低硫焦公司人力資源相關的法律風險管理

低硫焦公司

人力資源相關的法律風險管理

XX（集團）有限公司

目錄

一、公司概況.......................................................3

公司合并資產(chǎn)負債表主要數(shù)據(jù).........................................3

公司合并利澗表主要數(shù)據(jù).............................................3

二、勞動者社會保障及法律風險......................................4

三、勞動爭議解決及法律風險........................................10

四、稅務風險的含義及分類..........................................13

五、納稅籌劃及法律風險............................................16

六、企業(yè)商標法律風險..............................................23

七、知識經(jīng)濟及知識產(chǎn)權概述........................................33

八、項目簡介......................................................40

九、發(fā)展規(guī)劃......................................................45

十、人力資源分析..........................52

勞動定員一覽表..................52

十一、項目風險分析................................................54

十二、項目風險對策................................................56

一、公司概況

（一）公司基本信息

1、公司名稱：XX（集團）有限公司

2、法定代表人：于xx

3、注冊資本；560萬元

4、統(tǒng)一社會信用代碼：xxxxxxxxxxxxx

5、登記機關；xxx市場監(jiān)督管理局

6、成立日期：2012-12-27

7、營業(yè)期限：2012-12-27至無固定期限

8、注冊地址：xx市xx區(qū)xx

（二）公司主要財務數(shù)據(jù)

公司合并資產(chǎn)負債表主要數(shù)據(jù)

項目2020年12月2019年12月2018年12月

資產(chǎn)總額4776.843821.473582.63

負債總額2404.481923.581803.36

股東權益合計2372.361897.891779.27

公司合并利潤表主要數(shù)據(jù)

項目2020年度2019年度2018年度

營業(yè)收入18313.4914650.7913735.12

營業(yè)利澗4423.063538.453317.30

利潤總額3730.212984.172797.66

凈利潤2797.662182.172014.32

歸屬于母公司所有

2797.662182.172014.32

者的凈利潤

二、勞動者社會保障及法律風險

社會保障是指國家通過立法，積極動員社會各方面資源，保證無

收入、低收入以及遭受各種意外災害的公民能夠維持生存，保障勞動

者在年老、失業(yè)、患病、工傷、生育時的基本生活不受影響，同時根

據(jù)經(jīng)濟和社會發(fā)展狀況，逐步增進公共福利水平，提高國民生活質(zhì)量。

勞動者的權利保障是《勞動法》的重要內(nèi)容，它同時是企業(yè)和社會的

義務。企業(yè)管理者應當了解勞動者的權利并慎重防范因侵犯勞動者權

利所引起的法律風險。

勞動者權利，又稱勞工權利或勞動者權益或勞權。可以分為兩大

類，即勞動者個人的權利和勞動者集體的權利。

勞動者的個人權利，又稱為個別勞權，即與勞動者個人利益直接

相關的由勞動者個人享有并只能由其個人行使的權利。根據(jù)法律規(guī)定,

我國的勞動者所享有的個別勞權，主要有勞動就業(yè)權、勞動報酬權、

休息休假權、勞動安全衛(wèi)生權、職業(yè)培訓權、社會保險福利權、提請

勞動爭議處理權及法律規(guī)定的其他權利。在這些權利中，勞動就業(yè)權

是一項基礎性的權利，只有實現(xiàn)了勞動就業(yè)，勞動者的其他權利才有

可能在勞動關系中實現(xiàn)。勞動報酬權又稱勞動分配權或勞動工資權，

是勞動者在付出勞動后有按時獲得不低于國家勞動標準的以工資為基

本形式的勞動報酬的權利。工資是勞動者維持生活的基本收入，是個

別勞權中的核心權利。保障勞動者的勞動報酬權，主要是按時、足額

的發(fā)放工資和養(yǎng)老金。社會保險權是指勞動者在失去勞動能力和勞動

機會或遇到其他災害或困難時，通過國家保險制度而獲物質(zhì)幫助的權

利。社會保險主要包括失業(yè)保險、養(yǎng)老保險、疾病保險、工傷保險和

生育保險。

勞動者的集體權利，又稱為集體勞權，是由勞動者集體享有并通

過工會來具體行使的權利。相對于個別勞權而言，集體勞權在維護勞

動者權益和平衡勞動關系過程中的作用更為重要。因為個別勞動者是

無法與企業(yè)建立一種力量平衡的勞動關系的，勞動者也無法憑借個人

的力量來實現(xiàn)和保障自己的權利。勞動者個人只有組織起來才能形成

與雇主相抗衡的社會力量。集體勞權正是勞動者作為組織力量的權利

形態(tài)。集體勞權的目的是為了實現(xiàn)個別勞權，集體勞權又是實現(xiàn)個別

勞權的基礎和保證。因此，集體勞權又被稱為勞動基本權。根據(jù)我國

的法律規(guī)定，我國的勞動者所享有的集體勞權包括參加和組織工會的

權利、集體協(xié)商和集體談判的權利、民主參與和民主管理的權利。在

這些權利中，組織工會是前提的和基礎的權利。集體談判權是勞動者

集體權利的中心權利，是在市場經(jīng)濟條件下，勞動者爭取自己權利的

手段和方式。而民主參與和民主管理這一權利，則是勞動者集體享有

的更高階段和更高形式的權利。

在勞動者權利保護問題上，企業(yè)必須首先樹立起應有的勞動者權

利意識，并在勞動合同簽訂、勞動合同履行以及人力資源管理的各個

方面，在實現(xiàn)企業(yè)利益的同時，切實做到保護勞動者的權利，否則，

將導致法律風險。

（一）支付報酬行為不當及法律風險

獲得勞動報酬是勞動者的基本權利之一，勞動報酬也稱工資，是

勞動者的主要生活來源，其作用是保障勞動者及其家屬的基本生活需

要。因此，國家用法律的形式規(guī)定：“工資應以貨幣形式按月支付給

勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者工資?！辈⑶?，我國還實

行最低工資制度，勞動和社會保障部在2004年3月1日頒布并實施了

《最低工資規(guī)定》，以適應社會主義市場經(jīng)濟要求，推動勞動力市場

建設與工資分配法制化，引導調(diào)節(jié)社會平均工資水平，充分保障勞動

者合法權益。此外，對于加班加點，《勞動法》規(guī)定要安排勞動者補

休或者支付勞動報酬。

企業(yè)具有延遲支付、不按約定支付、部分支付勞動者報酬等行為

都將產(chǎn)生相應的法律風險，根據(jù)具體違反法律或違反合同約定程度的

不同，法律風險的大小也不同。

（二）工作時間安排不當及法律風險

實行標準工時制的，加班是指休息日和法定節(jié)假日上班時間，加

點是指每天超過8小時之外的上班時間。我國以法律的形式限制加班

加點，這一做法的意義在于保護勞動者的身體健康，推動企業(yè)改善經(jīng)

營管理，提高經(jīng)濟效益，減少加班加點費用，降低企業(yè)成本，提高企

業(yè)競爭力。對于加班加點，企業(yè)應掌握以下幾個原則；①企業(yè)要限制

加班加點，保障勞動者休息、休假的權利；②勞動者要在法定工作時

間內(nèi)完成勞動任務，未完成定額和任務而延長工作時間的，不視為加

班加點；③企業(yè)確因生產(chǎn)經(jīng)營需要加班加點的，應與工會和勞動者協(xié)

商。協(xié)商不一致，企業(yè)有權在法定的延長工作時數(shù)內(nèi)決定加班加點，

但企業(yè)違反法律規(guī)定的加班加點決定，勞動者有權拒絕；④遇有發(fā)生

自然災害等特殊情況（見《勞動法》第四十二條規(guī)定），企業(yè)決定加

班加點不受《勞動法》第四十一條的限制。

企業(yè)未與工會或勞動者協(xié)商，強迫勞動者延長工作時間的，縣級

以上各級人民政府勞動保障行政部門給予用人單位警告，責令改正，

并可按每名勞動者延長的工作時間每小時罰款100元以下的標準處罰。

加班時間“每日不得超過1小時；因特殊原因需要延長工作時間的，

在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時，

但是每月不得超過36小時”。否則，縣級以上各級人民政府勞動保障

行政部門給予警告，責令改正，并可按每名勞動者每超過工作時間1

小時罰款100元以下的標準處罰。勞動者在用人單位被違法安排加班

加點時，可向相應的勞動保障部門舉報。

（三）勞動合同條件低于集體合同的法律風險

集體合同是集體合同雙方當事人根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定就勞動報

酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項在平等協(xié)

商一致的基礎上簽訂的書面協(xié)議。集體合同草案應當提交職工代表大

會或者全體職工討論通過。集體合同由工會代表職工與企業(yè)簽訂；沒

有建立工會的企業(yè)，由職工推薦的代表與企業(yè)簽訂c集體合同簽訂后

還應當報送勞動行政部門，勞動行政部門自收到集體合同之日起15日

內(nèi)未提出異議的，集體合同才生效。集體合同主要解決單一勞動者在

與用人單位“對抗”中處于相對“弱者”地位的問題，以協(xié)調(diào)勞動關

系，保護勞動者的合法權益。集體合同生效后，對用工單位和單位全

體職工具有約束力。

一些企業(yè)存在這種和工會約定的集體合同，在與員工約定個體合

同時，就必須注意與集體合同之間的協(xié)調(diào)。個體合同的勞動條件和勞

動標準的規(guī)定不得低于集體合同，否則無效。若企業(yè)在個體勞動合同

簽訂時一味維護自身權益，則必然導致相應條款無效，產(chǎn)生大量不確

定性法律風險。

（四）社會保險及法律風險

社會保險是由法律規(guī)定的專門機構負責實施、面向勞動者建立、

通過向勞動者及其雇主籌措資金建立專項基金，以保證在勞動者失去

勞動收入后獲得一定程度的收入補償?shù)闹贫?。它是國家對勞動者履?/p>

的社會責任，具有強制性和互濟性的特點。所謂強制性，是指社會保

險制度以國家立法形式建立，以法律強制力保證實施。如《勞動法》

第七十二條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納

社會保險費?！边@表明，用人單位和勞動者參加社會保險，繳納社會

保險費，不是依用人單位和勞動者是否愿意為條件，而是要依法強制

參加，并必須依法繳納規(guī)定的社會保險費。所謂互濟性，是指未遇到

勞動風險的用人單位和勞動者要通過繳納社會保險，為遇到風險的勞

動者分擔風險。這是用人單位和勞動者的法定義務C

我國目前的社會保險包括養(yǎng)老保險（含城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險、

企業(yè)年金、個人儲蓄性養(yǎng)老保險、農(nóng)村養(yǎng)老保險等）、醫(yī)療保險（含

城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險、城鎮(zhèn)居民醫(yī)療保險和新型農(nóng)村合作醫(yī)療保

險）、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險5種。主管單位為中華人民共

和國人力資源和社會保障部。

由于為員工繳納社會保險是企業(yè)的法定義務，企業(yè)應當充分認識

到自己的責任和義務，避免法律風險的產(chǎn)生。

三、勞動爭議解決及法律風險

勞動爭議又稱勞動糾紛，是指勞動關系雙方當事人因執(zhí)行勞動法

律、法規(guī)或履行勞動合同、集體合同發(fā)生的糾紛。勞動爭議可分為：

①因確認勞動關系發(fā)生的爭議；②因訂立、履行、變更、解除和終止

勞動合同發(fā)生的爭議；③因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；④

因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的

爭議；⑤因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭

議；⑥法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。

2007年12月29日，第十屆全國人民代表大會常務委員會第三十

一次會議通過《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》。根據(jù)該法和

《勞動法》，我國處理勞動爭議的程序分為協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟4

個階段。

(1)協(xié)商。勞動爭議發(fā)生后，勞動者可以與企業(yè)協(xié)商，也可以請

工會或者第三方共同與企業(yè)協(xié)商，達成和解協(xié)議。但和解協(xié)議無必須

履行的法律效力，而是由雙方當事人自覺履行。協(xié)商不是處理勞動爭

議的必經(jīng)程序，當事人不愿協(xié)商或協(xié)商不成，可以向企業(yè)勞動爭議調(diào)

解委員會申請調(diào)解或向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

(2)調(diào)解。發(fā)生勞動爭議，當事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達成

和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解。當事人申請勞動爭

議調(diào)解可以書面申請，也可以口頭申請?？陬^申請的，調(diào)解組織應當

當場記錄申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項、理由和時間。調(diào)解

委員會調(diào)解勞動爭議，應當自當事人申請調(diào)解之日起15日內(nèi)結(jié)束。否

則，當事人可以依法申請仲裁。經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，應制作調(diào)解協(xié)議

書，雙方當事人應自覺履行。調(diào)解不是勞動爭議的必經(jīng)程序。調(diào)解協(xié)

議也無必須履行的法律效力。當事人不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達成調(diào)

解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

(3)仲裁。勞動爭議發(fā)生后，當事人任何一方都可直接向勞動爭

議仲裁委員會申請仲裁。勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、

工會代表和企業(yè)方面代表組成，其組成人員應當是單數(shù)。勞動爭議申

請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道

其權利被侵害之日起計算。對于仲裁時效，有3種特殊情況需要另外

處理：因當事人一方向?qū)Ψ疆斒氯酥鲝垯嗬?，或者向有關部門請求權

利救濟，或者對方當事人同意履行義務而中斷。從中斷時起，仲裁時

效期間重新計算；因不可抗力或者有其他正當理由，當事人不能在前

述仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除

之日起，仲裁時效期間繼續(xù)計算；勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬

發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受前述仲裁時效期間的限制。但是，

勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內(nèi)提出。

勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起5日內(nèi)，認為符合受理

條件的，應當受理，并通知申請人；認為不符合受理條件的，應當書

面通知申請人不予受理，并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受

理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院

提起訴訟。仲裁是訴訟解決勞動爭議的必經(jīng)程序。未經(jīng)仲裁的勞動爭

議案件，當事人不得向人民法院起訴。

(4)訴訟。當事人對仲裁裁決不服的，除“追索勞動報酬、工傷

醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月

金額的爭議”；“因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社

會保險等方面發(fā)生的爭議”兩種爭議外，可以自收到仲裁裁決書之日

起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。對于上述兩種爭議，仲裁裁決為終局

裁決,但勞動者對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15

日內(nèi)向人民法院提起訴訟。而用人單位則無直接提起訴訟的權利，但

上述兩個方面勞動爭議的仲裁裁決如果存在下列情況：①適用法律、

法規(guī)確有錯誤的；②勞動爭議仲裁委員會無管轄權的；③違反法定程

序的；④裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；⑤對方當事人隱瞞了足以影響

公正裁決的證據(jù)的；⑥仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、

枉法裁決行為的。用人單位可以自收到仲裁裁決書之日起30日內(nèi)向勞

動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。仲裁裁決被

人民法院裁定撤銷的，當事人可以自收到裁定書之日起15日內(nèi)就該勞

動爭議事項向人民法院提起訴訟。

企業(yè)對于勞動爭議的法律風險，主要表現(xiàn)在勞動爭議的性質(zhì)、勞

動魯議的處理程序、工傷認定爭議適用行政救濟途徑還是民事救濟途

徑、勞動爭議的時效問題及證據(jù)問題等方面。為避免勞動爭議法律風

險的產(chǎn)生，企業(yè)應明確勞動爭議的性質(zhì)、特征和處理程序，注意對證

據(jù)的收集和俁存，并靈活運用協(xié)商調(diào)解等非激烈對抗的方式解決勞動

爭議。

四、稅務風險的含義及分類

企業(yè)稅務風險是指企業(yè)的涉稅行為未能有效遵守或被認為違反稅

收法規(guī)，而導致企業(yè)未來利益的可能損失或者不利的法律后果。

從法律規(guī)范角度看，企業(yè)稅務風險分為違反稅務管理的法律風險、

違反納稅義務的法律風險、違反發(fā)票管理與使用的法律風險等。其中

違反納稅義務的法律風險，主要包括企業(yè)稅務違法風險、主觀非故意

而結(jié)果違法的法律風險、稅收政策調(diào)整或稅務機關的責任導致的企業(yè)

稅務風險、客觀上少繳稅的無責任稅務風險。

(1)稅務違法風險沒有追溯期限的限制，《稅收征管法》規(guī)定偷

稅可無限期追征，同時《行政處罰法》雖規(guī)定兩年的時效，但由于納

稅行為的連續(xù)性，稅務違法往往在公司持續(xù)經(jīng)營過程中長期存在，時

效因偷稅行為再次發(fā)生而中斷，從而使行政處罰期限延長，企業(yè)對稅

收違法行為不能存僥幸心理。

(2)非故意行為導致結(jié)果違法的稅務風險，主要是指納稅籌劃造

成的稅務風險。納稅籌劃是企業(yè)稅務管理的重要內(nèi)容，其目的是合法

節(jié)稅，而不是非法偷稅。但由于稅收實務操作過程中缺乏合法節(jié)稅與

非法偷稅的判斷標準，從而加大稅務風險防范與控制的難度。即使沒

有稅收違法的主觀故意，但客觀上產(chǎn)生了稅收違法的結(jié)果，導致稅務

風險的發(fā)生。

(3)稅收政策調(diào)整或主管稅務機關的責任，給企業(yè)帶來的稅務風

險。

①稅收政策調(diào)整給企業(yè)帶來的稅務風險。稅收是國家宏觀經(jīng)濟調(diào)

控的重要手段，稅收政策隨著國家總體經(jīng)濟形勢的發(fā)展或產(chǎn)業(yè)結(jié)構的

變化會作相應調(diào)整。如稅收的開征與取消，稅率與退稅率的升與降、

出口退稅項目與范圍的擴大與縮小，甚至征管方式的改變等，都會給

納稅人帶來重大影響。

②主管稅務機關的責任。主管稅務機關的責任導致納稅人不繳或

少繳稅款的問題，法律有明確規(guī)定，《稅收征管法》第五十二條規(guī)定,

由于稅務機關的責任，致使納稅人少繳稅款的，稅務機關在3年內(nèi)可

以要求納稅人補繳稅款，但是不得加收滯納金。但實際的情況是由于

調(diào)查取證難，即使最終取得公正的結(jié)果，作為相對人的企業(yè)實際承擔

了本不該承擔的風險責任。

（4）客觀上少繳稅的無責任稅務風險。一般來說，無責任就無風

險，之所以在稅收實務領域會產(chǎn)生無責任狀態(tài)下的法律風險，這與稅

收的執(zhí)法環(huán)境有關。所謂客觀上不繳或少繳稅的無責任稅務風險，是

指納稅人已經(jīng)按照由主管稅務機關事先確定的納稅標準與納稅方式，

依法履行了納稅義務，但按其業(yè)務的規(guī)?？赡軕斃U納更多的稅收，

實際的納稅數(shù)額與業(yè)務的規(guī)模不相適應，從而導致稅務風險的產(chǎn)生。

全國首例律師涉嫌偷稅案就是一個典型案例。陳德惠及其律師事務所

被主管稅務機關審核確定為“小型戶”，按定額征收辦法納稅，也就

是說該事務所從納稅的角度講是不需要建賬的，只要按稅務機關核定

的稅額，并按稅管人員的要求，填表申報納稅即完成依法納稅義務。

由于不采取查賬征收，所以事務所根據(jù)內(nèi)部管理的需要建立財務會計

賬簿，開展會計核算，與納稅沒有關系。但稅務機關出具的司法鑒定

和公訴人的公訴意見均認為該事務所采取另立記賬憑證、少列收入，

進行虛假的納稅申報，構成偷稅罪，一審法院認定其偷稅額達114萬

余元，判處罰金115萬元，陳德惠本人被判有期徒刑4年。雖然陳德

惠最終被二審法院判決無罪釋放。但已被關押兩年多。這可以稱得上

是元端飛來的牢獄之災。

企業(yè)稅務風險中，違反稅務管理的法律風險、違反發(fā)票管理與使

用的法律風險以及企業(yè)稅務違法風險等，這些法律風險要么屬于企業(yè)

為獲取非法利益而故意實施的違法或犯罪行為，要么屬于企業(yè)相關人

員的業(yè)務能力欠缺造成的。法律風險的形成帶有強烈的主觀性，法律

風險較為容易識別，原因較為簡單，基本屬于企業(yè)自身能夠識別的法

律風險，無須評估者在法律風險評估過程中予以識別。因此本書僅對

納稅籌劃的法律風險進行較為詳細的說明。

五、納稅籌劃及法律風險

納稅籌劃，又稱稅務籌劃、稅收籌劃，目前國際上缺乏對納稅籌

劃的統(tǒng)一概念。荷蘭國際財政文獻局的《國際稅收詞典》對納稅籌劃

是這樣定義的；”納稅籌劃是指通過納稅人經(jīng)營活動或個人事務活動

的安排達到繳納最低的稅收目的。“印度稅務專家\.J?雅薩斯威則認

為，”納稅籌劃是納稅人通過財務活動的安排，以充分利用稅務法規(guī)

提供的包括減免稅在內(nèi)的一些優(yōu)惠從而享得最大的稅收利益”。張中

秀(2004)認為，納稅籌劃專指納稅人所進行的籌劃活動，具體指納

稅人在非違法的前提下，以減輕稅收負擔和實現(xiàn)涉稅零風險為目的，

而進行的避稅、節(jié)稅和稅負轉(zhuǎn)嫁活動。綜上所述，納稅籌劃是納稅人

依據(jù)所涉及的現(xiàn)行法規(guī)，遵循稅收國際慣例，在遵守稅法、尊重稅法

的前提下運用納稅人的權利，根據(jù)稅法中的“允許”、“不允許”以

及“非不允許”的項目、內(nèi)容等對企業(yè)組建、經(jīng)營、投資、籌資等活

動進行的旨在減輕稅負、有利財務目標實現(xiàn)的謀劃與對策。

納稅籌劃與偷稅有著本質(zhì)的區(qū)別。納稅籌劃是指納稅人在稅收法

律允許的情況下利用稅收法規(guī)、稅收政策做文章，這并不損害國家利

益。相反，通過節(jié)稅促進納稅單位發(fā)展生產(chǎn)，增強發(fā)展后勁，從而使

稅收能夠找到新的增長點。偷稅則是納稅人采取偽造、變造、隱匿、

擅目銷毀賬簿或記賬憑證，在賬簿上多列支出或少列、不列收入，或

者進行虛假的納稅申報，故意少繳或者不繳應納稅款的行為。對偷稅

行為，我國《稅收征管法》作了嚴厲的譴責，并制定了相應的處罰辦

法。因此，應正確理解納稅籌劃與偷稅的區(qū)別，對納稅項目進行合理

的納稅籌劃，以提高納稅人的經(jīng)濟效益，同時又不真正損害國家利益。

企業(yè)納稅籌劃風險屬于風險的范疇，企業(yè)納稅籌劃風險就是企業(yè)

在所有納稅籌劃及其實施等活動中所面臨的稅務責任的一種不確定性,

比如企業(yè)被稅務機關檢查，承擔過多的稅務責任，或是引發(fā)補稅、用

款、甚至被追究刑事責任等，而未達到納稅籌劃的最初目的的可能性。

企業(yè)納稅籌劃面臨諸多的不確定性，不斷變化的規(guī)則約束，以及籌劃

方案本身的不規(guī)范，必然存在各種各樣的稅務法律風險，需要進行全

面的法律風險評估與風險管理。企業(yè)納稅籌劃風險主要來自兩方面：

即企業(yè)外部和企業(yè)內(nèi)部。

（一）來自企業(yè)外部的納稅籌劃風險

1、經(jīng)濟環(huán)境變化風險

企業(yè)的納稅事宜與稅收政策及所處經(jīng)濟環(huán)境密切相關。一般來說,

政府為促進經(jīng)濟增長會實行積極的財稅政策，制定減免稅或退稅等稅

收優(yōu)惠政策，鼓勵企業(yè)生產(chǎn)和投資，這時企業(yè)的稅負相對較輕或穩(wěn)定。

反之，政府為抑制某產(chǎn)業(yè)的發(fā)展就會利用稅收杠桿調(diào)整稅收政策。這

時，企業(yè)的稅負可能加重或不穩(wěn)定。另外，政府的政策不僅具有時空

性而且具有時效性，這種，稅收環(huán)境的不確定性將會給籌劃人員開展

納稅籌劃（特別是中長期籌劃）帶來較大的風險，所以任何企業(yè)的納

稅籌劃都將面臨經(jīng)濟環(huán)境變化所引致的風險。

2、稅收政策風險

納稅籌劃利用國家稅收政策節(jié)稅的風險稱為稅收政策風險。稅收

政策風險包括稅收政策選擇風險和稅收政策變化風險。稅收政策選擇

風險是指稅收政策選擇正確與否的不確定性。這種風險的產(chǎn)生主要是

籌劃當事人對稅收政策精神認識不足、理解不透、把握不準所致。稅

收政策變化風險是指稅收政策時效的不確定性。為了適應市場經(jīng)濟的

發(fā)展，體現(xiàn)國家的產(chǎn)業(yè)政策，及時調(diào)整經(jīng)濟結(jié)構，一個國家的稅收政

策不可能是固定不變的。這些規(guī)則的不斷變化可能造成因稅率下調(diào)而

未能跟上多繳納稅款；也可能造成因稅率上調(diào)而未能跟上少繳納稅款,

從而產(chǎn)生被稅務機關罰款或上繳稅收滯納金的稅務風險。

3、執(zhí)法風險

納稅籌劃應當是合法的，符合立法者的意圖，但這種合法性還需

要稅務行政執(zhí)法部門的確認。在這一確認過程中客觀上存在著稅務行

政執(zhí)法偏差，從而產(chǎn)生納稅籌劃失敗的風險。因為我國稅法對具體的

稅收事項留有一定的彈性空間，即在一定的范圍內(nèi)稅務機關擁有自由

裁量權，再加上稅務行政執(zhí)法人員的素質(zhì)參差不齊，這些都客觀上為

稅收政策執(zhí)行偏差提供了可能性。也就是說即使是合法的納稅籌劃行

為，結(jié)果也可能因稅務行政執(zhí)法偏差而導致納稅籌劃方案在實務中根

本行不通，從而使方案成為一紙空文或者被視為偷稅或惡意避稅而加

以查處。這樣，不但得不到節(jié)稅的受益，反而會加重稅收成本，產(chǎn)生

納稅籌劃失敗的風險。

4、稅務行政執(zhí)法力度導致的風險

隨著我國國民經(jīng)濟的發(fā)展和國家財政支出的不斷增長，國家對稅

收檢查和處罰的力度不斷加強。從國家稅務總局到地方各級稅務機關

都不斷出臺新的規(guī)范稅務檢查工作的文件和政策，這就意味著納稅人

在規(guī)范納稅操作方面的工作必須相應加強。

（二）來自企業(yè)內(nèi)部的納稅籌劃風險

1、管理者的經(jīng)營理念和納稅意識

管理者的經(jīng)營理念和納稅意識會對企業(yè)稅務籌劃風險產(chǎn)生一定的

影響。如果企業(yè)管理者依法納稅意識很強，納稅籌劃的目的是通過籌

劃理財，降低企業(yè)涉稅費用和風險，實現(xiàn)最合理優(yōu)化納稅，那么只要

籌劃人員依法嚴格按照規(guī)程精心籌劃，風險一般不高。但是，有的企

業(yè)管理者納稅意識淡薄或者對納稅籌劃有誤解，認為籌劃的目的就是

通過所謂的“籌劃”盡可能少納稅或不納稅，甚至授意或唆使籌劃人

員通過非法手段達到偷稅的目的，從事這類籌劃事項的風險就很高。

另外，如果企業(yè)領導人納稅意識中，要刻意去追求稅收負擔最小，那

么他們極易導致投資扭曲風險的產(chǎn)生。建立現(xiàn)代稅制的一項主要原則

應是稅收的中立性，即中性原則，納稅人不應因國家征稅而改變其既

定的投資方向。但事實上卻并非如此，納稅人往往因稅收因素放棄最

優(yōu)的方案而改為次優(yōu)的其他方案。這種因課稅而使納稅人被迫改變投

資行為給企業(yè)帶來機會損失的可能性，即為投資扭曲風險。這種風險

源于稅收的中立性，可以說，稅收中立性越強，投資扭曲風險越大，

相應的扭曲成本也就越高。

2、籌劃人員的業(yè)務素質(zhì)及職業(yè)道德

納稅籌劃人員的業(yè)務素質(zhì)直接影響到企業(yè)的籌劃風險。納稅籌劃

是在遵從稅法，依法納稅的前提下采取適當?shù)拇胧┒侄危侠?、?/p>

法地對納稅義務進行規(guī)避，從而達到減輕或者免除稅收負擔的目的。

其中心內(nèi)容是在正確理解、掌握、分析和研究稅收法律、法規(guī)的基礎

上，根據(jù)自身生產(chǎn)、經(jīng)營活動的實際情況，利用稅法的缺陷和不足節(jié)

稅、避稅，提高經(jīng)濟效益。這就要求籌劃人員在納稅籌劃過程中，不

但要具備必要的籌劃知識，而且同時又要了解稅收的相關法律、法規(guī),

能夠掌握合法和非法的臨界點，因地制宜、因時制宜地采取不同籌劃

方法，做好納稅籌劃。如果納稅人所選擇的方法并不符合稅法精神，

諸如一些“打擦邊球”的做法，稅務機關可能會視其為避稅，甚至當

作是偷稅，那么納稅人會為此而遭受重大損失。

3、稅務文書的質(zhì)量

稅務文書包括經(jīng)濟合同、商業(yè)票據(jù)、會計資料、稅務申請、稅務

批復、納稅資料等方面的涉稅資料Q它們是納稅的依據(jù)、完成納稅義

務的憑證、稅務檢查的對象、稅務案件的證據(jù)等。企業(yè)的稅務文書是

企業(yè)進行納稅籌劃的基礎資料，其質(zhì)量嚴重地影響到企業(yè)的納稅籌劃

風險。企業(yè)的稅務文書應當及時完整合法。及時，也就是收集有關稅

務文書資料要及時，納稅人在發(fā)生經(jīng)濟業(yè)務的時候，要把與該項業(yè)務

發(fā)生有關的協(xié)議、合同、票據(jù)等及時收集歸檔。完整，是指一筆經(jīng)濟

業(yè)務中所有的稅務文書資料要集中收集，不得遺漏C合法，是指收集

的稅務文書的合法性。主要表現(xiàn)在4個方面：一是票據(jù)本身的合法性;

二是經(jīng)濟業(yè)務與票據(jù)記載內(nèi)容相一致；三是取得票據(jù)的渠道要合法，

不是虛開、代開或非法購來的；四是票面填寫的項目內(nèi)容要正確。

稅務文書中的會計賬簿、記賬憑證等是記錄企業(yè)經(jīng)營情況的真實

憑據(jù)，它不僅是稅務機關據(jù)以征稅的重要依據(jù)，也是企業(yè)在接受稅務

檢查時據(jù)以證明自己沒有違反稅收法律法規(guī)的依據(jù)，同時稅收優(yōu)惠的

享受也需要正確的賬務處理支持。因此，企業(yè)依法取得并保全會計憑

證和記錄，保證賬證完整，正確進行各項會計處理知納稅申報并及時

足額地繳納稅款，是企業(yè)稅務籌劃的首要環(huán)節(jié)，也是控制籌劃風險，

提高籌劃效率的技術基礎。企業(yè)的財務管理能力、會計核算水平、內(nèi)

部控制制度以及財務人員的業(yè)務素質(zhì)的高低，既影響可供籌劃的涉稅

資料的真實性和合法性，也易導致籌劃人員籌劃方案的失誤。如果籌

劃方案是依據(jù)虛假的涉稅資料作出的就很可能產(chǎn)生失誤，風險極大。

即使企業(yè)的稅務籌劃是十分完美且合法的，如果面對稅務局的稽查，

而不能提供企業(yè)涉稅的相關的稅務文書或合法納稅憑證或稅務相關的

原始憑據(jù)，那么也將面對稅務局對該籌劃方案的不認可，面對稅務局

的罰款或其他法律責任。

六、企業(yè)商標法律風險

商標是商品的生產(chǎn)者經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)

銷的商品上或者服務的提供者在其提供的服務上采用的，用于區(qū)別商

品或者服務來源的，由文字、圖形或者其組合構成的，具有顯著特征

的標志。

商標是現(xiàn)代經(jīng)濟的產(chǎn)物，是企業(yè)極為重要的無形資產(chǎn)，是企業(yè)綜

合信息傳遞的媒介。商標作為企業(yè)形象識別系統(tǒng)戰(zhàn)咯的最主要部分，

在企業(yè)形象傳遞過程中，是應用最廣泛、出現(xiàn)頻率最高，同時也是最

關鍵的元素。企業(yè)強大的整體實力、完善的管理機制、優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品和

服務，都被涵蓋于商標中，通過不斷的刺激和反復刻畫，深深地留在

受眾的腦海中。

隨著新《商標法》的施行，商標的申請量日益增加，國內(nèi)企業(yè)和

跨國企業(yè)之間的商標糾紛越來越多，各種新的糾紛形式層出不窮，同

時各企業(yè)的商標意識以及維權意識不斷增強，如何正確判定是否構成

侵權已成為社會各界普遍關注的問題。

（一）商標申請戰(zhàn)略及法律風險

商標戰(zhàn)略是制定者為了本身的長遠利益和發(fā)展，運用商標制度提

供的法律保護，在非技術性因素競爭和市場競爭中謀求最大經(jīng)濟利益,

并保持自己非技術性競爭能力優(yōu)勢的整體性戰(zhàn)略觀念與謀略戰(zhàn)術的集

合體。商標申請戰(zhàn)略作為商標戰(zhàn)略的分支，是為了實現(xiàn)商標戰(zhàn)略的整

體目標，在商標申請活動中，根據(jù)實際需要綜合考慮不同的商標注冊

時間、申請類別、商標文字和圖形等因素的影響，確定申請的總體方

案。

1、注冊商標時間安排及法律風險

商標從申請到核準注冊，需要較長時間，從各國規(guī)定來看，短的

需要一年左右時間，長的需要幾年時間。不少企業(yè)創(chuàng)立品牌時，往往

采取先投放市場，根據(jù)實際市場效果再決定是否注冊商標。隨著企業(yè)

品牌知名度的上升，被他人搶注的法律風險日益增強。另外商標注冊

周期較長，企業(yè)從申請到獲得注冊商標過程中，可能由于商標在社會

的實際使用，而被他人仿冒、惡意注冊類似商標等c由于此時企業(yè)仍

不具有商標專用權，無法禁止他人行為，商標被惡意行為淡化的法律

風險顯而易見。

2、缺乏防御性商標注冊的法律風險

防御商標是指同一商標所有人將其著名商標在各種不同類別商品

上分別予以注冊，以防被別人在這些商品上注冊該商標。注冊防御商

標的目的，并非是要立即使用這些商標，而是限制他人在某些其他相

關類別的商品或服務上使用或注冊與主商標（被防御商標）相同或相

近似的商標，起到一定的防御保護作用，由于這種商標具有防御作用,

故稱為防御商標。例如，北京國美電器有限公司先后受讓或者自己注

冊了“國美電器"、“國美"、“GOME”、“GUOMEI”文字和圖形商

標，涉及9個類別。

缺乏防御性商標注冊的法律風險主要有以下幾點。①近似或類似

商標被他人搶注的法律風險。因為同一類別的商品中，存在多個近似

或類似的商標，將直接導致商標權淡化。雖然法律規(guī)定不得注冊與他

人注冊商標相混滑的商標，但法律規(guī)定的混淆比通常理解的類似或近

似更為狹窄，這使商標淡化的法律風險客觀存在。②相同商標在不同

類別被搶注的法律風險。商標法除了對馳名商標實施跨類別保護外，

并不對一般商標實施跨類別保護。他人在其他類別注冊相同名稱商標,

必然導致企業(yè)商標權淡化，影響企業(yè)形象，限制企業(yè)未來跨行業(yè)的發(fā)

展。另外，商標在不同類別歸屬多個法律主體，該商標則很難再獲得

馳名商標認定。在缺乏防御性商標注冊的法律風險中，該風險比類似

或近似商標的法律風險更為嚴重，甚至可能直接導致企業(yè)整個品牌戰(zhàn)

略的失敗。

（二）商標注冊及法律風險

商標權，是商標注冊人對其注冊的商標所享有的權利。商標僅僅

作為一種標志并不以注冊為條件，但是如果想讓商標具有專用權等權

利，就必須進行注冊。

企業(yè)在商標注冊領域的法律風險主要表現(xiàn)為：將他人的注冊商標

相同或近似的文字作為企業(yè)的字號使用，可能被訴侵權；或者自己的

商標被他人作為字號使用，自身的商標權遭受侵害C防范該類法律風

險的方式有以下幾點。

（1）不要將他人注冊商標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相

同或類似商品上突出使用。《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案

件適用法律若干問題的解釋》第一條第一項規(guī)定，“將與他人注冊商

標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用，

容易使相關公眾產(chǎn)生誤認的”屬于《商標法》第五十二條第（五）項

規(guī)定的“給他人注冊商標專用權造成其他損害的“侵權行為。

（2）避免與他人商標中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似。

國家工商總局《關于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》第四條

規(guī)定“商標中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市

場主體及其商品或服務的來源產(chǎn)生混淆（包括混淆的可能性），從而

構成不正當競爭的，應當依法予以制止?！眹夜ど炭偩帧镀髽I(yè)名稱

登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定“登記主管機關有權糾正已登記注冊的不

適宜的企業(yè)名稱?！?/p>

（三）商標轉(zhuǎn)讓中的法律風險

1、商標轉(zhuǎn)讓未一并轉(zhuǎn)讓相同或者相近似的商標

一般情況下，轉(zhuǎn)讓的商標往往都是具有一定知名度的商標。其余

在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標并不被轉(zhuǎn)讓人和

受讓人重視。然而，由于這些商標極易混涌或者淡化轉(zhuǎn)讓的商標，一

旦出讓人自行使用或者再將這些商標轉(zhuǎn)讓給第三方，將給受讓人造成

嚴重損害，也會造成市場對涉及的商標的混淆。

根據(jù)我國《商標法實施條例》第二十五條的規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商

標的，商標注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似

的商標，應當一并轉(zhuǎn)讓。未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標局通知其限期改正；

期滿不改正的，視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊商標的申請，商標局應當書面通

知申請人。''根據(jù)上述規(guī)定，為防范未一并轉(zhuǎn)讓相同或者相近似的商

標的法律風險，企業(yè)應審查轉(zhuǎn)讓商標是否有在同一種或者類似商品上

注冊的相同或者近似的商標，如有則應當一并轉(zhuǎn)讓C

2、商標轉(zhuǎn)讓未辦理備案登記

商標轉(zhuǎn)讓必須依法辦理轉(zhuǎn)讓備案登記手續(xù)。如果自行轉(zhuǎn)讓商標而

未辦理登記，就要按照商標法的有關規(guī)定接受行政處罰。

根據(jù)我國《商標法》第三十九條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商標的，轉(zhuǎn)讓

人和受讓人應當簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。受讓人應

當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。轉(zhuǎn)讓注冊商標經(jīng)核準后，予以公

告。受讓人自公告之日起享有商標專用權?！备鶕?jù)上述規(guī)定，為防范

法律風險，轉(zhuǎn)讓注冊商標之時，就應向商標局提出申請，辦理轉(zhuǎn)讓備

案登記手續(xù)。

3、待轉(zhuǎn)讓的商標已被設置負擔

例如，準備轉(zhuǎn)讓的商標已經(jīng)被商標權利人設置了質(zhì)押、已經(jīng)被許

可給其他人使用（并在商標主管機關備案登記）、已經(jīng)被其他人提出

撤銷申請等。上述負擔會嚴重影響到商標的順利轉(zhuǎn)讓。

例如，關于“奧妮”商標轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生的糾紛即如此。此案中，廣

州立白公司花費巨資受讓取得了“奧妮”商標，但是沒有注意到之前

“奧妮”商標權利人已經(jīng)將該商標獨占許可給了香港一家公司，并且

這種許可已經(jīng)備案。如此，則對于“奧妮”商標究竟應當由誰來使用

出現(xiàn)紛爭。其實如果廣州立白公司在受讓“奧妮”商標之前，進行商

標查詢，就比較容易發(fā)現(xiàn)準備買入的“奧妮”商標是否已設置了負擔,

從而為其是否買入或者是否以如此高的價錢買入提供參考。正是由于

缺少了上述查詢，所以才導致出現(xiàn)如此大的紛爭。

4、其他法律風險

有關商標轉(zhuǎn)讓的其他法律風險包括商標轉(zhuǎn)讓人因為其他債務糾紛,

其商標被申請凍結(jié)，或者商標轉(zhuǎn)讓人在破產(chǎn)申請受理之日起前一年內(nèi)

無償或者惡意轉(zhuǎn)讓其商標的。

例如，甲擁有某注冊商標，由于甲欠乙到期債務未還，乙方將甲

方訴至法院。經(jīng)查甲方除了商標沒有其他財產(chǎn)可供清償，于是經(jīng)乙方

請求，法院根據(jù)《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、

凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》將甲方的商標予以凍結(jié)。此后甲方又將該商標轉(zhuǎn)讓

給丙方。很顯然，由于丙方擬受讓的商標已在轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生前被凍結(jié),

除非該凍結(jié)被解除，否則丙方很難獲得該商標權。

（四）商標許可使用的法律風險

商標權人有權許可他人使用其注冊商標。我國《商標法》第四十

條規(guī)定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使

用其注冊商標。許可人應當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。

被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊

商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品

產(chǎn)地。商標使用許可合同應當報商標局備案?！?/p>

商標使用許可合同存在的法律風險主要有以下幾點。

1、超范圍許可的法律風險

被許可人使用許可商標的商品或服務，應當與商標注冊的使用范

圍一致，不得超出商標局核準使用的商品或服務的范圍。否則有可能

侵犯他人的商標權；許可方也面臨合同無效的法律風險。

2、商標使用不當?shù)姆娠L險

一些被許可人為避免商品被認為是貼牌產(chǎn)品，故意隱瞞實際的生

產(chǎn)人名稱和產(chǎn)地，這種對商標的不當使用，將導致行政法律風險和民

事法律風險。按照法律規(guī)定，這種情況被許可人所在地的工商行政管

理機關可以責令被許可人限期改正，收繳其商標標志，并可根據(jù)情節(jié)

處以5萬元以下的罰款。另外，被許可人違反商標許可合同的正常使

用商標的義務，將面臨承擔違約責任的法律風險。

3、未將使用許可合同備案的法律風險

我國《商標法》第四十條第三款規(guī)定：“商標使用許可合同應當

報商標局備案?！薄渡虡朔▽嵤l例》第四十三條規(guī)定：“許可他人

使用其注冊商標的，許可人應當自商標使用許可合同簽訂之日起三個

月內(nèi)將合同副本報送商標局備案。”

通常認為，商標許可合同備案并不是商標使用許可合同生效的條

件，僅僅是程序要求。但商標許可合同沒有進行備案，不能產(chǎn)生對抗

第三人的效力Q在這種時候，若商標權人將商標轉(zhuǎn)讓，新的受讓人可

能排除被許可人使用商標的權利。因此沒有進行備案雖然不影響許可

合同的效力，但同樣給被許可人造成法律風險。

4、合同當事人不符合相關規(guī)定的法律風險

被許可商標必須是注冊商標，許可人必須是注冊商標的所有人。

按照相關規(guī)定，使用人用藥品、醫(yī)用營養(yǎng)食品、醫(yī)用營養(yǎng)飲料和嬰兒

食品商標的，被許可人需提供衛(wèi)生行政管理部門的證明文件；使用卷

煙、雪茄煙和有包裝的煙絲的商標的，被許可人需提供國家煙草主管

部門批準生產(chǎn)的證明文件，被許可人是我國內(nèi)地以外的，不需要此類

文件。

若合同當事人不符合相關規(guī)定，屬于不具有法定資格的主體不適

格，因此將導致合同無效的法律風險。

（五）未進行商標的國際注冊的法律風險

中國加入世貿(mào)組織后，為了拓寬國際市場，有一定規(guī)模的企業(yè)在

商標注冊的時候，應考慮商標的國際注冊。有些企業(yè)在國內(nèi)默默發(fā)展

壯大，未在國外申請商標。當某一天企業(yè)實力強大、想進入國際市場

的時候，卻發(fā)現(xiàn)企業(yè)的商標已經(jīng)被他人搶注了。如“狗不理”商標和

“王致和”商標被搶注就是典型的案例。根據(jù)國家工商總局提供的數(shù)

據(jù)顯示，從20世紀80年代至今，總共發(fā)生了2000多起中國出口商品

的商標在海外被搶注的案例，僅商標一項每年造成的無形資產(chǎn)損失就

高達10億元，更為重要的是商標被搶注給中國企業(yè)的海外發(fā)展之路設

置了法律上的“禁地”。

防范這類法律風險的方式是搶先在自己未來的出口國家或地區(qū)申

請注冊商標，以使自己的品牌不因別人的搶注而不能進入。具體方式

可以根據(jù)《商標注冊馬德里協(xié)定》，通過國家商標局向世界知識產(chǎn)權

組織的國際局提交國際注冊申請，這樣就可以一次申請，同時在該公

約的成員國中獲得注冊。

（六）馳名商標及法律風險

馳名商標是指經(jīng)過有關機關（國家工商總局商標局、商標評審委

員會或人民法院）依照法律程序認定為“馳名商標”的商標。

由于馳名商標既具有一般商標的區(qū)別作用，又有影響范圍廣、被

相關消費者和經(jīng)營者所熟悉，具有極大的商業(yè)價值，這些特點使之常

成為侵犯的對象。為了防止和減少這種侵權行為的發(fā)生，《保護工業(yè)

產(chǎn)權巴黎公約》、《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》都對馳名商標的特

殊保護作了特殊的規(guī)定。

根據(jù)最高人民法院《關于審理涉及計算機域名民事糾紛案件適用

法律若干問題的解釋》和《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干

問題的解釋》的規(guī)定，人民法院對依法認定的馳名商標給予特殊的保

護，即對注冊的馳名商標不但給予商標專有權的全部司法保護，還給

予跨商品、服務類別的特殊保護。

根據(jù)《商標法》第十四條規(guī)定，認定馳名商標應當考慮下列因素:

①相關公眾對該商標的知曉程度；②該商標使用的持續(xù)時間；③該商

標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；④該商標作為馳名

商標受保護的記錄；⑤該商標馳名的其他因素。

馳名商標的認定方式有行政認定和司法認定兩種。行政認定是指

由商標局、商標評審委員會在商標權爭議案件中，根據(jù)當事人的申請

認定馳名商標的行為。司法認定是指由設立知識產(chǎn)權庭的中級人民法

院，在商標權爭議案件中，根據(jù)當事人的申請認定馳名商標的行為。

一旦獲得了馳名商標的認定，該商標就可以獲得商標專有權的全

部司法保護，還給予跨商品、服務類別的特殊保護C甚至將商標的保

護延伸到互聯(lián)網(wǎng)，他人將馳名商標作為域名注冊，是不被允許的。鑒

于馳名商標能得到優(yōu)于一般注冊商標的保護，有實力的企業(yè)應爭取自

己的商標獲得馳名商標的認定保護。

七、知識經(jīng)濟及知識產(chǎn)權概述

(一)知識經(jīng)濟

對企業(yè)競爭優(yōu)勢的長期研究，經(jīng)歷了20世紀80年代早期以資源

為基礎的企業(yè)資源理論和90年代早期以能力為基礎的企業(yè)能力理論以

后，發(fā)現(xiàn)企業(yè)競爭優(yōu)勢不是由企業(yè)所處的市場與市場機會等外在于企

業(yè)的因素外生決定的，也不是由企業(yè)所擁有的一般資源簡單地內(nèi)生決

定的，而是由企業(yè)的特殊資源一一知識內(nèi)生決定的,企業(yè)知識理論應

運而生，它的主要觀點包括：企業(yè)是知識的集合體，知識的生產(chǎn)、使

用和創(chuàng)造成為企業(yè)的基本活動，并且是企業(yè)獲得競爭優(yōu)勢的源泉。

企業(yè)的知識存在于消費者需求、行為和購買動機，解決問題能力

的技術程序，產(chǎn)品和市場潛力，具有能力的供應商知價格結(jié)構，具有

經(jīng)驗和專長的雇員等之中。知識可能被保存在團體或組織內(nèi)部和網(wǎng)絡

層面，它經(jīng)常和其他資源“擁綁”在一起。在知識經(jīng)濟時代，“知識”

要素已從其他生產(chǎn)要素中分離出來，獨立成為一種重要的要素，在經(jīng)

濟運行中發(fā)揮著主導作用。新古典經(jīng)濟增長學派代表，諾貝爾經(jīng)濟學

獎得主美國經(jīng)濟學家羅伯特，索洛根據(jù)美國1909年到1949年的統(tǒng)計

資料，測算出技術進步對經(jīng)濟增長的貢獻率超過80%,而且發(fā)現(xiàn)在技術

進步率中有60%依賴于勞動者受教育的水平和培訓的增長，這充分說明

了知識在經(jīng)濟增長中的重要作用。之后，達爾尼夫(1998)的研究發(fā)

現(xiàn)，1948—1984年間的經(jīng)濟增長中有高達66%的增長是資本和勞動力

無法解釋的。根據(jù)布魯金機構的一項調(diào)查顯示，1980年美國企業(yè)市場

價值中，企業(yè)物質(zhì)資產(chǎn)占62%,而到1990年這一數(shù)字已下降到38虬

最新的一項統(tǒng)計表明，在當前企業(yè)所創(chuàng)造的價值中，50%?90%源自于

對知識資本的管理，而非對傳統(tǒng)物質(zhì)資產(chǎn)的管理。這一判斷在新經(jīng)濟

企業(yè)中得到有力證明，如微軟公司，1995年的市值為4910億美元，而

當年該公司的物質(zhì)資產(chǎn)僅為450億美元，公司市值中有90.83%源自于

智力資本?？煽诳蓸饭?995年市值為7860億美元，而當年該公司

的物質(zhì)資產(chǎn)僅為520億美元，智力資本占該公司市值的93.38/0。傳

統(tǒng)二，企業(yè)正常運營所需要的基本經(jīng)濟資源分為3類；土地、勞動和

資本。但它們已越來越不能解釋所有的實際經(jīng)濟增長，使得經(jīng)濟學家

們將視野轉(zhuǎn)向了傳統(tǒng)的土地、資本和勞動三要素以外的要素一技術和

（知識）教育。20世紀80年代，加利福尼亞州大學伯克利分校的羅默

教授根據(jù)這些新的經(jīng)濟增長現(xiàn)象，提出了經(jīng)濟增長的四要素理論，其

核心思想是將知識作為經(jīng)濟增長更為重要的因素。在知識經(jīng)濟條件下,

企業(yè)價值增長越來越多地依賴于知識和技能帶來的價值，知識和技能

不論是在個人、組織還是國家水平上，正日益成為經(jīng)濟增長和繁榮的

關鍵。

（二）知識產(chǎn)權

在知識成為最重要的生產(chǎn)要素的情況下，掌握這些知識的團體就

必然要尋求通過國家、法律和制度對知識的重要地位和權屬進行確認

和保護，即發(fā)展到今天的知識產(chǎn)權保護制度（其表現(xiàn)形式有版權、商

標權、專利權、商業(yè)秘密、地理標志、植物新品種、集成電路布圖設

計等），而法律對知識的這種確認和保護又轉(zhuǎn)而促使各團體竭力創(chuàng)造

并利用好這些重要的知識財富。

利益團體尋求對其知識財富的保護，即知識產(chǎn)權保護制度的建立

和完善，表現(xiàn)在國際層面上，從1883年的《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》

開始，國際社會相繼制定了伯爾尼公約、商標注冊馬德里協(xié)定、世界

版權公約、保護鄰接權的羅馬公約、專利合作協(xié)定、TRIPS等一系列的

國際公約。也先后出現(xiàn)了巴黎聯(lián)盟（1883—1893）、伯爾尼聯(lián)盟

（1886—1893）、保護知識產(chǎn)權聯(lián)合國際局（簡稱BIRPI,1893—

1970）、聯(lián)合國教科文組織、世界知識產(chǎn)權組織（1970年開始代替

BIRPI）、世界貿(mào)易組織等從事知識產(chǎn)權的保護與國際協(xié)調(diào)的機構。所

有這些體制的建立，除了加強對知識產(chǎn)權的保護外，更是有利于那些

知識產(chǎn)權發(fā)達的國家和企業(yè)利用其知識資源維護自己的競爭優(yōu)勢地位。

在國家層面上，除伊朗和朝鮮外，絕大多數(shù)國家都建立了知識產(chǎn)

權法律保護制度。我國自改革開放以來也開始了對知識產(chǎn)權的保護，

先后進行了一系列的知識產(chǎn)權國內(nèi)立法，如1982年《商標法》、1985

年《專利法》、1990年《著作權法》等，并先后加入了一些知識產(chǎn)權

類國際公約,如1985年加入巴黎公約、1989年加入馬德里協(xié)定、1992

年加入伯爾尼公約和世界版權公約、1993年加入專利合作協(xié)定、1994

年簽署并于2001年12月11日起對我國生效的TRIPS等。

知識產(chǎn)權制度的建立和完善又轉(zhuǎn)而推動著各利益團體（主要是企

業(yè)，企業(yè)是市場經(jīng)濟的主體）對知識產(chǎn)權的創(chuàng)造、利用和維護。各企

業(yè)紛紛將知識產(chǎn)權戰(zhàn)略作為企業(yè)參與市場競爭、國際競爭的重要手段

和橋梁。世界上幾乎所有的跨國公司都設有知識產(chǎn)權管理部門，以管

理知識產(chǎn)權的相關工作、開拓市場、增強企業(yè)的競爭力、遏制競爭對

手。相比之下，國內(nèi)企業(yè)普遍存在知識產(chǎn)權意識淡薄、缺乏科技創(chuàng)新

激勵機制、企業(yè)知識產(chǎn)權擁有量少、技術含量低等問題。

據(jù)統(tǒng)計，在國際專利申請中，中國發(fā)明專利的國際申請量只有美

國和日本的1/30,韓國的1/4,我國企業(yè)申請的專利只占世界專利總

量的1%?2%,出口產(chǎn)品中擁有自主知識產(chǎn)權的只占10%。在我國發(fā)明

專利申請和受理中，在1985年4月1日?2004年10月31日期間，我

國企業(yè)被授予的發(fā)明專利僅占35.7%,而外國企業(yè)卻占到64.3%,且主

要集中在光學、無線電傳播、移動通信等高新技術領域。國外一些大

企業(yè)如日立公司、IBM公司等，其1年的專利申請量就超過了我國所有

企業(yè)1年的專利申請量，美國的杜邦公司擁有3萬多項專利，美國電

話日報公司擁有5萬多項專利。2000年美國一份研究報告稱美國企業(yè)

創(chuàng)造的知識產(chǎn)權的價值已經(jīng)超過有形資產(chǎn)，在資產(chǎn)總值中所占的比例

高達60機在我國現(xiàn)有的780多萬家大小企業(yè)中，擁有自主知識產(chǎn)權的

僅有2000家，有99%的企業(yè)沒有申請專利，擁有自己商標的企業(yè)也僅

占40%o

（三）知識產(chǎn)權特征

知識產(chǎn)權制度是人類的一項偉大發(fā)明，它以榮譽、社會地位和財

富為杠桿，發(fā)掘每個人生命中最為寶貴的創(chuàng)造本能，為生生不息的創(chuàng)

造之火添加利益的柴薪。知識產(chǎn)權法律制度以制度文明為杠桿，恰當

地找到利益的支點，一端有效地激發(fā)了人們的創(chuàng)造孤情，另一端把個

人才智轉(zhuǎn)化為無盡的社會財富，極大地推動了人類物質(zhì)文明和精神文

明的進步。知識產(chǎn)權具有以下特征。

1、知識產(chǎn)權是一種無形資產(chǎn)

知識產(chǎn)權的客體即智力成果，是一種沒有形體的精神財富。客體

的非物質(zhì)性是知識產(chǎn)權的本質(zhì)屬性，也是該項權利與有形財產(chǎn)所有權

的最根本區(qū)別。

2、知識產(chǎn)權的專有性

知識產(chǎn)權是一種專有的民事權利，它同所有權一樣具有排他性和

絕對性的特點。不過由于智力成果是精神領域的產(chǎn)品，知識產(chǎn)權的效

力內(nèi)容不同于所有權的效力內(nèi)容。知識產(chǎn)權專有性，主要表現(xiàn)在以下

兩個方面。

(1)知識產(chǎn)權為權利人所獨占，權利人莖斷這種專有權并受到法

律保護，沒有法律規(guī)定或權利人許可，任何人不得使用權利人的智力

成果。

(2)對于同一項智力成果，不允許有兩個或兩個以上的同一屬性

的知識產(chǎn)權并存。

3、知識產(chǎn)權的時間性

知識產(chǎn)權具有時間性特點，一旦超出法律規(guī)定的有效期限，這一

權利就自動消滅，知識成果就會轉(zhuǎn)化為整個社會的共同財富，為全人

類共同使用。這一特點是知識產(chǎn)權與有形財產(chǎn)的主要區(qū)別之一。如發(fā)

明專利為20年，實用新型專利和外觀設計專利為10年，從申請日起

算。著作權保護期限較長，我國規(guī)定的著作權保護期限是作者終身和

死后50年，有些國家是作者終身和死后70年。

4、知識產(chǎn)權的地域性

知識產(chǎn)權作為一種專有權，在空間上的效力并不是無限的，而是

受到地域性的限制，即有嚴格的領土性，其效力僅限于本國境內(nèi)。除

簽有國際公約或雙邊互惠協(xié)定的以外，知識產(chǎn)權沒有域外效力，域外

的其他國家對這種權利沒有保護的義務，域外的任何人均可在自己的

國家內(nèi)自由使用該智力成果，既無須取得權利人的同意，也不必向權

利人支付報酬。要想使某項知識產(chǎn)權在域外也得到法律的保護，就必

須依照共同參加的國際公約或雙方簽訂的協(xié)定，到請求保護的國家去

提出申請或進行登記。否則，它是得不到外國法律的保護的。另外，

知識產(chǎn)權在某一國家失效，絲毫不影響該項知識產(chǎn)權在其他國家已取

得的權利。

21世紀是知識競爭的世紀，知識的競爭導致知識產(chǎn)權面臨種種風

險。其中，法律風險顯得尤為突出。這是因為知識產(chǎn)權完全依賴于法

律，任何來自法律上的威脅都將意味著權利人將完全喪失所有權。但

目前我國不少企業(yè)尚未建立知識產(chǎn)權法律風險防范機制，科研開發(fā)與

知識產(chǎn)權管理、技術創(chuàng)新與依法保護明顯脫節(jié)。因此，知識產(chǎn)權保護

應當成為企業(yè)建立健全法律風險防范機制的一項重點工作。在充滿風

險的環(huán)境下，企業(yè)知識產(chǎn)權的所有者和使用者首先需要認清的就是他

們的知識產(chǎn)權面臨著哪些風險。

八、項目簡介

（一）項目單位

項目單位：xx（集團）有限公司

（二）項目建設地點

本期項目選址位于XX（待定），占地面積約38.00畝。項目擬定

建設區(qū)域地理位置優(yōu)越，交通便利，規(guī)劃電力、給排水、通訊等公用

設施條件完備，非常適宜本期項目建設。

（三）建設規(guī)模

該項目總占地面積25333.00itf（折合約38.00畝），預計場區(qū)規(guī)

劃總建筑面積44722.99而。其中：主體工程33096.06m，，倉儲工程

4523.46m2,行政辦公及生活服務設施3592.32nf,公共工程3511.15

m2o

（四）項目建設進度

結(jié)合該項目建設的實際工作情況，XX（集團）有限公司將項目工

程的建設周期確定為24個月，其工作內(nèi)容包括：項目前期準備、工程

勘察與設計、土建工程施工、設備采購、設備安裝調(diào)試、試車投產(chǎn)等。

（五）項目提出的理由

1、符合我國相關產(chǎn)業(yè)政策和發(fā)展規(guī)劃

近年來，我國為推進產(chǎn)業(yè)結(jié)構轉(zhuǎn)型升級，先后出臺了多項發(fā)展規(guī)

劃或產(chǎn)業(yè)政策支持行業(yè)發(fā)展。政策的出臺鼓勵行業(yè)開展新材料、新工

藝、新產(chǎn)品的研發(fā)，促進行業(yè)加快結(jié)構調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級，有利于本行

業(yè)健康快速發(fā)展。

2、項目產(chǎn)品市場前景廣闊

廣闊的終端消費市場及逐步升級的消費需求都將促進行業(yè)持續(xù)增

長。

3、公司具備成熟的生產(chǎn)技術及管理經(jīng)驗

公司經(jīng)過多年的技術改造和工藝研發(fā)，公司已經(jīng)建立了豐富完整

的產(chǎn)品生產(chǎn)線，配備了行業(yè)先進的染整設備，形成了門類齊全、品種

豐富的工藝，可為客戶提供一體化染整綜合服務。

公司通過自主培養(yǎng)和外部引進等方式，建立了一支團結(jié)進取的核

心管理團隊，形成了穩(wěn)定高效的核心管理架構。公司管理團隊對行業(yè)

的品牌建設、營銷網(wǎng)絡管理、人才管理等均有深入的理解，能夠及時

根據(jù)客戶需求和市場變化對公司戰(zhàn)略和業(yè)務進行調(diào)整，為公司穩(wěn)健、

快速發(fā)展提供了有力保障。

4、建設條件良好

本項目主要基于公司現(xiàn)有研發(fā)條件與基礎，根據(jù)公司發(fā)展戰(zhàn)略的

要求，通過對研發(fā)測試環(huán)境的提升改造，形成集科研、開發(fā)、檢測試

驗、新產(chǎn)品測試于一體的研發(fā)中心，項目各項建設條件已落實，工程

技術方案切實可行，本項目的實施有利于全面提高公司的技術研發(fā)能

力，具備實施的可行性。

中硫焦主要用于制造國內(nèi)普通預備陽極，主要因為國內(nèi)預焙陽極

標準中沒有硫分的要求，中硫焦價格便宜，國內(nèi)預焙陽極基本采用中

硫焦生產(chǎn)，高硫焦硫含量太高，電解鋁企業(yè)生產(chǎn)過程中，S02排放量高,

污染容易超標，此外S02會侵蝕設備，提高陽極電阻率，高硫焦在國

內(nèi)預焙陽極中應用較少，不過預焙陽極企業(yè)也會采用高硫焦，摻混生

產(chǎn)預焙陽極。高硫焦主要用作燃料和還原劑，燃料下游包括玻璃廠、

發(fā)電廠、水泥廠等，做還原劑主要用來冶煉硅，如制造電石、碳化硅。

（六）建設投資估算

1、項目總投資構成分析

本期項目總投資包括建設投資、建設期利息和流動資金。根據(jù)謹

慎財務估算，項目總投資15154.76萬元,其中:建設投資11030.11

萬元，占項目總投資的72.78%；建設期利息247.81萬元，占項目總投

資的1.64%；流動資金3876.84萬元，占項目總投資的25.58虬

2、建設投資構成

本期項目建設投資11030.11萬元，包括工程費用、工程建設其他

費用和預備費，其中：工程費用9418.94萬元，工程建設其他費用

1242.91萬元，預備費368.26萬元。

（七）項目主要技術經(jīng)濟指標

1、財務效益分析

根據(jù)謹慎財務測算，項目達產(chǎn)后每年營業(yè)收入32900.00萬元，綜

合總成本費用26495.17萬元，納稅總額3021.77萬元,凈利潤

4686.32萬元,財務內(nèi)部收益率22.71%,財務凈現(xiàn)值8244.54萬元,

全部投資回收期5.88年。

2、主要數(shù)據(jù)及技術指標表

主要經(jīng)濟指標一覽表

序號項目單位指標備注

1占地面積m225333.00約38.00畝

1.1總建筑面積m144722.99容積率1.77

1.2基底面積m115199.80建筑系數(shù)60.00%

1.3投資強度萬元/畝276.84

2總投資萬元15154.76

2.1建設投費萬元11030.11

2.1.1工程費用萬元9418.94

2.1.2工程建設其他費用萬元1242.91

2.1,3預備費萬元368,26

2.2建設期利息萬元247.81

2.3流動資金萬元3876.84

3資金籌措萬元15154.76

3.1自籌資金萬元10097.31

3.2銀行貸款萬元5057.45

4營業(yè)收入萬元32900.00正常運營年份

5總成本費用萬元26495.17■V

6利潤總額萬元