破產(chǎn)法（第三版）課件：管理人制度

破產(chǎn)法（第三版）管理人制度

3本章結(jié)構(gòu)第一節(jié)管理人制度概述一、管理人的概念二、管理人的法律地位三、舊破產(chǎn)法清算組之立法模式評價第二節(jié)管理人的選任一、管理人選任的一般立法例二、新破產(chǎn)法對管理人任職資格的規(guī)定第三節(jié)管理人的職責(zé)和報酬一、管理人的職責(zé)

二、對管理人的監(jiān)督三、管理人報酬的確定主體及一般確定辦法四、特殊情況下管理人報酬的確定五、當事人對報酬方案的知情權(quán)、協(xié)商權(quán)與異議權(quán)六、人民法院依職權(quán)調(diào)整管理人報酬方案七、“無產(chǎn)可破”案件的處理八、管理人的義務(wù)與責(zé)任4第一節(jié)管理人制度概述一、管理人的概念

管理人，指破產(chǎn)案件受理后依法成立的，在法院的指導(dǎo)和監(jiān)督之下全面接管債務(wù)人企業(yè)并負責(zé)債務(wù)人財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配等事務(wù)的專門機構(gòu)。管理人是破產(chǎn)程序中最為重要的一個機構(gòu)。管理人在各國的稱謂不同。在大陸法系國家一般稱為破產(chǎn)管理人，在日本則稱為破產(chǎn)管財人。在英美法系國家通常稱為破產(chǎn)受托人、破產(chǎn)接管人。在我國新破產(chǎn)法中稱為管理人;在舊破產(chǎn)法中稱為清算組，其職能相當于管理人。45第一節(jié)管理人制度概述二、管理人的法律地位在英美法系國家中占主導(dǎo)地位的是信托說。此學(xué)說以信托理論為基礎(chǔ)，將破產(chǎn)人視為信托人，將破產(chǎn)財產(chǎn)視為信托財產(chǎn)，破產(chǎn)管理人則作為受托人，為受益人即債權(quán)人的共同利益而管理、處分破產(chǎn)財產(chǎn)。在大陸法系國家中，對管理人的法律地位除信托說外，主要還有代理說、職務(wù)說、財團代表說。56第一節(jié)管理人制度概述三、舊破產(chǎn)法清算組之立法模式評價我國舊破產(chǎn)法在破產(chǎn)財產(chǎn)管理上采取清算組制度：

1、成員組成——主要由政府官員臨時組成的清算組，組織松散，專業(yè)性差；

2、資格要求——根據(jù)舊破產(chǎn)法規(guī)定，清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定，清算組成員往往與破產(chǎn)企業(yè)存在利害關(guān)系，不符合擔(dān)任管理人職務(wù)應(yīng)當具備的最基本的資質(zhì)要求；

3、職責(zé)——舊破產(chǎn)法雖然規(guī)定清算組對人民法院負責(zé)并報告工作，要接受人民法院的監(jiān)督，但清算組的體制、人員來源決定了其必然是首先向地方政府負責(zé)。

4、法律責(zé)任——在清算組的體制之下，對清算組及其成員的違法失職、侵權(quán)損害行為無法追究法律責(zé)任。67第二節(jié)管理人的選任一、管理人選任的一般立法例管理人選任方式如何，往往與一國破產(chǎn)立法學(xué)說對管理人及債權(quán)人會議法律地位的定位相關(guān)。1、強調(diào)法院在破產(chǎn)程序中強制干預(yù)職能的立法，則由法院指定選任，如日本、法國、意大利等2、以債權(quán)人自治理論為主導(dǎo)的立法，通常由債權(quán)人會議選任管理人，如英國、加拿大等3、折中性模式：（1）由法院指定選任管理人，同時允許在債權(quán)人會議召開時另行選任；（2）以債權(quán)人會議選任為原則，以法院等機構(gòu)選任為補充78第二節(jié)管理人的選任對擔(dān)任管理人的資格條件，各國立法規(guī)定不一。首先，多數(shù)國家立法規(guī)定，破產(chǎn)案件的管理人須由自然人出任，社會組織不能充當管理人。其次，許多國家對管理人規(guī)定有積極資格和消極資格的要求。如英國立法規(guī)定，管理人任職的積極條件為參加政府承認的職業(yè)團體或曾憑直接申請取得貿(mào)工部頒發(fā)的個人執(zhí)業(yè)許可。未清償債務(wù)責(zé)任的破產(chǎn)人無任職資格。各國立法對管理人的人數(shù)往往采取靈活規(guī)定，可根據(jù)破產(chǎn)案件的具體情況確定。在司法實踐中，管理人大多只任命一人，但必要時也可任命多人。89第二節(jié)管理人的選任二、新破產(chǎn)法對管理人任職資格的規(guī)定(一)管理人的選任范圍新破產(chǎn)法第24條規(guī)定：“管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。”為保證對管理人違法失職行為民事法律責(zé)任的追究，立法規(guī)定，個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。910第二節(jié)管理人的選任

據(jù)此規(guī)定，管理人將主要由社會中介組織及專業(yè)人員出任1、由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組

《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》（以下簡稱《指定管理人的規(guī)定》）第18條規(guī)定了指定清算組擔(dān)任管理人的案件范圍：第一，破產(chǎn)申請受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立的清算組，人民法院認為符合司法解釋有關(guān)規(guī)定的。第二，納入國家計劃的國有企業(yè)政策性破產(chǎn)案件。第三，有關(guān)法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時成立清算組的。第四，人民法院認為可以指定清算組為管理人的其他情形。1011第二節(jié)管理人的選任2、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所3、破產(chǎn)清算事務(wù)所4、其他中介機構(gòu)5、中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的個人

《指定管理人規(guī)定》規(guī)定，對于事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。1112第二節(jié)管理人的選任（二）管理人執(zhí)業(yè)資格的確認各國和地區(qū)破產(chǎn)立法中均規(guī)定有管理人的消極資格限制，雖內(nèi)容因國情而有差異，但基本原則是相同的。在管理人的消極資格方面，我國破產(chǎn)法借鑒各國立法經(jīng)驗，根據(jù)我國國情，在第24條第3款規(guī)定:“有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人:(一)因故意犯罪受過刑事處罰;(二)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書;(三)與本案有利害關(guān)系;(四)人民法院認為不宜擔(dān)任管理人的其他情形?！?213第二節(jié)管理人的選任（三）管理人名冊制度人民法院指定管理人，原則上要從列入管理人名冊的社會中介機構(gòu)和個人中指定。高級人民法院應(yīng)當根據(jù)本轄區(qū)律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)及專職從業(yè)人員數(shù)量和企業(yè)破產(chǎn)案件數(shù)量，確定由本院或者所轄中級人民法院編制管理人名冊。管理人名冊采取社會中介機構(gòu)及其個人自愿申請、人民法院依法審定的方式編制。編制管理人名冊的人民法院應(yīng)當組成專門的評審委員會，評審委員會成員應(yīng)不少于7人。1314第二節(jié)管理人的選任(四)管理人指定辦法隨機方式競爭方式接受推薦的方式1415第二節(jié)管理人的選任（五）清算組的指定對清算組的指定方法，《指定管理人規(guī)定》作有特別規(guī)定。其第19條規(guī)定:“清算組為管理人的，人民法院可以從政府有關(guān)部門、編入管理人名冊的社會中介機構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以按照有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組?！睋?jù)此規(guī)定，清算組成員由下列人員構(gòu)成:1、政府有關(guān)部門成員2、編入管理人名冊的社會中介機構(gòu)3、金融資產(chǎn)管理公司1516第二節(jié)管理人的選任（六）管理人的解任與更換社會中介機構(gòu)管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請或者依職權(quán)徑行決定更換管理人:(一)執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷;(二)出現(xiàn)解散、破產(chǎn)事由或者喪失承擔(dān)執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險的能力;(三)與本案有利害關(guān)系;(四)履行職務(wù)時，因故意或者重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害;(五)有本規(guī)定第二十六條規(guī)定的情形。清算組成員參照適用前款規(guī)定。個人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請或者依職權(quán)徑行決定更換管理人:(一)執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷;(二)與本案有利害關(guān)系;(三)履行職務(wù)時，因故意或者重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害;(四)失蹤、死亡或者喪失民事行為能力;(五)因健康原因無法履行職務(wù);(六)執(zhí)業(yè)責(zé)任保險失效;(七)有本規(guī)定第二十六條規(guī)定的情形。清算組成員的派出人員、社會中介機構(gòu)的派出人員參照適用前款規(guī)定。1617第二節(jié)管理人的選任（七）管理人無合理報酬或無報酬案件的指定難題各國解決“無錢可賺”案件的模式設(shè)置官方管理人制度，由官方的管理人去承辦無足夠財產(chǎn)支付管理人合理報酬的破產(chǎn)案件，如英國；建立法官在指定管理人時進行案件“肥瘦調(diào)配”的機制，以德國為代表。1718第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬一、管理人的職責(zé)我國新破產(chǎn)法在第25條、第26條、第69條等條款中，對管理人的職責(zé)作了具體規(guī)定。新破產(chǎn)法第25條規(guī)定:“管理人履行下列職責(zé):(一)接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;(二)調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告;(三)決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù);(四)決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支;(五)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè);(六)管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn);(七)代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;(八)提議召開債權(quán)人會議;(九)人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責(zé)。本法對管理人的職責(zé)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。”1819第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬二、對管理人的監(jiān)督新破產(chǎn)法第23條規(guī)定:“管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。管理人應(yīng)當列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問?！睂芾砣说谋O(jiān)督來自人民法院與債權(quán)人兩個方面。人民法院對管理人的監(jiān)督，是監(jiān)督其依法執(zhí)行職務(wù)，監(jiān)督方式主要是由管理人向人民法院報告工作。債權(quán)人方面對管理人的監(jiān)督，主要來自債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會，個別的債權(quán)人也可以依法對管理人進行監(jiān)督。1920第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬

三、管理人報酬的確定主體及一般確定辦法(一)管理人取得報酬的權(quán)利及報酬確定主體新破產(chǎn)法第28條規(guī)定:“管理人的報酬由人民法院確定。債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出”。2021第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬

(二)管理人報酬的一般確定辦法各國確定管理人報酬的方法主要有兩種，即按時計酬法和按債務(wù)人財產(chǎn)的標的數(shù)額計酬法，兩種方法往往可以并存，由當事人選擇適用。按時計酬法，是律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所采用的業(yè)務(wù)收費方式之一，其優(yōu)點是可以避開因案件復(fù)雜程度、財產(chǎn)狀況不同而造成的管理人報酬計算的復(fù)雜性與不確定性，但其缺點是道德風(fēng)險高，可能導(dǎo)致管理人故意拖延案件，增加計酬時間，卻不一定能使破產(chǎn)財產(chǎn)獲得增值。按標的額計酬法，即根據(jù)已變現(xiàn)或可分配的破產(chǎn)財產(chǎn)(或兩者兼有)價值的一定百分比計酬。其優(yōu)點是可以鼓勵管理人更多地回收破產(chǎn)財產(chǎn)，保障債權(quán)人的利益。由于這種報酬計算方法在管理人接受案件指定時往往缺少確定性，可能會誘使管理人采取“以最小成本取得相對最大回報”的管理辦法。2122第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》（以下簡稱《確定管理人報酬規(guī)定）第2條的規(guī)定，我國采用按標的額計酬法。1、以最終清償財產(chǎn)額為計酬標的、以差額定率累進方式計算報酬比例2、管理人報酬的比例限制?！洞_定管理人報酬規(guī)定》規(guī)定了管理人報酬比例的上限，但未規(guī)定下限。2223第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬

(三)擔(dān)保物價值不計入計酬標的額1、管理人從對擔(dān)保物價值中收取報酬的范圍原則上擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值不計入管理人報酬的標的額，但管理人對擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當?shù)膱蟪辍?、管理人涉及擔(dān)保物的哪些管理活動可以收取報酬基本原則是這些管理活動是否是為擔(dān)保權(quán)人的利益而進行的。如果管理人出于維護擔(dān)保權(quán)人利益的目的，為擔(dān)保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出了必要的勞動，就可以收取一定的報酬。3、報酬確定程序2324第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬

（四）禁止管理人重復(fù)計酬管理人聘用的工作人員是管理人自己的員工的，其工資由該社會中介機構(gòu)(從管理人所得報酬中)支付。為了維持破產(chǎn)企業(yè)的繼續(xù)經(jīng)營或者維護破產(chǎn)財產(chǎn)而聘用的工作人員，其勞動報酬應(yīng)作為破產(chǎn)費用從破產(chǎn)財產(chǎn)中支出。為執(zhí)行職務(wù)聘用的專業(yè)機構(gòu)，評估機構(gòu)和拍賣機構(gòu)的費用應(yīng)作為破產(chǎn)費用從破產(chǎn)財產(chǎn)中優(yōu)先支付；律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所聘用本專業(yè)的中介結(jié)構(gòu)，其報酬不得作為破產(chǎn)費用支付，但可聘用非本專業(yè)的中介機構(gòu)并從破產(chǎn)財產(chǎn)中支付報酬；破產(chǎn)清算事務(wù)所聘用專業(yè)機構(gòu)的，所需費用不得作為破產(chǎn)費用支付。2425第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬四、特殊情況下管理人報酬的確定(一)以競爭方式指定管理人時報酬的確定《確定管理人報酬規(guī)定》第5條規(guī)定:“人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，可以根據(jù)社會中介機構(gòu)提出的報價確定管理人報酬方案，但報酬比例不得超出本規(guī)定第二條規(guī)定的限制范圍。上述報酬方案一般不予調(diào)整，但債權(quán)人會議異議成立的除外?！?二)清算組的報酬問題《確定管理人報酬規(guī)定》第15條規(guī)定:“清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的不收取報酬。其他機構(gòu)或人員的報酬根據(jù)其履行職責(zé)的情況確定。”(三)管理人更換或承繼時的報酬確定《確定管理人報酬規(guī)定》第16條規(guī)定:“管理人發(fā)生更換的，人民法院應(yīng)當分別確定更換前后的管理人報酬。其報酬比例總和不得超出本規(guī)定第二條規(guī)定的限制范圍?！?526第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬五、當事人對報酬方案的知情權(quán)、協(xié)商權(quán)與異議權(quán)(一)管理人報酬方案采取事先確定標準、事中觀察調(diào)整、事后確定數(shù)額的做法(二)當事人對報酬方案的知情權(quán)與協(xié)商權(quán)我國債權(quán)人方面對決定管理人報酬事項進行介入的方式有兩種:一是依據(jù)新破產(chǎn)法第28條規(guī)定，債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出。。二是依據(jù)《確定管理人報酬規(guī)定》第7條規(guī)定，管理人、債權(quán)人會議對管理人報酬方案有意見的，可以進行協(xié)商。(三)債權(quán)人會議對管理人報酬異議的處理《確定管理人報酬規(guī)定》第17條規(guī)定:“債權(quán)人會議對管理人報酬有異議的，應(yīng)當向人民法院書面提出具體的請求和理由。異議書應(yīng)當附有相應(yīng)的債權(quán)人會議決議?！?627第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬六、人民法院依職權(quán)調(diào)整管理人報酬方案《確定管理人報酬規(guī)定》第8條規(guī)定:“人民法院確定管理人報酬方案后，可以根據(jù)破產(chǎn)案件和管理人履行職責(zé)的實際情況進行調(diào)整。人民法院應(yīng)當自調(diào)整管理人報酬方案之日起三日內(nèi)，書面通知管理人。管理人應(yīng)當自收到上述通知之日起三日內(nèi)，向債權(quán)人委員會或者債權(quán)人會議主席報告管理人報酬方案調(diào)整內(nèi)容。”《確定管理人報酬規(guī)定》第9條規(guī)定:“人民法院確定或者調(diào)整管理人報酬方案時，應(yīng)當考慮以下因素:(一)破產(chǎn)案件的復(fù)雜性;(二)管理人的勤勉程度;(三)管理人為重整、和解工作做出的實際貢獻;(四)管理人承擔(dān)的風(fēng)險和責(zé)任;(五)債務(wù)人住所地居民可支配收入及物價水平;(六)其他影響管理人報酬的情況?！薄洞_定管理人報酬規(guī)定》第10條規(guī)定:“最終確定的管理人報酬及收取情況，應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。在和解、重整程序中，管理人報酬方案內(nèi)容應(yīng)列入和解協(xié)議草案或重整計劃草案。”《確定管理人報酬規(guī)定》第11條規(guī)定:“管理人收取報酬，應(yīng)當向人民法院提出書面申請。申請書應(yīng)當包括以下內(nèi)容:(一)可供支付報酬的債務(wù)人財產(chǎn)情況;(二)申請收取報酬的時間和數(shù)額;(三)管理人履行職責(zé)的情況。人民法院應(yīng)當自收到上述申請書之日起十日內(nèi)，確定支付管理人的報酬數(shù)額?！?728第三節(jié)管理人的職責(zé)與報酬

七、“無產(chǎn)