開工條件的,以開工條件具備的時間為開工日期;因承包人原因導致開
工時間推遲的,以開工通知載明的時間為開工日期;
2.
3.
承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實際進場的,以實際進場施工時間為開工日期;
4.
5.
發(fā)包人或監(jiān)理人未發(fā)出開工通知,亦無相關證據(jù)證明實際開工日期的,應當綜合
考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的
時間,并結合是否具備開工條件的事實,認定開工日期。
6.
【竣工日期】有爭議的,按照以下情形分別處理:
1.
建設工程經(jīng)竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;
2.
3.
承包人已經(jīng)提交返工驗收報告的,發(fā)包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之
日為竣工日期;
4.
5.
建設工程未經(jīng)竣工驗收的,發(fā)包人擅自使用的,以轉移占有建設工程之日為竣工
日期。
6.
【欠付工程款的利息支付】
機關、事業(yè)單位和大型企業(yè)遲延支付中小企業(yè)款項的,應當支付逾期利息。有約
定的按約定,無約定的,按照每日利率萬分之五支付逾期利息。
利息的起算日期:有約按約,無約依法。建設工程已實際交付的為交付之日,沒
有交付的按提交竣工結算文件之日;建設工程未交付,工程價款也未結算的,按
當事人起訴之日起算。
【工程墊資的處理】當事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還
墊資及其利息的,應予支持。當事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。
有約定無約定
按約定(不小于合同訂立時1年期貸款市場按每日利率萬分之五支付
欠款處理
報價利率)利息
墊資利息按約定不予支付
【建設工程價款優(yōu)先受償權】
1.
未竣工的建設工程質量合格,承包人請求其承建工程的價款就其承建工程部分折
價或者拍賣的價款優(yōu)先受償,人民法院應予支持;
2.
3.
承包人就逾期支付建設工程價款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)模?/p>
人民法院不予支持;
4.
5.
承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的期限為6個月啟發(fā)包人應當給付建設工
程價款之日起算;
6.
7.
發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設工程價款優(yōu)先受償權,損害建筑工人利益,
發(fā)包人依據(jù)該約定主張承包人不享有建設工程價款優(yōu)先受償權,人民法院不予支
持。
8.
【賠償損失的規(guī)定】
承擔賠償損失責任的構成要件是:行為違約、造成損失、二者有因素關系、違約
人有過錯或依法承擔賠償責任。
當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失擴大;沒有采取適當措施致
使損失擴大的,違約方不承擔擴大部分的損失賠償。當事人因防止損失擴大而支
出的合理費用,由違約方承擔。
【三種合同類型的區(qū)分】
合同效力類型特征具體事由
無民事行為能力人實施的民事法律行為
無效合同(合以虛假的意思表示實施的民事法律行為
同自始至終無違法違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定
效)違背公序良俗
惡意串通,損害他人合法權益
可撤銷合同違心重大誤解
無交易資無權代理人訂立的合同
效力待定合同
格限制民事行為能力人訂立的合同
【無效的免責條款】合同中的下列免責條款無效:造成對方人身傷害的;因故意
或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
【無效施工合同種類】超越資質;掛靠;中標無效或者該招標未招標;轉包、違
法分包。
【無效合同的法律后果】無效的或者被撤銷的民事法律行為自始沒有法律約束力。
民事法律行為部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。
合同無效、被撤銷或者終止的,不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條
款的效力。
【無效施工合同的結算】建設工程施工合同無效,但是建設工程經(jīng)驗收合格的,
可以參照合同有關工程價款的約定折價補償承包人。
1.
建設工程施工合同無效,但建設工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定
支付工程價款的,應予支持;
2.
3.
建設工程施工合同無效,且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處
理:
a.修復后的建設工程經(jīng)驗收合格的,發(fā)包人可以請求承包人承擔修復費用;
b.修復后的建設工程經(jīng)驗收不合格的,承包人無權請求參照合同關于工程價款的
約定折價補償
【效力待定合同】
類型處理及后果
限制行為能力人訂
立的合同相對人可以催告有權利的人自收到通知之日起30日內(nèi)予以
追認;
有權利的人未作表示的,視為拒絕追認;
無權代理人訂立的行為人實施的行為被追認前,善意相對人有撤銷的權利。撤
合同銷應當以通知的方式作出;
行為人實施的行為未被追認的,善意相對人有權請求行為人
履行債務或者就其受到的損害請求行為人賠償。但是賠償?shù)?/p>
范圍不得超過權利人追認時相對所能獲取的利益。
【合同變更】
合同變更當事人雙方協(xié)商一致、內(nèi)容明確且合法;
合同變更內(nèi)容約定不明,視為未變更。
【合同轉讓】
債權轉讓應當通知債務人力責務轉讓應當經(jīng)債權人同意。
不得轉讓的債權:根據(jù)債權性質不得轉讓;按照當事人約定不得轉讓;依據(jù)法律
規(guī)定不得轉讓。
【合同的撤銷】
可撤銷的種類:因重大誤解訂立的合同;在訂立合同時顯失公平的合同;以欺詐
手段訂立的合同;以脅迫的手段訂立的合同。
合同撤銷權的行使:權利消滅的情形:(1)當事人自知道或者應當知道撤銷事
由之日起1年內(nèi)、重大誤解的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起90日
內(nèi)沒有行使撤銷權;(2)當事人受脅迫,自脅迫行為終止之日起1年內(nèi)沒有行
使撤銷權;(3)當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。
當事人自民事法律行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權的,撤銷權消滅。
【施工合同的解除】
項目內(nèi)容
發(fā)包人解除
施工合同的承包人明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的;
情形
合同約定的期限內(nèi)沒有完工,且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完
工的;
已經(jīng)完成的建設工程質量不合格,并拒絕修復的;
將承包的建設工程非法轉包、違法分包的
承包人解除發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準
施工合同的或不履行協(xié)助義務,致使承包人無法施工,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)
情形仍未能履行相應義務的,承包人可以解除合同
【承擔違約責任的主要種類】繼續(xù)履行、采取補救措施、停止違約行為、賠償損
失、支付違約金或者定金等。
當事人既約定違約金又約定的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金
條款。定金不足以彌補一方違約造成的損失的,對方可以請求賠償超過定金數(shù)額
的損失。
2Z204020勞動合同及勞動者權益保護制度
【勞動合同的種類】
類型說明
1.固定期限勞動合可以簽L2年,也可以是10年、20年
同
勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的;
用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立
勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定
2.無固定期限勞動退休年齡不足10年的;
合同
連續(xù)訂立2次固定期限勞動合同,且勞動者沒有《勞動合同
法》第39條(即用人單位可以解除勞動合同的條件)和第4
。條第1項、第2項規(guī)定(即用人單位提前30日通知勞動者
并支付一個月工資后解除勞動合同為勺情形續(xù)訂勞動合同的。
3.以完成一定工作
任務為期限的勞不得約定試用期
動合同
【勞動合同條款】
應當約定可以約定
勞動合同期限試用期
工作內(nèi)容和工作地點培訓
工作時間和休息休假保守秘密
勞動報酬福利待遇
社會保險補充保險
勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護
【勞動合同試用期】
勞動合同期限3個月以內(nèi),無試用期;勞動合同期限1年的,試用期不超過1
個月;勞動合同期限3年的,試用期不超過2個月;勞動合同期限超過3年的,
試用期不超過6個月。
特征:1.同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期;2.以完成一定工作任
務為期限的勞動合同或勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期;3.非全日
制用工合同不得約定試用期;4.試用期包含在勞動合同期限內(nèi);5.勞動合同僅約
定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限;6.試用期工資不得低于:
本單位同崗位最低檔工資80%或者勞動合同約定工資的80%,并不得低于用人
單位所在地的最低工資標準。
[勞動者可以單方面解除勞動合同J
形式說明
是指用人單位無過錯時,勞動者解除勞動合同應提前30日以
預告解除書面形式通知單位(試用期應提前3日通知),并且無經(jīng)濟補
償
是指在用人單位有法定過錯行為、侵害勞動者權益的六種情況
隨時通知解除
下,允許勞動者行使隨時解除權,并且可以主張經(jīng)濟補償
指的是如果用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手
無通知解除
段強迫勞動者勞動,或用人單位違章指揮強令冒險作業(yè)危及勞
動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告
知用人單位
【用人單位單方解除】
預告解除(勞動者無過錯)(提前30
隨時解除(勞動者有過錯)
日通知或額外支付1個月工資)
試用期被證明不符合錄用條件患病或非因工負傷,醫(yī)療期滿不能從
嚴重違反單位規(guī)章制度事原工作,也不能從事另外工作
嚴重失職,營私舞弊,給單位利益造成重不能勝任工作,經(jīng)培訓或調崗仍不能
大損害勝任
與其他單位同時建立勞動關系,拒不改正客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合
以欺詐脅迫手段或趁人之危與單位訂立勞同無法履行,經(jīng)協(xié)商仍不能變更勞動
動合同合同內(nèi)容
被追究刑事責任
【用人單位不得解除勞動合同與優(yōu)先留用的區(qū)分】
經(jīng)濟性裁員時應當優(yōu)先留用
不得預告解除或經(jīng)濟性裁員(勞動者極度弱勢)
(勞動者并不弱勢)
職業(yè)危害作業(yè)勞動者未做離崗體檢的長期勞動合同
在本單位因工負傷或患上職業(yè)病,喪失勞動能力無固定期限勞動合同
患病或非因工負傷,在醫(yī)療期間家庭無其他就業(yè)人員,有需要
女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期扶養(yǎng)的老人或未成年人
在本單位連續(xù)工作滿15年,且距退休年齡不足5
年
【終止勞動合同的經(jīng)濟補償】
每滿1年支付1個月工資的標準支付,6個月以上不滿1年的,按1年計算;
不滿6個月的支付半個月工資。
合法解除/終止補償(隨時解除除外)
違法解除/終止賠償=補償*2
用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,
用人單位應當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能
繼續(xù)履行的,用人單位應當依照上述經(jīng)濟補償?shù)?倍支付賠償金。
2Z204023合法用工方式與違法用工模式的規(guī)定
【勞務派遣】
勞務派遣用工是補充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。
臨時性崗位是指持續(xù)時間不超過六個月的崗位。
勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立兩年以上的固定期限勞動合同,按月支付
勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務派遣單位應當按照所在地人民政府
規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。
被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。
被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的,用工單位應當協(xié)助工傷認定的
調查核實工作,勞務派遣單位承擔工傷保險責任。
2Z204024勞動保護的規(guī)定
【勞動者的工作時間和休息休假】
平時加班,工資不低于150%;休息日加班,工資不低于200%;法定節(jié)假日加
班,工資不低于300%。
加班每日不得超過1小時特殊情況每日不超過3小時每月不得超過36小時。
搶修搶險及緊急情況不受限制。
【勞動者的工資】
工資應當以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者工資。
勞動者在法定休假日和婚喪假期間以及依法參加社會活動期間,用人單位應當依
法支付工資。
【未成年工勞動人保護】不得安排從事礦山井下、有毒有害、第四級體力勞動、
其他禁忌
【女職工勞動保護】
一般規(guī)定禁止安排女職工從事礦山井下、第四級強度體力勞動和其他禁忌勞動。
經(jīng)期:不得安排從事高處、低溫、冷水作業(yè)和第三級強度體力勞動
孕期:不得安排從事第三級強度體力勞動。懷孕七個月以上,不得安排加班和上
夜班
哺學磨:不得安排從事第三級強度和哺學度禁忌勞動。不得安排加班和上夜班
產(chǎn)期:《勞動法》規(guī)定,女職工生育享受不少于90天的產(chǎn)假?!杜毠趧颖?/p>
護特別規(guī)定》,女職工生育享受98天產(chǎn)假
2Z204025勞動爭議的解決
勞動爭議發(fā)生后,可以通過和解、調解方式進行。和解、調解不成,可以提請勞
動仲裁。對仲裁裁決不服的,可以向法院起訴。
【勞動仲裁與民事仲裁的區(qū)分】
勞動糾紛民事糾紛
程序先裁后決或裁或決
申請和受理無需仲裁協(xié)議需書面仲裁協(xié)議
管轄法定約定
仲裁庭組成勞動仲裁委依職權當事人依協(xié)議
勞動調解委員會:職工代表、用人單位代表、工會代表(主任)
勞動仲裁委員會:工會代表、用人單位代表、勞動行政部門代表(主任)
勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年。從當事人知道或者應當知道其權利被侵害
之日起計算。(勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的,勞動者申請仲裁
的時效期間不受限制)
勞動爭議當事人對仲裁裁決不服的,可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人
民法院提起訴訟。
一方當事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行仲裁裁決的,另一方當事人可以申請人
民法院強制執(zhí)行。
2Z204030相關合同制度
一、承攬合同
【特征】
以完成一定的工作并交付工作成果為標的;
3.
除當事人另有約定外,承攬人須以自己的設備、技術和勞力完成主要工作:
(1)未經(jīng)
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