企業(yè)法律制度、法律權(quán)利的行使與保護制度

1企業(yè)法律制度

第一節(jié)企業(yè)的法律形式（1）

西方國家通常是按照企業(yè)所有人（投資者）對企業(yè)經(jīng)營活動后果所承擔(dān)的義務(wù)及其對企業(yè)的控制方式，將企業(yè)劃分為三種基本形式：1、個人獨資企業(yè)(SoleProprietorship)2、合伙企業(yè)(

Partnership)3、公司(Corporation)

其中，個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)沒有法人資格。公司，主要形式是有限責(zé)任公司和股份有限公司，具有獨立的法人資格，是法人企業(yè)。我國以前主要是按照企業(yè)所有制性質(zhì)劃分企業(yè)形式，如全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)。2

企業(yè)法律制度

第一節(jié)企業(yè)的法律形式（2）

個人獨資企業(yè)的法律特征1、只有一個自然人投資者，是企業(yè)的唯一的所有人；2、企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)統(tǒng)一，業(yè)主兼任管理者；3、企業(yè)沒有獨立的財產(chǎn)，也沒有法人資格，不能脫離業(yè)主而單獨存在（業(yè)主死亡，企業(yè)解體）；4、業(yè)主（投資者）對企業(yè)經(jīng)營活動所產(chǎn)生的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任。5、企業(yè)設(shè)立程序簡單，通常沒有最低注冊資本的要求，企業(yè)商譽主要源于業(yè)主的個人財產(chǎn)和信譽；6、企業(yè)財務(wù)無須公開，業(yè)主自行決定企業(yè)利潤如何分配；7、企業(yè)本身不是納稅主體，無須繳納企業(yè)所得稅，企業(yè)盈利合并到業(yè)主個人收入中繳納個人所得稅。3第三章/企業(yè)法律制度

第一節(jié)企業(yè)的法律形式（3）合伙企業(yè)的法律特征1、必須有二個以上的自然人、法人或其他組織的投資者；2、企業(yè)沒有獨立的財產(chǎn)，也沒有法人資格。普通合伙企業(yè)的合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)的普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合伙人入伙、退伙有嚴(yán)格限制3、企業(yè)設(shè)立程序簡單，通常沒有最低注冊資本的要求，企業(yè)商譽主要源于合伙人個人財產(chǎn)和信譽；4、企業(yè)財務(wù)無須公開，合伙人自行決定企業(yè)利潤如何分配；5、企業(yè)本身不是納稅主體，即無須繳納企業(yè)所得稅，企業(yè)盈利分配給合伙人后各自其繳納個人所得稅。4第三章/企業(yè)法律制度

第一節(jié)企業(yè)的法律形式（4）公司的法律特征1、有兩個以上的投資者（股東），自然人、法人、國家均可。股權(quán)分散的公司企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，股東不直接經(jīng)營企業(yè)；2、公司是企業(yè)法人，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東在公司的財產(chǎn)可以轉(zhuǎn)讓但不能抽回；3、公司設(shè)立程序比較復(fù)雜，有最低注冊資本要求，公司商譽主要源于公司資本狀況；4、公司財務(wù)不同程度公開，公司利潤分配有法定順序；5、公司是納稅主體，企業(yè)利潤繳納企業(yè)所得稅后，股東從公司獲得股息、紅利后需要繳納個人所得稅。即所謂的“雙重納稅”。5第三章/企業(yè)法律制度

第一節(jié)企業(yè)的法律形式（4）

三種企業(yè)形式的主要區(qū)別1、企業(yè)法律地位2、投資人對企業(yè)財產(chǎn)的控制方式（直接、間接控制）3、投資人對企業(yè)債務(wù)的責(zé)任4、企業(yè)設(shè)立程序5、注冊資本要求6、經(jīng)營管理方式7、投資人財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和抽回8、財務(wù)和利潤分配9、納稅10、融資6第三章/企業(yè)法律制度

第一節(jié)個人獨資企業(yè)法律制度個人獨資企業(yè)的概念和法律特征個人獨資企業(yè)，指依據(jù)《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。7企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（1）

合伙企業(yè)的概念和法律特征

合伙企業(yè)，指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。8企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（2）一、普通合伙企業(yè)1、設(shè)立普通合伙企業(yè)的條件：（1）有2個以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；（2）有書面合伙協(xié)議；（3）有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資；（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。2、普通合伙企業(yè)的出資：（1）合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。（2）除勞務(wù)以外的非貨幣財產(chǎn)出資的評估作價，可以由全體合伙人協(xié)商確定，或委托法定評估機構(gòu)評估。（3）合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。（4）合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù)，并依法辦理相應(yīng)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。9企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（3）3、普通合伙協(xié)議內(nèi)容：合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項：（1）合伙企業(yè)的名稱、主要經(jīng)營場所的地點；（2）合伙目的和合伙經(jīng)營范圍；（3）合伙人的姓名或者名稱、住所；（4）合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；（5）利潤分配、虧損分擔(dān)方式；（6）合伙事務(wù)的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）爭議解決辦法；（9）合伙企業(yè)的解散與清算；（10）違約責(zé)任。

合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。

修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但合伙協(xié)議另有約定的除外。

合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的事項，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。

10企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（4）4、普通合伙企業(yè)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓原則：合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，但法律另有規(guī)定的除外。合伙企業(yè)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵循的原則：（1）合伙人向非合伙人轉(zhuǎn)讓（外部轉(zhuǎn)讓）其全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。非合伙人依法受讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人。（2）合伙人之間轉(zhuǎn)讓（內(nèi)部轉(zhuǎn)讓）其全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。（3）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。合伙人私自轉(zhuǎn)移或處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

11企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（5）5、普通合伙事務(wù)執(zhí)行：（1）合伙事務(wù)執(zhí)行人：合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。（2）合伙事務(wù)執(zhí)行的監(jiān)督：執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營和財務(wù)狀況。合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料；受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。

12企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（6）（3）合伙企業(yè)決議表決規(guī)則：合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法，但法律另有規(guī)定的除外。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：1）改變合伙企業(yè)的名稱；2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。（4）合伙人對合伙企業(yè)的義務(wù)：合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。

13企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（7）（5）合伙企業(yè)的收益分配、風(fēng)險分擔(dān)：合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。（6）合伙人出資數(shù)量的增減：合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對合伙企業(yè)的出資。（7）合伙企業(yè)聘任管理人員：被聘任的合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

14企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（8）6、普通合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系：（1）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人；（2）合伙企業(yè)對其債務(wù)，以其全部財產(chǎn)進行清償。不足以清償?shù)模匣锶顺袚?dān)無限連帶責(zé)任。合伙人因承擔(dān)無限連帶責(zé)任致清償數(shù)額超過合伙協(xié)議約定虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償；（3）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)債務(wù)；不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利；（4）合伙人自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。強制執(zhí)行清償，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人，依照退伙相關(guān)規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。15企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（9）7、普通合伙企業(yè)的入伙：新合伙人入伙時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。8、普通合伙企業(yè)的退伙：（1）有合伙期限的退伙：1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；2）經(jīng)全體合伙人一致同意；3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。（2）無合伙期限的退伙：合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。（3）當(dāng)然退伙：合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

1）作為合伙人的自然人死亡（包括依法宣告死亡）；

16企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（10）2）個人喪失償債能力；3）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；4）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行；4）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格。合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人/限制民事行為能力人的，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人（原普通合伙依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)），或退伙。（4）合伙人因被除名而退伙。合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：1）未履行出資義務(wù)；2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；3）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向法院起訴。

17企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（11）（5）退伙財產(chǎn)結(jié)算：1）合伙人退伙，應(yīng)對合伙企業(yè)財產(chǎn)進行結(jié)算，退還其財產(chǎn)份額。退伙人給合伙企業(yè)造成損失并負(fù)有賠償責(zé)任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額；2）退伙人財產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定；3）退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任；4）合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)依照合伙協(xié)議約定分擔(dān)虧損。參見案例3-19、普通合伙合伙人財產(chǎn)份額繼承：合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：

（1）繼承人不愿意成為合伙人；（2）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；（3）合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

18第三章/企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（12）二、特殊的普通合伙企業(yè)1、定義：以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。2、特殊的普通合伙企業(yè)合伙人承擔(dān)責(zé)任的方式：（1）一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。（2）合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（3）合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。19第三章/企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（13）三、有限合伙企業(yè)

有限合伙企業(yè)及其合伙人除有法律特殊規(guī)定外，適用普通合伙相關(guān)的法律規(guī)定。有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。1、有限合伙企業(yè)的合伙人：2-50人，但法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。2、有限合伙人的出資：有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但不得以勞務(wù)出資。3、有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)的不同規(guī)定：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易，可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。4、有限合伙人出資轉(zhuǎn)讓：有限合伙人可以按照合伙協(xié)議約定向非合伙人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

20第三章/企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（14）5、有限合伙協(xié)議：除符合普通合伙協(xié)議的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所（2）執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序；（3）執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法；（4）執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序；（5）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任；

（6）有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。6、有限合伙人與第三人的關(guān)系：第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

21企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（15）7、有限合伙的事務(wù)執(zhí)行：有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：（1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；（2）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；（3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；（4）獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；（5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；（8）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。22第三章/企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（16）8、有限合伙企業(yè)的入伙、退伙及合伙人性質(zhì)變更：（1）新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任；（2）有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)；（3）作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙；（4）有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任；（5）除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；（6）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；（7）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

23企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（17）四、合伙企業(yè)解散、清算1、合伙企業(yè)解散原因：（1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解散；4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（6）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。2、合伙企業(yè)的清算人：清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人。24企業(yè)法律制度

第二節(jié)合伙企業(yè)法律制度（18）3、合伙企業(yè)財產(chǎn)清算分配順序：清算人在支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，依照合伙協(xié)議約定，或合伙人協(xié)商決定，或合伙人實繳出資比例，或由合伙人平均分擔(dān)等方式進行分配。參見案例3-24、合伙企業(yè)注銷后的法律后果：合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。25企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法律制度（1）有限責(zé)任公司的法律特征1、有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，

公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；2、公司不能發(fā)行股票，只能向股東簽發(fā)出資證明書作為股東出資的憑證及轉(zhuǎn)讓出資時的依據(jù)。出資證明書不能轉(zhuǎn)讓；3、公司股份轉(zhuǎn)讓有比較嚴(yán)格的限制。股東出資后不能退股，只能按法定的條件和程序轉(zhuǎn)讓其所持有的股份；4、公司股東人數(shù)有法定的最低和最高限額；5、公司財務(wù)情況不必向外界公開，但要按公司章程的規(guī)定將財務(wù)會計報告送交公司各個股東。26第三章/企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法律制度（2）

股份有限公司法律特征1、股份有限公司資本總額分為金額相等的股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；2、公司可以向社會公開發(fā)行股票，股票可以自由交易和轉(zhuǎn)讓；3、公司股東人數(shù)只有法定的最低限額，無最高限額；4、公司的財務(wù)狀況在不同程度上向外界（股東以外的人）公開，如上市公司的財務(wù)報表必須在相關(guān)媒體上按照法定的格式和內(nèi)容公開刊登。27第三章/企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法律制度（3）

公司法律制度的目標(biāo)和功能

公司股東（企業(yè)投資者）通常并不直接經(jīng)營企業(yè)，但要承擔(dān)公司經(jīng)營風(fēng)險，因此，他們必須有合法控制公司的途徑和方法，避免經(jīng)營者利用經(jīng)營公司的權(quán)力損害公司和股東利益。公司法律制度的功能，是在公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的情況下，確立所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)之間的分權(quán)制衡機制（公司法人治理結(jié)構(gòu)），規(guī)范公司的設(shè)立、籌資、組織機構(gòu)、信息披露及利潤分配等活動，保護公司、公司股東、公司債權(quán)人和社會公眾的合法權(quán)益，使公司形成自我發(fā)展，自我約束的機制。28企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（1）有限責(zé)任公司設(shè)立的法定條件1、股東符合法定人數(shù)（50人以下）；2、股東出資符合法定方式并達到法定資本（注冊資本）最低限額。（1）出資方式：貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等。貨幣出資總額不得低于注冊資本的30%。非貨幣財產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓；（2）注冊資本最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定除外；（3）全體股東首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余在公司成立之日起2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。3、股東共同制定公司章程；4、有公司名稱（應(yīng)標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣），建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)；5、有公司住所。參見案例3-329企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（2）

有限責(zé)任公司設(shè)立的法定程序1、認(rèn)股人共同制訂公司章程；2、認(rèn)股人按照章程規(guī)定繳納各自認(rèn)繳的公司股本，對作為出資的非貨幣財產(chǎn)評估作價，核實財產(chǎn)。股東繳納出資后，必須經(jīng)過法定的驗資機構(gòu)進行驗資，出具驗資證明；股東未按規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。3、認(rèn)股人指定代表申請公司設(shè)立登記，核準(zhǔn)登記后領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照；4、公司向股東簽發(fā)出資證明書；5、公司設(shè)置股東名冊。30企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（3）

股份有限責(zé)任公司設(shè)立的法定條件1、發(fā)起人符合法定人數(shù)（2人以上，200人以下），其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所；2、出資方式符合法律規(guī)定（與有限責(zé)任公司相同），并且發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額（￥500萬元）；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定；3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；4、發(fā)起人制訂公司章程，以募集方式設(shè)立的公司，其章程需經(jīng)創(chuàng)立大會通過；5、有公司名稱（應(yīng)標(biāo)明股份有限公司字樣），建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；6、有公司住所。31企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（4）股份有限責(zé)任公司設(shè)立的法定程序1、確立公司設(shè)立方式（發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立）和發(fā)起人；2、發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議；3、發(fā)起人制訂公司章程；4、公司股份認(rèn)繳和募集；

發(fā)起設(shè)立的公司，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。發(fā)起人應(yīng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份。一次繳納全部出資，或分期繳納出資（首次出資比例及繳清全部出資的期限同有限責(zé)任公司），未按規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。32企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（4續(xù)）募集設(shè)立的公司，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書。股款繳足后，經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。5、建立公司機構(gòu)：發(fā)起設(shè)立的公司，發(fā)起人首次繳納出資后，選舉董事會和監(jiān)事會。募集設(shè)立的公司，自股款繳足之日起30日內(nèi)由發(fā)起人主持召開公司創(chuàng)立大會，通過公司章程，選舉公司董事和監(jiān)事；6、公司設(shè)立登記：由董事會向公司登記機關(guān)報送公司章程、驗資證明以及其他文件，申請設(shè)立登記。領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。33企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（5）一、公司資本制度1、注冊資本（法定資本、核準(zhǔn)資本、授權(quán)資本），指在公司章程中規(guī)定并經(jīng)公司登記機關(guān)核準(zhǔn)登記的公司股本總額，未經(jīng)法定程序變更，不得隨意增加或減少；2、發(fā)行資本，指公司分期發(fā)行股份時，在注冊資本限額之內(nèi)已經(jīng)發(fā)行的股份數(shù)額（資本額）。發(fā)行資本額低于注冊資本額；3、實繳資本，是公司通過發(fā)行股份實際收到的資本。實繳資本額通常少于發(fā)行資本額；4、實有資本，是指公司資產(chǎn)減去負(fù)債后實際可支配的財產(chǎn)，也稱凈資產(chǎn)，所有者權(quán)益；公司凈資產(chǎn)額可高于/低于公司注冊資本額。股東通常是按其實繳資本的比例行使股東的權(quán)利，分享公司利潤。按其認(rèn)繳資本（或注冊資本）的比例對公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司以其凈資本數(shù)額對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。34企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（5續(xù)）公司資本三項原則1、資本確定原則：（1）法定資本制：公司設(shè)立時，公司股本應(yīng)全部被認(rèn)購并繳清；（2）授權(quán)資本制：公司設(shè)立時，公司股本無需被全部認(rèn)購，被認(rèn)購部分，也無需一次全部繳清；（3）認(rèn)可資本制；公司設(shè)立時，公司股本應(yīng)全部被認(rèn)購，但無需一次全部繳清，認(rèn)股人可以分期、分批繳清其出資額。2、資本維持原則（資本充實原則）；出資財產(chǎn)作價評估和驗資制度；固定資產(chǎn)折舊制度；限制公司不合理處置資產(chǎn)相關(guān)制度；公積金提取和股利分配制度；公司投資與擔(dān)保制度。3、資本不變原則：公司注冊資本額未經(jīng)法定程序不得隨意變更。35企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（5續(xù)）

我國公司資本制度一、資本確定原則

有限責(zé)任公司、發(fā)起方式設(shè)立的股份有限公司，是認(rèn)可資本制。募集方式設(shè)立的股份有限公司，是法定資本制。二、資本維持原則（公司投資與擔(dān)保制度）公司向其他企業(yè)投資時，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人；公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

36企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（5續(xù)）三、有限責(zé)任公司增資和分紅的基本原則有限責(zé)任公司股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。四、股份有限公司股份發(fā)行基本原則股份有限公司的股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。

股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

37企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（6）二、公司章程制度1、公司章程的概念和法律效力公司章程是規(guī)定公司的宗旨、資本、組織結(jié)構(gòu)、名稱等對內(nèi)對外事務(wù)的法律文件，是公司組織和行為的基本規(guī)范，故制定章程是公司設(shè)立的必經(jīng)程序之一。雖然公司章程通常是由公司的認(rèn)股人或發(fā)起人制定的，其性質(zhì)相當(dāng)于他們之間締結(jié)的集體合同，但在公司核準(zhǔn)登記取得法人資格，章程發(fā)生法律效力后，便對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。所以，公司章程的法律效力并不局限于制定章程的當(dāng)事人之間。公司章程具有合同的性質(zhì)和作用，股東與公司之間，股東與股東之間通過章程形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系。38企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（6續(xù)）2、有限責(zé)任公司章程應(yīng)載明的事項（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（3）公司注冊資本額；（4）公司股東姓名或名稱；（5）公司股東的出資方式、出資額和出資時間；（6）公司機構(gòu)（董事會、監(jiān)事會）及其產(chǎn)生辦法、職責(zé)和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

39企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（6續(xù)）3、股份有限責(zé)任公司章程應(yīng)載明的事項（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（3）公司設(shè)立方式（發(fā)起設(shè)立、募集設(shè)立）；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（5）發(fā)起人姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（7）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（9）公司利潤分配辦法；（10）公司的解散事由與清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法；（12）股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。

40企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（6續(xù)）4、公司章程的作用（1）明確公司法人的資本狀況、經(jīng)營范圍和組織管理制度，使投資者、交易者、社會公眾及國家確切了解公司的基本情況和主要特征，判斷公司行為的合法性與非法性，保護投資和交易安全；（2）確定股東與公司之間、股東與股東之間的權(quán)利、義務(wù)；（3）確定公司組織機構(gòu)產(chǎn)生辦法及經(jīng)營管理人員的職責(zé)和管理權(quán)限，保證投資者對經(jīng)營管理者必要的權(quán)力制約；（4）便于國家對公司依法進行管理與監(jiān)督，也有利于公司依法維護自己的合法權(quán)益。41企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（7）

三、股份有限公司發(fā)起人制度公司設(shè)立的三要件：發(fā)起人、公司章程、公司資本。1、股份有限公司的發(fā)起人是為成立公司而籌劃設(shè)立事務(wù)，從事設(shè)立行為，并在公司章程上簽字蓋章的人。無論公司是否成立，發(fā)起人的身份不受影響。2、發(fā)起人的相關(guān)限制（1）發(fā)起人人數(shù)的限制（2—200人）；（2）發(fā)起人資格的限制：自然人、法人、國家均可作為發(fā)起人，但自然人應(yīng)當(dāng)具有完全行為能力。（3）發(fā)起人住所的限制：發(fā)起人中須有過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所。42企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（7續(xù)）3、發(fā)起人的權(quán)利西方國家公司法賦予通過公司章程規(guī)定發(fā)起人享有某些特殊的權(quán)利，如非貨幣出資的權(quán)利；自認(rèn)優(yōu)先股或后配股的權(quán)利；優(yōu)先分配股息和紅利的權(quán)利；優(yōu)先認(rèn)購公司新股的權(quán)利；剩余財產(chǎn)優(yōu)先分配權(quán)；設(shè)立公司報酬請求權(quán)；設(shè)立公司予付費用償還權(quán)等。發(fā)起人的特殊權(quán)利必須在公司章程內(nèi)明文規(guī)定（章程要經(jīng)由發(fā)起人與認(rèn)股人共同參加的公司創(chuàng)立大會通過），以接受其他股東的審查。我國公司法對發(fā)起人的權(quán)利有兩項主要規(guī)定，一是非貨幣財產(chǎn)的出資權(quán)（實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等）。二是設(shè)立費用償還權(quán)（發(fā)起人在公司設(shè)立時墊付的一切必要費用，有權(quán)請求公司償還）。43企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（7續(xù)）4、發(fā)起人的法律責(zé)任（1）公司成立后發(fā)起人補足出資的連帶法律責(zé)任股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任；發(fā)現(xiàn)作為非貨幣財產(chǎn)出資的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）公司不能成立或成立過程中發(fā)起人的法律責(zé)任公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任（對債權(quán)人的民事責(zé)任）；公司不能設(shè)立時，對認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任（對認(rèn)股人的民事責(zé)任）；公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任（對公司的民事責(zé)任）。

44企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（8）四、股份有限公司設(shè)立審查制度募集設(shè)立的股份有限公司，僅發(fā)起人實際參與公司設(shè)立過程，故各國公司法一般都規(guī)定設(shè)立審查制度，使公司設(shè)立過程中的財務(wù)情況公開化、透明化，防止發(fā)起人利用設(shè)立公司之便謀取私利，損害投資人及未來成立的公司的合法權(quán)益。公司設(shè)立審查主要通過創(chuàng)立大會制度實現(xiàn)。我國公司法規(guī)定：創(chuàng)立大會由認(rèn)股人組成，應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會的決議，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

創(chuàng)立大會的法定職權(quán)是：（1）審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；（2）通過公司章程；（3）選舉董事會和監(jiān)事會成員；（4）對公司的設(shè)立費用進行審核；（5）對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核；（6）發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。45企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司設(shè)立法律制度（9）五、公司股本的抽回

股東出資構(gòu)成公司的初始資本。公司依法成立，具有法人資格后，公司資本便脫離個別股東的意志，由公司經(jīng)營者獨立運作。因此，股東對公司的出資（股本）只能依法轉(zhuǎn)讓，不得抽回。但是，在公司因故未能成立時，發(fā)起人、認(rèn)股人可以抽回其股本。我國公司法規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司這三種情形外，不得抽回其股本。46企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（1）公司法人治理結(jié)構(gòu)的作用與意義

兩人以上共同出資設(shè)立企業(yè)，可以選擇合伙企業(yè)形式，也可以選擇公司形式。合伙企業(yè)無法人資格，合伙人有權(quán)直接管理企業(yè)，主要通過契約（合伙協(xié)議）規(guī)范企業(yè)行為，以合伙人之間的連帶無限責(zé)任為彼此監(jiān)督制約的機制。公司有法人資格，股東承擔(dān)有限責(zé)任，股權(quán)分散的上市公司，主要通過法律規(guī)范企業(yè)行為，如資本結(jié)構(gòu)、組織制度、信息公開等強制性規(guī)范。還有資本市場、經(jīng)理市場等外部監(jiān)督手段。由于股東并沒有直接管理公司的權(quán)利，但必須承擔(dān)公司經(jīng)營風(fēng)險，因此，需要建立公司法人治理結(jié)構(gòu)，確立民主科學(xué)的決策機制以及投資者與經(jīng)營者（股東、董事、經(jīng)理）之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以便既能保證公司的獨立經(jīng)營自主權(quán)，又能保證投資者（股東）對公司的控制權(quán)。47企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（2）

公司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義

公司法人治理結(jié)構(gòu)，指對公司經(jīng)營管理和績效進行監(jiān)督和控制的一整套制度安排。其核心是如何建立有效率的公司權(quán)力分配結(jié)構(gòu)，以解決分散的所有者如何有效率控制公司的難題。狹義的公司治理結(jié)構(gòu)，主要研究公司經(jīng)營管理者（公司董事與經(jīng)理）與公司所有者（股東）之間的利益沖突及其協(xié)調(diào)問題。廣義的公司治理結(jié)構(gòu)，研究范圍擴展到公司利益相關(guān)人（公司、公司股東、公司經(jīng)營管理者、公司雇員、公司債權(quán)人、消費者、政府、社會）之間錯綜復(fù)雜的利益沖突及協(xié)調(diào)問題。48企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（3）公司法人治理結(jié)構(gòu)的特點

在兼顧公司股東、公司、公司經(jīng)營管理者利益的基礎(chǔ)上，以公司所有權(quán)、公司經(jīng)營管理權(quán)、公司監(jiān)督權(quán)的分工為依據(jù)，建立起相應(yīng)的權(quán)力機構(gòu)（股東會或股東大會、董事會、監(jiān)事會），形成各機構(gòu)各司其職、各負(fù)其責(zé)、分權(quán)制衡的權(quán)力結(jié)構(gòu)，在公司內(nèi)部形成沖突的自我控制與協(xié)調(diào)機制，從體制上保證公司具有自我發(fā)展、自我約束的能力。由于公司各權(quán)力機構(gòu)的產(chǎn)生方式及相互關(guān)系、職責(zé)范圍、活動規(guī)則與程序均由法律或章程明文規(guī)定，因而，公司的組織行為具有高度規(guī)范性，便于股東、社會公眾和國家對公司進行有效的監(jiān)督與管理。49企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（4）

公司治理結(jié)構(gòu)中的法律關(guān)系

股東

公司

董事會

經(jīng)理機構(gòu)（總經(jīng)理為代表）1、股東投資成立公司，股東是公司的所有人，但只能通過股東大會決議的投票權(quán)參與公司經(jīng)營管理活動。股東對公司的所有權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)。2、公司（通過股東會或股東大會決議）任免董事經(jīng)營管理公司財產(chǎn)。公司與董事會之間形成信托關(guān)系。3、董事會任免（總）經(jīng)理管理公司日常事務(wù)。董事會與（總）經(jīng)理之間形成委托代理關(guān)系。股東——公司、公司——董事（會）、董事（會）——（總）經(jīng)理之間存在三個層次的法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。50企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（5）

股東與公司之間的法律關(guān)系1、股東對公司的主要權(quán)利：作為公司的出資者，按其投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利。2、股東對公司的主要義務(wù)：作為公司的出資者，按其在公司章程中或認(rèn)購公司股份的合同中規(guī)定的出資額、出資方式和繳資期限繳納其股款。3、公司對股東的主要權(quán)利：對沒有及時繳納股款的股東，在進行必要的通知和催告后，可以取消其股東資格。因少數(shù)股東的不當(dāng)行為造成公司的損失時，公司有權(quán)要求其賠償損失。4、公司對股東的主要義務(wù)：平等對待全體股東，同股同權(quán)，同股同利，不得在同類股東之間實行差別待遇。51企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（5）

“刺破公司面紗”股東對公司主要是履行出資義務(wù)，故原則上股東僅以其出資額對公司承擔(dān)責(zé)任，即有限責(zé)任。但若股東濫用股東權(quán)利、濫用公司法人獨立地位，濫用股東有限責(zé)任損害他人利益的，則適用“刺破公司面紗”原則，股東要承擔(dān)其出資數(shù)額以外的法律責(zé)任。1、公司股東濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益，并給公司或其他股東造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；2、公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

參見案例3-452企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（6）

董事會與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

公司（通過股東會或股東大會決議）有權(quán)任免公司董事（董事組成董事會，并選任董事長）并對其經(jīng)營管理活動進行監(jiān)督，確保公司資產(chǎn)保值與增值。同時，公司應(yīng)當(dāng)按照法律或公司章程規(guī)定，賦予董事會完整、充分、獨立的經(jīng)營管理權(quán)。董事會有權(quán)拒絕公司對其經(jīng)營管理活動的不適當(dāng)干預(yù)。同時，董事會對公司負(fù)有善良管理人的勤勉義務(wù)及對信托人的忠實義務(wù)。53企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（7）

董事會與經(jīng)理機構(gòu)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

公司董事會有權(quán)聘任或解聘公司高級管理人員（公司的總經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人等以及上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員），并對其業(yè)績和管理活動進行評價、監(jiān)督與獎懲。同時，應(yīng)充分授權(quán)予公司高級管理人員，保證其擁有充分的管理權(quán)力。公司高級管理人員應(yīng)當(dāng)在法定及公司董事會授權(quán)范圍內(nèi)履行代理人的職責(zé)，完成董事會要求的目標(biāo)、計劃或任務(wù)。同時，有權(quán)要求董事會按照合同規(guī)定的方式和數(shù)額支付其報酬。54第三章/企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（8）

公司法人治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)利制衡關(guān)系（1）

有限責(zé)任公司的股東會與股份有限責(zé)任公司的股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)，實行集體決策（股東會或股東大會決議）制度，股東以通過決議的方式實際行使其股東的基本權(quán)利。董事會和經(jīng)理人員組成公司經(jīng)營管理機構(gòu)，全面代表公司進行經(jīng)營管理活動。董事會實行集體決策（董事會決議）制度，董事會直接對股東（大）會負(fù)責(zé)。經(jīng)理機構(gòu)實行個人決策制度，總經(jīng)理直接對董事會負(fù)責(zé)。有些國家規(guī)定在公司內(nèi)部設(shè)置獨立的監(jiān)督機構(gòu)（如監(jiān)事會），則監(jiān)督機構(gòu)通常直接對股東（大）會負(fù)責(zé)。55企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（8）

公司法人治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)利制衡關(guān)系（2）由于股東個人與董事、經(jīng)理之間不存在直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，故個別股東不能直接干預(yù)董事、經(jīng)理的經(jīng)營活動，只能通過股東（大）會決議（代表公司意志）任免董事會和監(jiān)事會成員、對股東大會法定職權(quán)內(nèi)的事項進行投票表決，或在股東（大）會上行使股東權(quán)，向公司董事、經(jīng)理提出質(zhì)詢。同樣，如果董事、經(jīng)理在經(jīng)營活動中因過錯直接造成公司重大損失，間接造成股東個人損失的，即便可以追究其個人責(zé)任，通常也只能以公司名義，而不是股東名義提出賠償要求。公司法人治理結(jié)構(gòu)充分體現(xiàn)了法人的本質(zhì)與特征。通過公司內(nèi)部權(quán)力分配與制衡結(jié)構(gòu)，使法人真正具有了獨立的財產(chǎn)、意志及責(zé)任。

56企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（9）

股東對經(jīng)營者的激勵機制

基本做法是實施利潤分享計劃，使經(jīng)營管理者的報酬與其經(jīng)營業(yè)績及企業(yè)長期盈利能力直接掛鉤，而不是只限于領(lǐng)取固定的薪金。西方發(fā)達國家經(jīng)營管理者的報酬通常由三部分組成：基本工資與福利；短期效益獎金；長期資本收益（股票買賣期權(quán)）。其中，長期資本收益可以占其總收入的1/3左右。激勵機制本質(zhì)是讓經(jīng)營管理者分享基于企業(yè)所有權(quán)帶來的收益。激勵機制的功能，是通過獎勵促使經(jīng)營管理者的利益與股東利益最大限度趨向一致。57企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司法人治理結(jié)構(gòu)（9）股東對經(jīng)營者的約束機制公司內(nèi)部股權(quán)約束：股東通過股東大會行使重大事項決策權(quán)和任免董事會、監(jiān)事會成員的權(quán)利，“用手投票”約束經(jīng)營管理者的行為。大股東對確定董事、監(jiān)事人選有決定性影響。同時，監(jiān)事會代表股東和員工對經(jīng)營管理者進行直接監(jiān)督。公司外部股權(quán)約束：當(dāng)股東對公司業(yè)績不滿意時，會在股票市場上拋售股票回避投資風(fēng)險，影響公司股票價格，形成公司被“接管的威脅”，“用腳投票”監(jiān)督經(jīng)營管理者。小股東在此過程中往往起著關(guān)鍵作用。約束機制的本質(zhì)是對經(jīng)營管理者延續(xù)職業(yè)生涯形成必要的壓力。約束機制的功能，是通過懲罰促使經(jīng)營管理者利益與股東利益最小限度背離。58企業(yè)法律制度

第三節(jié)股東（大）會法律制度（1）股東（大）會的法律地位和法定職權(quán)股東大（會）是公司的權(quán)力機構(gòu)，由全體股東組成。股東（大）會決定公司重大事項，其法定職權(quán)是：1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；2、選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；3、審議、批準(zhǔn)董事會、監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；4、審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案；5、對公司增加、減少注冊資本以及對公司發(fā)行債券作出決議；6、對公司合并、分立、變更公司形式、解散、清算作出決議；7、對修改公司章程作出決議。59企業(yè)法律制度

第三節(jié)股東（大）會法律制度（2）

股東（大）會議的召集股東（大）會由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司，由執(zhí)行董事召集和主持。

董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，有限責(zé)任公司代表1/10以上表決權(quán)的股東，股份有限公司連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東，可以自行召集和主持。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)于股東會會議召開15日前通知全體股東；但公司章程另有規(guī)定或全體股東另有約定的除外。股份有限公司應(yīng)當(dāng)將股東大會會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東。

60企業(yè)法律制度

第三節(jié)股東大會法律制度（2）股東（大）會的議事規(guī)則和程序股東（大）會的議事方式和表決程序除法律有明文規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。有限責(zé)任公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。對股東會法定職權(quán)內(nèi)的事項作出決議，股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

股份有限公司股東大會會議，每一股份有一表決權(quán)。但公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東（大）會有關(guān)公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式、修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。61第三章/企業(yè)法律制度

第三節(jié)股東大會法律制度（3）股東（大）會會議的形式

有限責(zé)任公司股東會分為定期會議和臨時會議。定期會議按照公司章程規(guī)定時間召開。臨時會議需經(jīng)代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事，監(jiān)事會或者監(jiān)事提議，才能召開。股份有限公司股東大會分為股東年會和臨時股東大會。年會每年召開一次，下列情況下，公司應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：1、董事人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或公司章程所定人數(shù)的2/3時；2、公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時；3、單獨或合計持有公司股份10％以上股份的股東請求時；4、董事會認(rèn)為必要時；5、監(jiān)事會提議召開時；6、公司章程規(guī)定的其他情形。

62第三章/企業(yè)法律制度

第三節(jié)股東大會法律制度（3續(xù)）股份有限公司股東大會的提案與決議臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。

單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。公司法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。63企業(yè)法律制度

第三節(jié)股東大會法律制度（4）

股東（大）會決議表決方式股東（大）會決議表決方式，除法律有明文規(guī)定外，由公司章程決定。股東（大）會決議表決形式一般分為普通決議和特別決議兩種形式。前者，以簡單多數(shù)（1/2以上）股東表決權(quán)即可通過，通常是對公司經(jīng)營中的一般事項進行決議，如任免董事，通過利潤分配方案等。后者，以絕對多數(shù)（2/3以上）股東表決權(quán)才能通過。通常是有關(guān)公司資本、經(jīng)營或組織變動的重大事項，如增加或者減少公司注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式、修改公司章程的決議等。64企業(yè)法律制度

第三節(jié)股東大會法律制度（5）

股東表決權(quán)的行使

股東在股東（大）會會議中的表決權(quán)可以由股東自己親自行使，也可以委托他人代為行使，其中法人股東必須由自然人作為投票的代表人。通常情況下，大股東基于控制公司的需要，自己親自行使表決權(quán)。小股東因參加股東會成本太高，通常委托他人代理其行使表決權(quán)。委托代理投票，一是股東之間相互委托投票。二是股東委托為其代管股票的信托機構(gòu)投票。無論那種情況，受委托投票的人都應(yīng)向公司提交委托人的授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。

65企業(yè)法律制度

第三節(jié)股東大會法律制度（6）

股東（大）會的會議記錄有限責(zé)任公司的股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。股份有限公司股東大會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，主持人、出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。會議記錄應(yīng)當(dāng)與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。

66企業(yè)法律制度

第三節(jié)股東大會法律制度（7）股東（大）會決議的性質(zhì)及決議無效合法有效的股東大會決議是公司意志的體現(xiàn)，對公司、公司股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員行為均有法律約束力。但股東（大）會決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

股東（大）會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。經(jīng)法院撤銷的股東（大）會決議無效。無效的股東會決議沒有法律約束力。

股東依法提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。公司根據(jù)股東（大）會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。67企業(yè)法律制度

第三節(jié)董事會與經(jīng)理制度（1）董事會的性質(zhì)和法律地位董事會是公司經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)，其成員（董事）由股東會選舉產(chǎn)生，對股東（大）會負(fù)責(zé)。有限責(zé)任公司董事會成員為3-13人。股份有限公司董事會成員為5-19人。公司設(shè)董事長，一人，可以設(shè)副董事長。有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以不設(shè)立董事會，設(shè)一名執(zhí)行董事。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。兩個以上的國有企業(yè)或兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。其他公司可以有職工代表董事。董事的任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過３年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務(wù)。

68企業(yè)法律制度

第三節(jié)董事會與經(jīng)理制度（2）

董事會的法定職權(quán)1、召集股東會，并向股東會報告工作；2、執(zhí)行股東會的決議；3、決定公司經(jīng)營計劃、投資方案；4、制定公司年度財務(wù)預(yù)算、決算、利潤分配與彌補虧損諸方案；5、制定公司增加或減少注冊資本以及發(fā)行公司債券方案；6、制定公司合并、分立、變更公司形式或解散的方案；7、決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；8、決定聘任或解聘公司經(jīng)理及報酬事項。根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報酬事項；9、制定公司的基本管理制度等。

執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。69第三章/企業(yè)法律制度

第三節(jié)董事會與經(jīng)理制度（3）

董事會會會議的召集與主持董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。股份有限公司董事會每年度至少召開2次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。

代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。

董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。70企業(yè)法律制度

第三節(jié)董事會與經(jīng)理制度（4）董事會的議事規(guī)則和董事會決議責(zé)任董事會的議事方式和表決程序，除法律有明確規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。董事會會議應(yīng)當(dāng)有會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。股份有限公司董事會會議應(yīng)由1/2以上董事出席方可舉行。董事會決議須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。應(yīng)由董事本人出席董事會會議。因故不能出席的，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。股份有限公司的董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

參見案例3-571第三章/企業(yè)法律制度

第三節(jié)董事會與經(jīng)理制度（5）（總）經(jīng)理的法律地位及職權(quán)有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，經(jīng)理的法定職權(quán)是：1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；2、組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；3、擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案、公司的基本管理制度。制定公司的具體規(guī)章；4、提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人。決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；5、董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從規(guī)定。

公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。經(jīng)理列席董事會會議。72企業(yè)法律制度

第三節(jié)董事會與經(jīng)理制度（6）董事對公司的義務(wù)1、勤勉義務(wù)：其涵義是：董事應(yīng)懷有善意為公司經(jīng)營管理財產(chǎn)；董事在經(jīng)營公司過程中應(yīng)當(dāng)象普通的謹(jǐn)慎人在類似情況下那樣具有責(zé)任心，履行其職責(zé)?！扒诿懔x務(wù)”強調(diào)董事執(zhí)行職務(wù)時的主觀努力和責(zé)任心，與其才智有關(guān)。2、忠實義務(wù)：其涵義是：董事應(yīng)以其全部才能履行其職責(zé)；董事應(yīng)忠實于公司，最大限度的實現(xiàn)和維護公司的利益；在董事的個人利益和公司利益發(fā)生沖突時，必須以公司利益為重?！爸覍嵙x務(wù)”強調(diào)董事執(zhí)行職務(wù)時對公司要忠誠，與其商業(yè)道德有關(guān)。73企業(yè)法律制度

第三節(jié)董事會與經(jīng)理制度（7）1、“忠實義務(wù)”與董事、經(jīng)理與公司之間的交易董事、經(jīng)理與公司之間是否可以進行交易，公司法經(jīng)歷了從絕對禁止到有限度允許的過程。我國公司法規(guī)定，董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會、股東大會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。2、“董事、經(jīng)理競業(yè)禁止義務(wù)”董事、經(jīng)理的競業(yè)禁止義務(wù)。指董事、經(jīng)理不得從事與其任職公司同類的營業(yè)，包括自營或為他人經(jīng)營這類業(yè)務(wù)和擔(dān)任有競爭關(guān)系的公司董事、經(jīng)理等。我國公司法規(guī)定，董事、高級管理人員，未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。參見案例3-674企業(yè)法律制度

第三節(jié)監(jiān)事會制度（1）1、監(jiān)事會的法律地位是公司內(nèi)部監(jiān)察機構(gòu)，負(fù)責(zé)監(jiān)督公司經(jīng)營管理活動，由股東會推選，對股東會負(fù)責(zé)，其成員不得少于３人。有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)１至２名監(jiān)事。監(jiān)事任期每屆為３年。連選可以連任。2、監(jiān)事會的人員構(gòu)成應(yīng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，職工代表比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席1人，負(fù)責(zé)召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。公司董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。75企業(yè)法律制度

第三節(jié)監(jiān)事會制度（2）3、監(jiān)事會、監(jiān)事（不設(shè)監(jiān)事會的公司）的法定職權(quán)：（1）檢查公司財務(wù)；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行法律規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）公司董事、高級管理人員違反其對公司的勤勉和忠實義務(wù)，對公司造成損害的，代表公司對有侵害行為的董事、高級管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

監(jiān)事會、監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔(dān)。

76第三章/企業(yè)法律制度

第三節(jié)監(jiān)事會制度（3）4、監(jiān)事行使職權(quán)的方式監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或建議。監(jiān)事會、監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)如實向監(jiān)事會或者監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。5、監(jiān)事會會議的議事規(guī)則有限責(zé)任公司監(jiān)事會每年度至少召開1次會議，股份有限公司的監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除法律另有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

77第三章/企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司組織機構(gòu)（1）上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定上市公司，指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司設(shè)獨立董事和董事會秘書。上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。78企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司組織機構(gòu)（2）

獨立董事監(jiān)督與監(jiān)事會監(jiān)督的區(qū)別1、監(jiān)事會是對經(jīng)營管理機構(gòu)的外部監(jiān)督，職權(quán)由公司法規(guī)定。獨立董事是經(jīng)營管理機構(gòu)的內(nèi)部自我監(jiān)督，職權(quán)由證監(jiān)會規(guī)定；2、監(jiān)事會是事中監(jiān)督和事后監(jiān)督（事后檢查與矯正），獨立董事是事前監(jiān)督；3、監(jiān)事會的監(jiān)督注重經(jīng)營管理者（董事、高級管理人員）行為合法性的監(jiān)督，通常不能就公司決策的合理性提出不同意見。獨立董事屬于經(jīng)營管理團隊成員，可以就決策合理性進行監(jiān)督；4、監(jiān)事會不參與公司經(jīng)營問題決策。監(jiān)事會提出的相關(guān)建議，董事會可以接受，也可以不接受。如不接受，監(jiān)事會只能提議召開股東（大）會，使監(jiān)督升級。獨立董事則直接參與公司經(jīng)營決策過程，并在關(guān)聯(lián)交易過程中擁有很大的否決權(quán)。79企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司組織機構(gòu)負(fù)責(zé)人的任職資格限制

下列人不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：1、無民事行為能力或者限制民事行為能力；2、因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾５年；或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾５年；3、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事、或廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾３年；4、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾３年；5、個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

80企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司組織機構(gòu)負(fù)責(zé)人的禁止性行為（1）公司董事、高級管理人員不得有下列行為：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。81企業(yè)法律制度

第三節(jié)公司組織機構(gòu)負(fù)責(zé)人的禁止性行為（2）

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。

公司董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反相關(guān)規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司的董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事；

82高級管理人員、控股股東、

實際控制人、關(guān)聯(lián)關(guān)系高級管理人員，指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員；控股股