《法經(jīng)濟(jì)學(xué)》08-合同法的經(jīng)濟(jì)分析

法經(jīng)濟(jì)學(xué)LawandEconomics合同法的經(jīng)濟(jì)分析法經(jīng)濟(jì)學(xué)第8章第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月2025主要內(nèi)容

8.1

合同法基本內(nèi)容與經(jīng)濟(jì)功能

8.2合同的成立

8.3

合同中的信息問題與合同解釋

8.4合同的履行和救濟(jì)

8.5格式合同的效率與公平第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.1

合同法基本內(nèi)容與經(jīng)濟(jì)功能

8.1.1合同

合同是指雙方在自愿一致的基礎(chǔ)上形成的共同意思表示。

合同關(guān)系中包括合同當(dāng)事人、合同客體以及合同標(biāo)的等要素。當(dāng)事人是指簽訂合同的主體，分為立約人和受約人。合同關(guān)系的客體是立約人、受約人因?yàn)楹贤碛械臋?quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。合同關(guān)系的標(biāo)的是當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系指向的對象。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度講，合同關(guān)系泛指當(dāng)事人之間形成的各種各樣的具有一定利益交換內(nèi)容的關(guān)系，要比法學(xué)領(lǐng)域的合同含義廣泛得多。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.1

合同法基本內(nèi)容與經(jīng)濟(jì)功能

8.1.2

合同法

合同法是規(guī)范合同關(guān)系的法律規(guī)則體系，其基本內(nèi)容包括以下四個(gè)方面：合同如何成立合同的成立是指在什么情況下合同是成立的，也就是交易關(guān)系被法律所確認(rèn)，具有了法律強(qiáng)制力。

合同如何履行合同的履行是指合同雙方如何有效地履行合同，如何為了合同的有效履行進(jìn)行投入。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.1

合同法基本內(nèi)容與經(jīng)濟(jì)功能

8.1.2

合同法合同如何解釋和調(diào)整合同的解釋是指如何解釋當(dāng)事人之間的合同、按照什么樣的標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行解釋。合同的調(diào)整是指法律在什么情況下可以對合同進(jìn)行調(diào)整，以及為什么進(jìn)行調(diào)整。

合同如何救濟(jì)合同的救濟(jì)是指當(dāng)合同沒有被有效履行時(shí)如何來進(jìn)行救濟(jì)，如何使合同回復(fù)到違約前的狀態(tài)或者如何使合同實(shí)現(xiàn)履行所達(dá)到的目標(biāo)。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.1

合同法基本內(nèi)容與經(jīng)濟(jì)功能

8.1.3

合同法的經(jīng)濟(jì)目的：最大化交換效率1.從財(cái)產(chǎn)法到合同法財(cái)產(chǎn)法的經(jīng)濟(jì)目的是將資源配置到最有效率的使用者手中。財(cái)產(chǎn)法的配置往往在初始配置時(shí)是有效率的，但是隨著情勢的變化和財(cái)產(chǎn)使用技術(shù)的變化，財(cái)產(chǎn)的最佳使用者也在不斷變化。

為使財(cái)產(chǎn)能夠被動(dòng)態(tài)調(diào)整到其最佳使用者手中,合同法制度應(yīng)運(yùn)而生。合同及合同法是降低交易成本的重要制度安排。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.1

合同法基本內(nèi)容與經(jīng)濟(jì)功能

8.1.3

合同法的經(jīng)濟(jì)目的：最大化交換效率

2.討價(jià)還價(jià)模型：顯示合同能夠?qū)崿F(xiàn)效率交換討價(jià)還價(jià)模型實(shí)現(xiàn)效率交換的條件：第一個(gè)條件是存在合作剩余。第二個(gè)條件是合作剩余的效率分配。第三個(gè)條件是交易成本不足以阻礙合作的實(shí)現(xiàn)。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.1

合同法基本內(nèi)容與經(jīng)濟(jì)功能

8.1.3

合同法的經(jīng)濟(jì)目的：最大化交換效率3.效率交換中的障礙：模擬完全競爭市場合同法的作用在于構(gòu)建一種機(jī)制，實(shí)現(xiàn)：（1）合作剩余的效率分配。（2）交易成本的最小化。法經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為合同法是通過模擬完全競爭市場的制度條件來實(shí)現(xiàn)上述功能的。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.1

合同法基本內(nèi)容與經(jīng)濟(jì)功能

8.1.4合同法的經(jīng)濟(jì)功能

從不合作到合作

最優(yōu)信息交換最優(yōu)履約與效率違約最優(yōu)信任投資最優(yōu)風(fēng)險(xiǎn)分配促進(jìn)長期關(guān)系的建立第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.2合同的成立

8.2.1合同成立的經(jīng)濟(jì)學(xué)標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)完全競爭市場要求的條件構(gòu)造合同的成立標(biāo)準(zhǔn)是法經(jīng)濟(jì)學(xué)提出的合同成立標(biāo)準(zhǔn)。（1）在合同談判過程中，最優(yōu)化當(dāng)事人之間的信息交換，發(fā)現(xiàn)合作空間。（2）分配合作剩余是合同成立過程中的核心內(nèi)容。（3）降低交易成本，一方面是將不符合效率交換要求的交易主體及交易排除在外，另一方面是構(gòu)建制度推動(dòng)當(dāng)事人在合同成立過程中，主動(dòng)消除可能不利于交換的障礙。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.2合同的成立

8.2.2合同的無效和調(diào)整

合同法要求當(dāng)當(dāng)事人的行為具有以下特征時(shí)，所形成的合同將被認(rèn)為無效和被要求調(diào)整。當(dāng)事人也可以以這些理由為抗辯根據(jù)，主張合同的無效，解除責(zé)任。

1.無資格所謂無資格，是在雙方簽訂合同的過程中，其中一方主體或雙方主體缺乏簽訂合同所需要的行為能力。要求自然人具備行為能力是合同法對主體資格的一般性要求，有時(shí)還有特定的資格要求。與行為能力不足的主體簽訂的合同存在著被認(rèn)定為無效的風(fēng)險(xiǎn)。

當(dāng)雙方都是不合格主體時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，合同無效，雙方返還對方的履行支付，退回到合同沒有簽訂前的狀態(tài)。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.2合同的成立

8.2.2合同的無效和調(diào)整

2.不真實(shí)的意思表示（1）欺詐和誤述（2）強(qiáng)迫和威脅（3）因?yàn)樽陨碓蛳萑肜Ь硨τ谙萑氡匾Ь车木戎梢苑譃槿N情形:偶然救助有意救助專門的救助安排

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.2合同的成立

8.2.2合同的無效和調(diào)整3.顯失公平顯失公平的主要表現(xiàn)是占有了一方全部或者大部分的合作剩余。形成顯失公平結(jié)果的主要原因是一方當(dāng)事人對合同的形成具有絕對優(yōu)勢的影響力，主導(dǎo)了對合作剩余的分配。一般在壟斷、急迫和無知的情形下會(huì)形成顯失公平的結(jié)果。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.2合同的成立

8.2.2合同的無效和調(diào)整4.合同具有外部性當(dāng)合同在產(chǎn)出合作剩余的同時(shí)也給合同之外其他主體帶來影響時(shí)，就產(chǎn)生了對合同進(jìn)行更多管制的必要性。當(dāng)合作剩余小于合同產(chǎn)生的負(fù)外部性時(shí)，這樣的合同將被宣布為無效。在合作剩余大于因此產(chǎn)生的負(fù)外部性的情況下，一般情況下不要求合同無效，但是合同當(dāng)事人必須內(nèi)部化外部性。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.3合同中的信息問題與合同解釋

8.3.1合同中的信息問題

1.信息的經(jīng)濟(jì)特性信息生產(chǎn)成本一般遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于傳遞成本。信息消費(fèi)的低競爭性。收益外溢性。定價(jià)困境。價(jià)值隨使用次數(shù)的增多而增加。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.3合同中的信息問題與合同解釋

8.3.1合同中的信息問題

2.信息不對稱下的信息分布效率狀態(tài)對于合同當(dāng)事人來說，信息不對稱是指信息對于其中一方當(dāng)事人是已知的，而對于另一方是未知的狀態(tài)。信息不對稱是合同法要著重解決的問題。信息的最佳分配狀態(tài)是：資源的使用者同時(shí)也是資源使用信息的擁有者?；谛试瓌t產(chǎn)生了兩個(gè)要求：一是構(gòu)建制度激勵(lì)資源所有者最大化獲取資源如何最佳使用的信息；二是構(gòu)建制度最小化將資源和信息統(tǒng)一在一起的交易成本。這個(gè)交易成本包括信息交換的交易成本和資源交換的交易成本。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.3合同中的信息問題與合同解釋

8.3.1合同中的信息問題

3.生產(chǎn)性信息生產(chǎn)性信息是那些當(dāng)事人以其為基礎(chǔ)能夠創(chuàng)造出更多社會(huì)財(cái)富的信息。當(dāng)被交換的對象是生產(chǎn)性信息時(shí)，應(yīng)允許所有者不予披露。根據(jù)信息的獲取方式將生產(chǎn)性信息分為創(chuàng)造獲取和偶然獲取兩種類型。

創(chuàng)造獲取是指擁有者是通過自身的努力和投資來獲取該生產(chǎn)性信息的。合同法對于基于創(chuàng)造獲取生產(chǎn)性信息成立的合同給予執(zhí)行。偶然獲取是指在幾乎沒有成本投入情況下偶然得到生產(chǎn)性信息的情況。資源所有者有權(quán)選擇是否撤銷合同。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.3合同中的信息問題與合同解釋

8.3.1合同中的信息問題4.分配性信息與混合性信息分配性信息是純粹導(dǎo)致財(cái)富由一方轉(zhuǎn)移向另一方的信息?；旌闲孕畔⑹侵讣饶軌蛱岣哔Y源使用效率，又可以產(chǎn)生財(cái)富轉(zhuǎn)移結(jié)果的信息。在制度安排上，合同法假定所有信息都具有生產(chǎn)性質(zhì)，除非資源的所有者證明信息是純粹財(cái)富轉(zhuǎn)移性質(zhì)的，否則合同都將得到執(zhí)行。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.3合同中的信息問題與合同解釋

8.3.1合同中的信息問題5.安全性信息的強(qiáng)制披露安全性信息是指如果不揭示，將會(huì)導(dǎo)致資源使用價(jià)值下降的信息。有兩種類型的安全性信息：一是說明不正確使用資源將會(huì)導(dǎo)致危險(xiǎn)的信息。二是資源存在瑕疵的信息。法律要求必須披露安全信息，不進(jìn)行披露的信息擁有者將負(fù)有賠償損害的責(zé)任。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.3合同中的信息問題與合同解釋

8.3.1合同中的信息問題

6.信息交換的失誤當(dāng)事人在信息交流過程中，雙方還可能誤解彼此的意思表示:一種情況是雙方共同誤解了對方的意思表示，另一種是只有其中一方誤解了對方意思表示。共同誤解會(huì)導(dǎo)致合同的無效。

除非有充分的證據(jù)證明確實(shí)存在誤解，一般不接受單方誤解，也不因此解除合同。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.3合同中的信息問題與合同解釋

8.3.2合同的解釋

1.合同解釋造成合同不完整進(jìn)而需要解釋的原因：（1）當(dāng)事人理性的有限性。（2）成本約束。（3）再談判。我國《合同法》第125條規(guī)定了以下合同解釋方法：文義解釋、整體解釋、目的解釋、習(xí)慣解釋和誠信解釋。

文義解釋是指通過解釋合同所使用文字、詞句的含義來確定合同條款真實(shí)意思的方法。整體解釋是將合同視為一個(gè)整體，對合同各個(gè)條款作相互解釋，以確定各個(gè)條款在整個(gè)合同中所具有的正確意思的解釋方法。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.3合同中的信息問題與合同解釋8.3.2合同的解釋目的解釋是根據(jù)合同追求的目的對合同條款含義進(jìn)行取舍，符合目的取其含義，不符合的則排除。習(xí)慣解釋主要是根據(jù)合同簽訂和履行中的商業(yè)、地方等習(xí)慣來解釋合同條款的含義。誠信解釋是按照誠信原則對合同進(jìn)行解釋。《中華人民共和國合同法》第41條專門規(guī)定了格式合同的解釋方法：對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。這條屬于強(qiáng)制性規(guī)定，不允許當(dāng)事人以約定排除其適用。這也是國際的普遍做法。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.3合同中的信息問題與合同解釋

8.3.2合同的解釋

2.合同解釋的法經(jīng)濟(jì)學(xué)理論關(guān)于合同解釋，法經(jīng)濟(jì)學(xué)提出了三個(gè)理論：不完全合同理論。合同中存在著所謂的可觀察但不可證實(shí)信息，如何證實(shí)這些可觀察但不可證實(shí)信息就是合同解釋的任務(wù)。

模擬完全市場理論。當(dāng)合同出現(xiàn)意義不明和漏洞需要解釋時(shí)，要盡量模擬完全競爭市場下當(dāng)事人的選擇來解釋合同。

最優(yōu)風(fēng)險(xiǎn)分配理論。合同成立和履行過程中可能出現(xiàn)各種風(fēng)險(xiǎn)，最優(yōu)的風(fēng)險(xiǎn)分配狀態(tài)是將風(fēng)險(xiǎn)配置給能夠進(jìn)行最優(yōu)預(yù)防的一方。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.3合同中的信息問題與合同解釋

8.3.2合同的解釋

3.主觀主義和客觀主義的選擇法學(xué)理論對于合同解釋給出了兩個(gè)對立的主張：主觀主義和客觀主義。主觀主義堅(jiān)持在進(jìn)行合同解釋時(shí)把探尋雙方當(dāng)事人一致同意的意思表示含義放在首位，認(rèn)為當(dāng)事人的意思表示是合同的靈魂，因此該主張又被稱為“意思說”。客觀主義堅(jiān)持從“理性人”角度來解釋在合同情況下所使用的語言文字的含義。這樣就使合同解釋必須按照一個(gè)客觀的外部標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行，按照當(dāng)事人在合同約束下中表現(xiàn)出的行為來解釋合同，該主張又被稱為“表示說”。從經(jīng)濟(jì)分析角度看，要以客觀主義為基本原則來解釋合同。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)

8.4.1效率違約與最優(yōu)信任

1.效率違約效率違約是指當(dāng)履行合同的社會(huì)成本超過履行合同產(chǎn)生的社會(huì)收益時(shí)當(dāng)事人的違約選擇。房屋建造合同的違約分析

乙建造房屋的成本C

>房屋對甲的價(jià)值V時(shí)，乙達(dá)到社會(huì)角度界定的效率違約條件。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)8.4.1效率違約與最優(yōu)信任

2.預(yù)期違約賠償與效率違約結(jié)論1：預(yù)期違約賠償給予了合同當(dāng)事人進(jìn)行效率違約的恰當(dāng)激勵(lì)。信任違約賠償是指通過賠償使非違約方的狀態(tài)恢復(fù)到合同沒有簽訂前的狀態(tài)，也即賠償非違約方為合同履行進(jìn)行的信任投資。從違約水平來看，從高到低依次排列有：零賠償、信任違約賠償、預(yù)期違約賠償。其中只有預(yù)期違約賠償實(shí)現(xiàn)了效率違約，其他兩種賠償安排都沒有實(shí)現(xiàn)這個(gè)目的。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)

8.4.1效率違約與最優(yōu)信任

3.最優(yōu)信任投資約束下的預(yù)期違約賠償（1）信任投資的最優(yōu)水平當(dāng)合同的履行是確定的時(shí)，當(dāng)事人就會(huì)實(shí)現(xiàn)信任投資追求的最大收益——履約價(jià)值的最大化，由此決定的信任投資水平也就是最優(yōu)的信任投資水平。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)8.4.1效率違約與最優(yōu)信任OR1R*￥RV(R)qV(R)R最優(yōu)信任投資水平第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)8.4.1效率違約與最優(yōu)信任3.最優(yōu)信任投資約束下的預(yù)期違約賠償（2）甲方的信任投資選擇在英美法系中建立的Hadley規(guī)則：違約賠償水平應(yīng)當(dāng)是因?yàn)檫`約而合理地生成的水平，應(yīng)當(dāng)是在合同簽訂時(shí)雙方當(dāng)事人可以預(yù)見的水平。結(jié)論2：基于最優(yōu)信任投資水平的預(yù)期違約賠償，不僅實(shí)現(xiàn)了效率違約，而且實(shí)現(xiàn)了最優(yōu)信任投資。

《中華人民共和國合同法》第133條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)8.4.1效率違約與最優(yōu)信任4.違約損失的降低合同法第119條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的,不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。”

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)8.4.2最優(yōu)風(fēng)險(xiǎn)分配

風(fēng)險(xiǎn)分配的基本原則是將風(fēng)險(xiǎn)配置給最佳的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)者。

1.預(yù)防當(dāng)當(dāng)事人處于預(yù)防潛在風(fēng)險(xiǎn)的有利位置時(shí)，該當(dāng)事人就是最佳的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)者，因此應(yīng)當(dāng)將風(fēng)險(xiǎn)配置給該當(dāng)事人。2.保險(xiǎn)保險(xiǎn)成本最小的一方將是最佳的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)者。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)

8.4.3特定履約特定履約是要求違約方按照合同規(guī)定的義務(wù)，完成其履約行為。大陸法系更加注重特定履約的使用，更看重合同被完整履行，不論履行成本是不是超過了其收益。在英美法系中只有當(dāng)金錢賠償不能達(dá)到賠償目的時(shí)，才會(huì)使用特定履約。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)

8.4.3特定履約

1.特定履約與違約賠償?shù)谋容^特定履約與違約賠償是兩種主要的救濟(jì)方式，二者分別具有各自的優(yōu)勢和不足。不同的救濟(jì)制度安排，在交易成本足夠低時(shí)雖然都能實(shí)現(xiàn)效率結(jié)果，但是財(cái)富的分配結(jié)果卻是不一致的。當(dāng)交易成本阻礙了當(dāng)事人之間的自愿談判時(shí)，就需要比較特定履約和違約賠償兩種安排的順利運(yùn)行所遇到的交易成本的大小。如果市場不成熟，法院素質(zhì)較高時(shí)，應(yīng)該更多地采用違約賠償制度，反之，則應(yīng)該多采用特定履約制度。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)

8.4.3特定履約2.特定履約的優(yōu)勢

特定履約的優(yōu)勢：一、特定履約實(shí)現(xiàn)的合同履行價(jià)值等于預(yù)期違約賠償代表的價(jià)值，因此特定履約也能夠?qū)崿F(xiàn)效率違約目標(biāo),并且特定履約還具有保護(hù)當(dāng)事人主觀價(jià)值的作用。二、特定履約能夠在效率的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)公平。特定履約的不足在于它的實(shí)現(xiàn)受到客觀條件的限制。

合同法第110條規(guī)定以特定履約為基本的、首先采取的救濟(jì)方式，只有在具有下列情形的情況下才不采取特定履約方式：（1）法律上或者事實(shí)上不能履行；（2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)

8.4.4違約金違約金是當(dāng)事人在合同中約定的違約方需要支付給對方的賠償金，是雙方意思一致的體現(xiàn)之一。1.違約金的優(yōu)勢：采用違約金的理由當(dāng)事人希望避免違約時(shí)確定賠償水平的訴訟成本。法院在確定賠償水平時(shí)存在一定困難，特別是其中包含有當(dāng)事人的主觀價(jià)值時(shí)。當(dāng)事人期望通過約定違約金來實(shí)現(xiàn)合同風(fēng)險(xiǎn)的最優(yōu)分配。違約金制度具有具體確定最優(yōu)信任水平的功能。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)

8.4.4違約金2.懲罰性違約金的適用與不適用多數(shù)國家一般都不執(zhí)行過度高于實(shí)際損失的違約金，即懲罰性違約金，會(huì)將懲罰性違約金調(diào)整到一個(gè)合適的范圍，然后再執(zhí)行。存在著兩種不同的懲罰性違約金：無意懲罰違約金和有意懲罰違約金。對無意懲罰的違約金進(jìn)行事后調(diào)整并不影響當(dāng)事人的效率違約決策。對于有意懲罰違約金的調(diào)整將導(dǎo)致當(dāng)事人行為的變化，從而使合同當(dāng)事人追求的目標(biāo)無法實(shí)現(xiàn)。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.4合同的履行和救濟(jì)

8.4.4違約金有意懲罰性違約金是當(dāng)事人為確保合同的履行而有意制定的具有強(qiáng)烈負(fù)向激勵(lì)性質(zhì)的違約金。這又可以進(jìn)一步區(qū)分為兩種情況：一是履行保險(xiǎn)，二是顯示履行能力。履行保險(xiǎn)是因?yàn)楹贤男袑τ诋?dāng)事人具有特殊意義，所以當(dāng)事人愿意以更高的價(jià)格來促使對方當(dāng)事人履行合同，而一旦對方違約也要以更高的水平進(jìn)行賠付。顯示履行能力則是當(dāng)當(dāng)事人的履行能力受到對方質(zhì)疑時(shí)，該當(dāng)事人為顯示自身的履行能力而制定懲罰性違約金條款，主動(dòng)要求違約時(shí)受到遠(yuǎn)高于一般水平的懲罰。這兩種有意懲罰的違約金都有其產(chǎn)生的效率根據(jù)，不應(yīng)當(dāng)被否定。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.5格式合同的效率與公平

8.5.1格式合同格式合同有下列特點(diǎn)：（1）格式合同是由一方預(yù)先制定的。（2）格式合同是一方與不特定的相對方訂立的。（3）格式合同具有定型化的特點(diǎn)。（4）相對方在訂約中居于附從地位。格式合同有節(jié)省時(shí)間、減少紛爭、交易成本低和為日常生活帶來便利的優(yōu)點(diǎn)。從這個(gè)方面看，格式合同是有效率的。格式合同對于制定方遠(yuǎn)比對接受它們的個(gè)人更為有利以及格式合同中的

“免責(zé)條款”，是通常認(rèn)為的格式合同中的非效率因素。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.5格式合同的效率與公平

8.5.2格式合同中的合作剩余分配

合作剩余的分配主要與市場的競爭程度和雙方討價(jià)還價(jià)的策略相關(guān)。合同內(nèi)容的自由對分配合作剩余的影響。沒有討價(jià)還價(jià)自由時(shí)對分配合作剩余的影響。格式合同對合同自由的侵犯外在表現(xiàn)為選擇合同相對人的自由和選擇合同內(nèi)容的自由，實(shí)質(zhì)是合作剩余分配的不公。

第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.5格式合同的效率與公平

8.5.3格式合同中的管制

1.管制的理由

格式合同制定者會(huì)制訂出僅僅能引誘相對方簽訂合同的格式合同，自己分得合作剩余的大部分，從而使得合作剩余的分配利益失衡，這就給了格式合同提供者利用制訂格式合同的優(yōu)越地位侵犯相對方利益的合法機(jī)會(huì)。從自由合同到格式合同滿足了卡爾多—?？怂剐蕵?biāo)準(zhǔn)，對社會(huì)有利。并非效率而是合作剩余分配的不合理，是管制格式合同的根本所在。第8章合同法的經(jīng)濟(jì)分析03三月20258.5格式合同的效率與公平

8.5.3格式合同中的管制2.管制的