《國外有關(guān)破產(chǎn)抵銷權(quán)制度的規(guī)定分析2100字》

國外有關(guān)破產(chǎn)抵銷權(quán)制度的規(guī)定分析綜述世界上有很多國家和地區(qū)對破產(chǎn)抵銷權(quán)都有相關(guān)規(guī)定，其中日本、德國、美國等對破產(chǎn)抵銷權(quán)的規(guī)定較為有代表性，值得我們?nèi)シ治雠c探討。（一）日本有關(guān)破產(chǎn)抵銷權(quán)制度的規(guī)定現(xiàn)行《日本破產(chǎn)法》頒布于2005年，并于同年3月1日起實施。根據(jù)《日本破產(chǎn)法》第六十七條的規(guī)定《日本破產(chǎn)法》第六十七條：“在債務(wù)人被宣告破產(chǎn)時，對其負(fù)有債務(wù)的破產(chǎn)債權(quán)人可以主張行使抵銷權(quán)，而不必依照破產(chǎn)程序得到清償。在破產(chǎn)過程中，主動債權(quán)或者被動債權(quán)不管是否附條件或者附期限，破產(chǎn)債權(quán)人都可以主張抵銷權(quán)；被動債權(quán)附將來請求權(quán)時，破產(chǎn)債權(quán)人也可以主張抵銷”。以及第一百零二條的規(guī)定《日本破產(chǎn)法》第一百零二條：“破產(chǎn)管理人可以主張行使抵銷權(quán)，但是需要滿足兩個條件，一是得到法院許可，二是符合破產(chǎn)債權(quán)人的一般利益?！薄度毡酒飘a(chǎn)法》第六十七條：“在債務(wù)人被宣告破產(chǎn)時，對其負(fù)有債務(wù)的破產(chǎn)債權(quán)人可以主張行使抵銷權(quán)，而不必依照破產(chǎn)程序得到清償。在破產(chǎn)過程中，主動債權(quán)或者被動債權(quán)不管是否附條件或者附期限，破產(chǎn)債權(quán)人都可以主張抵銷權(quán)；被動債權(quán)附將來請求權(quán)時，破產(chǎn)債權(quán)人也可以主張抵銷”?！度毡酒飘a(chǎn)法》第一百零二條：“破產(chǎn)管理人可以主張行使抵銷權(quán)，但是需要滿足兩個條件，一是得到法院許可，二是符合破產(chǎn)債權(quán)人的一般利益。”對于日本破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使范圍，根據(jù)《日本破產(chǎn)法》第六十七條第二款的表達(dá)，破產(chǎn)債務(wù)人依法提出破產(chǎn)申請的，無論是主動債權(quán)還是被動債權(quán)，破產(chǎn)債權(quán)人行使破產(chǎn)抵銷權(quán)都不受條件或者期限等的限制。《日本破產(chǎn)法》第七十一條《日本破產(chǎn)法》第七十一條：“破產(chǎn)債權(quán)人的以下情形，不可為抵銷：（1）對破產(chǎn)財產(chǎn)負(fù)擔(dān)債務(wù)發(fā)生在破產(chǎn)宣告之后。（2）目的是為了將破產(chǎn)債權(quán)與所負(fù)合同之債相抵銷，在無法支付后與破產(chǎn)人簽訂對破產(chǎn)人財產(chǎn)進(jìn)行處分的合同。以及從他人處簽合同移轉(zhuǎn)債務(wù)，對破產(chǎn)人負(fù)擔(dān)債務(wù)，而在合同簽訂時無法支付的事實其已經(jīng)知曉。（3）在停止支付后才對破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)，而且當(dāng)時對停止支付的事實知曉。但要排除停止支付的事實并不是沒有辦法支付的情形。（4）明知道存在破產(chǎn)申請卻仍然對破產(chǎn)人負(fù)擔(dān)債務(wù)?！币?guī)定了破產(chǎn)債權(quán)人禁止抵銷的情形，即債權(quán)人在債務(wù)人破產(chǎn)宣告后或者明知債務(wù)人可能存在破產(chǎn)的情況下，仍然對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的，不得抵銷。第七十二條《日本破產(chǎn)法》第七十二條：“破產(chǎn)人的債務(wù)人在下列情形下，不可以進(jìn)行抵銷：（1）從他人那里取得破產(chǎn)債權(quán)是發(fā)生在破產(chǎn)宣告之后。（2）從他人那兒取得破產(chǎn)債權(quán)是發(fā)生在無法支付之后，而且主觀上當(dāng)時是明知無法支付的。（3）在停止支付后取得破產(chǎn)債權(quán)，而且當(dāng)時就已經(jīng)知道停止支付的事實。但要排除停止支付的事實并不是無法支付的情形。（4）已經(jīng)知道有破產(chǎn)申請而取得債權(quán)。”《日本破產(chǎn)法》第七十一條：“破產(chǎn)債權(quán)人的以下情形，不可為抵銷：（1）對破產(chǎn)財產(chǎn)負(fù)擔(dān)債務(wù)發(fā)生在破產(chǎn)宣告之后。（2）目的是為了將破產(chǎn)債權(quán)與所負(fù)合同之債相抵銷，在無法支付后與破產(chǎn)人簽訂對破產(chǎn)人財產(chǎn)進(jìn)行處分的合同。以及從他人處簽合同移轉(zhuǎn)債務(wù)，對破產(chǎn)人負(fù)擔(dān)債務(wù)，而在合同簽訂時無法支付的事實其已經(jīng)知曉。（3）在停止支付后才對破產(chǎn)人負(fù)有債務(wù)，而且當(dāng)時對停止支付的事實知曉。但要排除停止支付的事實并不是沒有辦法支付的情形。（4）明知道存在破產(chǎn)申請卻仍然對破產(chǎn)人負(fù)擔(dān)債務(wù)?！薄度毡酒飘a(chǎn)法》第七十二條：“破產(chǎn)人的債務(wù)人在下列情形下，不可以進(jìn)行抵銷：（1）從他人那里取得破產(chǎn)債權(quán)是發(fā)生在破產(chǎn)宣告之后。（2）從他人那兒取得破產(chǎn)債權(quán)是發(fā)生在無法支付之后，而且主觀上當(dāng)時是明知無法支付的。（3）在停止支付后取得破產(chǎn)債權(quán)，而且當(dāng)時就已經(jīng)知道停止支付的事實。但要排除停止支付的事實并不是無法支付的情形。（4）已經(jīng)知道有破產(chǎn)申請而取得債權(quán)。”（二）德國有關(guān)破產(chǎn)抵銷權(quán)制度的規(guī)定在德國法律體系中有關(guān)破產(chǎn)抵銷權(quán)的規(guī)定主要體現(xiàn)在《德意志聯(lián)邦支付不能法》（以下簡稱《支付不能法》）中。《支付不能法》第九十四條規(guī)定，當(dāng)支付不能的程序開始后，支付不能債權(quán)人可以在不違反法律規(guī)定和協(xié)議約定的前提下直接進(jìn)行抵銷，不需要按照支付不能程序REF_Ref8965\r\h[2]。因此，不同于《日本破產(chǎn)法》中抵銷權(quán)行使主體范圍，德國破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使主體具有單一性、絕對性，只能是支付不能債權(quán)人即破產(chǎn)債權(quán)人，此點與我國《破產(chǎn)法》中的破產(chǎn)抵銷權(quán)的規(guī)定一致。在破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使范圍方面，《支付不能法》中并沒有做出具體的規(guī)定，無論債務(wù)是否附有解除期限，給付種類是否相同，債務(wù)是否已屆清償期等，只要不違反法律的規(guī)定，均可以主張抵銷。但是《支付不能法》規(guī)定在一種情況下，就是在債務(wù)人準(zhǔn)備破產(chǎn)時，他的債權(quán)將要被其他的債權(quán)消滅即被抵銷的債權(quán)進(jìn)行抵銷之前，不再附有條件且受償期限已經(jīng)屆滿時，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定程序全部清償破產(chǎn)債務(wù)人。由此我們不難看出，德國破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使范圍還是比較寬泛的，沒有作出過多的限制，但是《支付不能法》中的破產(chǎn)抵銷權(quán)已經(jīng)作出了主動債權(quán)和被動債權(quán)的劃分，并且明確規(guī)定：當(dāng)被動債權(quán)不再附有條件并且清償期限已經(jīng)屆滿，此時破產(chǎn)抵銷權(quán)了就不再適用了?！吨Ц恫荒芊ā返诰攀鶙l規(guī)定了禁止抵銷的情形，即在支付不能程序開始后，債權(quán)人才對破產(chǎn)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的，不能抵銷；支付不能程序開始后，債權(quán)人才從破產(chǎn)債務(wù)人的其他債權(quán)人手中取得一部分債權(quán)的，不得抵銷；債權(quán)人根據(jù)相關(guān)法律行為的效力，通過法律行為（主要是可撤銷的行為）取得一部分債權(quán)的，不能抵銷。（三）美國有關(guān)破產(chǎn)抵銷權(quán)制度的規(guī)定美國身為資本主義發(fā)達(dá)國家，其發(fā)達(dá)水平不僅僅體現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，同時也體現(xiàn)在美國的法制建設(shè)領(lǐng)域。鑒于商事法律問題的重要性與獨(dú)特性，以及為了對各個州實行直接或者間接的管理，限制法官的司法裁量權(quán)，美國聯(lián)邦政府頒布實施了《美國統(tǒng)一商法典》、《聯(lián)邦破產(chǎn)法》等法律，與判例法相互結(jié)合，互相借鑒，共同解決商事法律案例。美國破產(chǎn)抵銷權(quán)的規(guī)定最初體現(xiàn)在判例法中，其最初名稱為“原始請求權(quán)”，又稱為“交叉請求權(quán)”，意思為債權(quán)人對債務(wù)人享有一定的債權(quán)，債務(wù)人又對債權(quán)人享有交叉?zhèn)鶛?quán)請求權(quán)，當(dāng)債權(quán)人請求債務(wù)人償還這一部分債務(wù)時，不用考慮標(biāo)的物的性質(zhì)、債權(quán)的履行期限是否屆滿、是否屬于同一債權(quán)債務(wù)關(guān)系等問題，就能夠交叉范圍內(nèi)主張抵銷。但是之前美國的判例法中并沒有承認(rèn)這項制度，在那個時期的美國法院在辦理個案的時候一般援引相關(guān)判例或者是采用衡平手段從而保障破產(chǎn)債權(quán)人的權(quán)益。后期隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，美國的法律制度也在不斷的完善，與其他國家相比，美國的破產(chǎn)抵銷權(quán)規(guī)定在邏輯上鮮明，且層次性很強(qiáng)，限制性規(guī)定的十分具體，使得美國的破產(chǎn)抵銷權(quán)制度走到了世界前沿。美國的1984年《聯(lián)邦破產(chǎn)法》第五百五十三條規(guī)定了不可抵銷的幾種情形：第一是破產(chǎn)開始之后，債權(quán)人在另外第三人處取得的對破產(chǎn)人的債權(quán)的，禁止抵銷；第二是在破產(chǎn)申請90天之后，債權(quán)人在第三人處取得的對破產(chǎn)人的債權(quán)的，禁止抵銷；第三是債權(quán)人在債務(wù)人已喪失清償能力，提起破產(chǎn)申請前90天內(nèi)，以獲得對債務(wù)人的抵銷為目的而對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的，禁止抵銷杜冉冉：《破產(chǎn)抵銷權(quán)制度研究》，山東財經(jīng)大學(xué)2019年碩士論文，第23頁.。杜冉冉：《破產(chǎn)抵銷權(quán)制度研究》，山東財經(jīng)大學(xué)2019年碩士論文，第23頁.縱觀日本、德國、美國關(guān)于破產(chǎn)抵銷權(quán)這一權(quán)利的行使主體、行使范圍、禁止抵銷的相關(guān)規(guī)定，與我國的破產(chǎn)抵銷權(quán)制度進(jìn)行對比，