2013年1月國(guó)家開放大學(xué)專本科《法律文書》期末紙質(zhì)考試試題及答案

年1月國(guó)家開放大學(xué)專本科《法律文書》期末紙質(zhì)考試試題及答案一、單項(xiàng)選擇題(本大題共6小題，每小題3分，共18分。在每小題列出的四個(gè)備選答案中只有一個(gè)符合題目要求，請(qǐng)將其序號(hào)字母填寫在答題紙上。錯(cuò)選、多選或少選均不得分)1.在偵查文書中，需要列舉證據(jù)的法律文書是(B)。A.立案報(bào)告書B.起訴意見書 C.呈請(qǐng)破案報(bào)告書D.通緝令 2.在民事判決書的制作內(nèi)容中，被稱作民事判決書的靈魂，通常是衡量審判人員業(yè)務(wù)素質(zhì)高低和寫作能力強(qiáng)弱的是(C)。A.敘述事實(shí)B.列明證據(jù) C.判決理由D.引用法律 3.在不予受理的民事裁定書中，當(dāng)事人的稱謂是(A)。A.起訴人B.申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人 C.原告和被告D.上訴人 4.辯護(hù)詞不屬于(C)。A.訴訟文書B.律師實(shí)務(wù)文書 C.律師事務(wù)所文書D.律師自用文書5.針對(duì)原告、自訴人提出的訴訟請(qǐng)求或上訴人提出的上訴請(qǐng)求作出答復(fù)，并依據(jù)事實(shí)與理由進(jìn)行辯駁的法律文書是(B)。A.上訴狀B.答辯狀 C.反訴狀D.申訴書 6.可以委托他人辦理公證的公證事項(xiàng)是(A)。A.個(gè)人學(xué)歷B.遺囑 C.生存D.收養(yǎng)關(guān)系二、簡(jiǎn)答題(本大題共3小題，每小題4分，共12分)7.簡(jiǎn)述法庭演說詞的概念。答：法庭演說詞是在法庭開庭審理案件的法庭論辯階段的系統(tǒng)發(fā)言，辯護(hù)人或代理人為了維護(hù)所代理的一方的合法權(quán)益而提出的理由和意見稱為辯護(hù)詞或代理詞。8.民事調(diào)解書與民事判決書的區(qū)別有哪些?答：民事調(diào)解書與民事判決書的區(qū)別有：(1)適用的條件不同。民事調(diào)解書是人民法院依法進(jìn)行調(diào)解，促成當(dāng)事人自愿、合法達(dá)成解決糾紛的協(xié)議而予以認(rèn)可時(shí)適用的法律文書。民事判決書則是人民法院對(duì)案件經(jīng)過審理，就案件依法作出判決時(shí)適用的法律文書。(2)體現(xiàn)的意志不同。民事調(diào)解書是人民法院在合法的前提下，對(duì)當(dāng)事人自愿達(dá)成的協(xié)議的確認(rèn)，著重體現(xiàn)了雙方當(dāng)事人的意志；民事判決書主要體現(xiàn)了人民法院依法行使的國(guó)家審判的權(quán)力。(3)反映的內(nèi)容及其文書格式不同。民事調(diào)解書的格式較為簡(jiǎn)單；民事判決書的格式較為復(fù)雜、且內(nèi)容詳細(xì)。(4)發(fā)生法律效力的時(shí)間不同。民事調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力；而一審民事判決書在送達(dá)當(dāng)事人后并不立即生效，只有超過了法定的上訴期限，當(dāng)事人不上訴的，才發(fā)生法律效力。9.訊問筆錄的正文應(yīng)依次寫明哪些內(nèi)容?答：訊問筆錄的正文應(yīng)依次寫明：(1)第一次訊問時(shí)應(yīng)當(dāng)具體地詳細(xì)地寫明犯罪嫌疑人的基本情況；(2)記明偵查人員告知犯罪嫌疑人應(yīng)有的訴訟權(quán)利和義務(wù)；(3)記明案件事實(shí)。三、寫作主題(50分)10.根據(jù)下列案情材料，按照《法律文書教程》中的要求，擬寫一份民事上訴狀。2000年4月18日，××縣××村委會(huì)(以下××村)與××機(jī)電廠(以下稱××廠)簽訂《租用××鹽堿地經(jīng)營(yíng)養(yǎng)殖業(yè)合同》(以下稱養(yǎng)殖合同)，將其所屬的座落于××的鹽堿地220畝出租給××廠經(jīng)營(yíng)海水養(yǎng)殖業(yè)。合同約定租賃期自2000年4月18日至2010年4月18日止共10年。合同還約定了租金、土地管理費(fèi)用、違約責(zé)任、期滿土地、建筑物及其它財(cái)產(chǎn)的處理方式等條款。同日，雙方將該合同提交××縣公證處公證。合同簽訂后雙方依約履行。2003年3月20日，××機(jī)電廠與楊某達(dá)簽訂《承包經(jīng)營(yíng)合同》，將其租賃地中的草蝦池部分轉(zhuǎn)包給原告楊某達(dá)經(jīng)營(yíng)。2004年5月30日，楊某達(dá)與××村又簽訂《草蝦池部分面積改為鰻池合同書》(以下稱鰻池合同書)，約定：經(jīng)研究同意草蝦池部分面積改為鰻池，面積60畝，鰻池基建投資一切資金費(fèi)用由承包者自己負(fù)責(zé)，鰻池用地租金同草蝦池在承包期內(nèi)同等處理，草蝦池承包期滿同意鰻池延長(zhǎng)期限10年(即2010年至2021年止)。2010年，××村以養(yǎng)殖合同至同年4月18日承包期限屆滿為由宣布將前述養(yǎng)殖池的承包權(quán)屬全部予以收回發(fā)包給其他村民，楊某達(dá)則提出按2004年鰻池合同書繼續(xù)履行，且對(duì)2004年鰻池合同書約定60畝以外的草蝦池享有優(yōu)先承包權(quán)。雙方意見不一，遂發(fā)生爭(zhēng)議。2010年4月，楊某達(dá)委托余律師向××縣人民法院提起訴訟。2010年9月8日，××縣人民法院作出(2010)×民二初字第41號(hào)民事判決書，認(rèn)為：××村與××機(jī)電廠簽訂合同后，該合同履行期間，××機(jī)電廠將其中部分標(biāo)的物轉(zhuǎn)包給原告楊某達(dá)經(jīng)營(yíng)的事實(shí)存在。原告請(qǐng)求確認(rèn)2004年5月30日其與被告××村簽訂的《草蝦池部分面積改為鰻池合同書》有效，但提供的證據(jù)和所述的理由不足；被告主張?jiān)摵贤唇?jīng)民主議定，應(yīng)確認(rèn)無效，并提供了證人楊××的證詞、證人吳××、李××、夏××當(dāng)庭的證言，證詞及證言的證實(shí)符合客觀實(shí)際。據(jù)此認(rèn)定原告提供的2004年5月30日合同書，該合同發(fā)包項(xiàng)目、方式、期限和條件，未經(jīng)被告村委會(huì)或村民代表大會(huì)民主議定，違反了民主議定原則，應(yīng)確認(rèn)無效。判決確認(rèn)原告楊某達(dá)提供的《草蝦池部分面積改為鰻池合同書》無效。2010年11月5日，余律師代理?xiàng)钅尺_(dá)撰寫民事上訴狀，向××市中級(jí)人民法院提起上訴，要求二審法院撤銷××縣人民法院(2010)×民二初字第41號(hào)民事判決，同時(shí)確認(rèn)楊某達(dá)與××村于2004年5月30日簽訂的《草蝦池部分面積改為鰻池合同書》合法有效，雙方應(yīng)繼續(xù)履行。民事上訴狀上訴人(原審原告)：楊某達(dá)，[性別]，[出生日期]，[民族]，住[詳細(xì)住址]，公民身份證號(hào)：[身份證號(hào)碼]。委托訴訟代理人：余律師，[律師事務(wù)所名稱]律師。被上訴人(原審被告)：××縣××村委會(huì)，住所地：[村委會(huì)地址]。法定代表人：[負(fù)責(zé)人姓名]，該村委會(huì)主任。上訴人因不服××縣人民法院(2010)×民二初字第41號(hào)民事判決，現(xiàn)依法提起上訴。上訴請(qǐng)求請(qǐng)求依法撤銷××縣人民法院(2010)×民二初字第41號(hào)民事判決；請(qǐng)求依法確認(rèn)上訴人楊某達(dá)與被上訴人××村于2004年5月30日簽訂的《草蝦池部分面積改為鰻池合同書》合法有效，雙方應(yīng)繼續(xù)履行；判令被上訴人承擔(dān)本案一、二審全部訴訟費(fèi)用。事實(shí)與理由一、一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤關(guān)于合同民主議定程序：一審法院僅依據(jù)被上訴人提供的證人楊××的證詞、證人吳××、李××、夏××當(dāng)庭的證言，就認(rèn)定案涉《草蝦池部分面積改為鰻池合同書》發(fā)包項(xiàng)目、方式、期限和條件未經(jīng)民主議定，違反民主議定原則，過于草率。上訴人在一審中雖未能提供充分證據(jù)證明合同經(jīng)過民主議定，但被上訴人提供的證人證言存在諸多疑點(diǎn)，不能形成完整的證據(jù)鏈。證人與被上訴人存在利害關(guān)系，其證言的可信度存疑。并且，在合同簽訂后的多年履行過程中，被上訴人從未對(duì)合同的效力提出過異議，也從未主張合同未經(jīng)民主議定無效，應(yīng)視為其對(duì)合同效力的認(rèn)可。關(guān)于合同履行情況：自2004年合同簽訂后，上訴人投入了大量資金對(duì)草蝦池進(jìn)行改造為鰻池，進(jìn)行鰻魚養(yǎng)殖經(jīng)營(yíng)，被上訴人對(duì)此明知且未加以阻止。上訴人按照合同約定履行了支付租金等義務(wù)，被上訴人也接受了上訴人的租金，雙方已經(jīng)實(shí)際履行合同長(zhǎng)達(dá)多年。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受時(shí)，該合同成立。即便合同在簽訂時(shí)存在程序瑕疵，雙方的實(shí)際履行行為也應(yīng)視為對(duì)合同效力的補(bǔ)正。二、一審判決適用法律錯(cuò)誤一審法院在認(rèn)定合同無效時(shí)，僅依據(jù)民主議定原則，而忽視了合同的實(shí)際履行情況以及誠(chéng)實(shí)信用原則?！吨腥A人民共和國(guó)民法典》鼓勵(lì)交易，維護(hù)合同的穩(wěn)定性。在本案中，上訴人基于對(duì)合同的信賴進(jìn)行了大量投資和經(jīng)營(yíng)，如果輕易認(rèn)定合同無效，將給上訴人造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失，也違背了公平和誠(chéng)實(shí)信用原則。同時(shí)，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)于農(nóng)村土地承包合同，在判斷其效力時(shí)，應(yīng)綜合考慮合同簽訂的背景、履行情況、當(dāng)事人的主觀意愿等多方面因素，不能僅僅因?yàn)槌绦蛏系蔫Υ镁驼J(rèn)定合同無效。綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，嚴(yán)重?fù)p害了上訴人的合法權(quán)益。為維護(hù)法律的公正和上訴人的合法權(quán)益，特向貴院提起上訴，懇請(qǐng)貴院依法支持上訴人的上訴請(qǐng)求。此致××市中級(jí)人民法院上訴人(簽名)：楊某達(dá)[具體日期]附：本上訴狀副本[x]份四、寫作輔題(20分)11.根據(jù)下列案情材料，按照《法律文書教程》中的要求，擬寫一份民事裁定書。2009年4月17日，原告侯××(男，漢族，1968年9月出生)作為乙方與甲方(××市××區(qū)××鄉(xiāng)××村村委會(huì))達(dá)成協(xié)議：一、甲方同意乙方臨時(shí)占用集體土地，將自家的圍墻拉起來。二、建在集體土地上的圍墻，在村集體規(guī)劃使用時(shí)無條件拆除，不給予任何補(bǔ)償。2009年4月27日原告壘墻時(shí)，因被告路××(女，漢族，1942年11月出生)認(rèn)為原告需要壘墻的位置，在被告宅基地使用證的出路上，阻止原告壘墻。經(jīng)村委會(huì)調(diào)解未果，原告訴至××人民法院。原告訴稱：2009年4月17日，原告經(jīng)所在村委會(huì)同意修筑自家的院墻，同月27日，我購(gòu)買了水泥、石粉等材料，并準(zhǔn)備動(dòng)工壘墻。這時(shí)，被告出來阻攔，不讓施工，經(jīng)村委會(huì)調(diào)解未果。被告的行為侵害了我的利益，造成我的損失，要求法院判令：1.被告立即停止侵權(quán)，排除妨害，并賠償經(jīng)濟(jì)損失2760元。2.被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。被告辯稱：原告所訴，本案不屬于法院管轄范圍，屬于權(quán)屬爭(zhēng)議。受訴法院認(rèn)為，農(nóng)村集體所有的土地依法屬于村民集體所有，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或村民委員會(huì)經(jīng)營(yíng)、管理。農(nóng)村集體所有的土地依法用于非農(nóng)建設(shè)的，應(yīng)由縣級(jí)人民政府登記造冊(cè)核發(fā)證書，確認(rèn)建設(shè)用地使用權(quán)。本案中，盡管原告出具的村委會(huì)協(xié)議允許建造臨時(shí)圍墻，但因建造圍墻屬于非農(nóng)建設(shè)用地范圍，原告又未能提供縣級(jí)人民政府頒發(fā)的相關(guān)證書，故原告的主張被告侵權(quán)于法無據(jù)，法院對(duì)其主張依法不予支持。附：《中華人民共和國(guó)土地管理法》第十一條規(guī)定：“……農(nóng)民集體所有的土地依法用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)的，由縣級(jí)人民政府登記造冊(cè)，核發(fā)證書，確認(rèn)建設(shè)用地使用權(quán)?！薄痢寥嗣穹ㄔ好袷虏枚〞?2009)×民初字第××號(hào)原告：侯××，男，漢族，1968年9月出生。被告：路××，女，漢族，1942年11月出生。原告侯××與被告路××侵權(quán)糾紛一案，本院依法進(jìn)行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。2009年4月17日，原告侯××作為乙方與甲方（××市××區(qū)××鄉(xiāng)××村村委會(huì)）達(dá)成協(xié)議：一、甲方同意乙方臨時(shí)占用集體土地，將自家的圍墻拉起來。二、建在集體土地上的圍墻，在村集體規(guī)劃使用時(shí)無條件拆除，不給予任何補(bǔ)償。2009年4月27日原告壘墻時(shí)，被告路××認(rèn)為原告需要壘墻的位置在其宅基地使用證的出路上，阻止原告壘墻。經(jīng)村委會(huì)調(diào)解未果，原告訴至本院。原告訴稱：2009年4月17日，原告經(jīng)所在村委會(huì)同意修筑自家的院墻，同月27日，購(gòu)買了水泥、石粉等材料，并準(zhǔn)備動(dòng)工壘墻，此時(shí)被告出來阻攔，不讓施工，經(jīng)村委會(huì)調(diào)解未果。被告的行為侵害了原告的利益，造成原告損失，要求法院判令：1.被告立即停止侵權(quán)，排除妨害，并賠償經(jīng)濟(jì)損失2760元。2.被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。被告辯稱：原告所訴，本案不屬于法院管轄范圍，屬于權(quán)屬爭(zhēng)議。本院認(rèn)為，農(nóng)村集體所有的土地依法屬于村民集體所有，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或村民委員會(huì)經(jīng)營(yíng)、管理。農(nóng)村集體所有的土地依法用于非農(nóng)建設(shè)的，應(yīng)由縣級(jí)人民政府登記造冊(cè)核發(fā)證書，確認(rèn)建設(shè)用地使用權(quán)。本案中，盡管原告出具的村委會(huì)協(xié)議允許建造臨時(shí)圍墻，但因建造