轉(zhuǎn)包違法分包認(rèn)定查處辦法.ppt

1、A,1,建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分 包等違法行為認(rèn)定查處 管理辦法的介紹 二一四年十一月,A,2,一、明確這次培訓(xùn)的目的 二、認(rèn)定查處辦法出臺的背景情況 三、認(rèn)定查處辦法的條文說明 四、打擊轉(zhuǎn)包違法分包工作部署 五、如何查處轉(zhuǎn)包違法分包行為（全省建筑市場執(zhí) 法檢查做法） 六、對涉嫌轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等違法行為建議核查的內(nèi)容,結(jié)合部里課件和認(rèn)定查處辦法釋義介紹五個方面情況,A,3,二、認(rèn)定查處辦法出臺的背景情況,（一）嚴(yán)厲打擊施工轉(zhuǎn)包違法分包行為是工程質(zhì)量治理兩年行動的六項主要工作之一 （二）轉(zhuǎn)包掛靠等違法行為危害性大 （三）制定認(rèn)定查處辦法的相關(guān)情況,一、這次培訓(xùn)的目的 依據(jù)我省實施方案和住建部

2、質(zhì)量安全司81號文件，加強(qiáng)工程質(zhì)量監(jiān)督人員培訓(xùn)的要求，省廳組織這次業(yè)務(wù)培訓(xùn)，目的是通過培訓(xùn)進(jìn)一步領(lǐng)會工程質(zhì)量治理兩年行動精神，增強(qiáng)服務(wù)意識、責(zé)任意識、法制意識，提高業(yè)務(wù)能力和依法行政能力，真正將兩年行動方案和工作部署落實到基層、落實到項目，確保兩年行動順利實施、取得實效。（在座的是兩年行動的中堅、骨干）,A,4,今年9月4日，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部召開“全國工程質(zhì)量治理兩年行動電視電話會議”，傳達(dá)學(xué)習(xí)國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)同志關(guān)于抓好工程質(zhì)量工作的重要批示，陳政高部長、王寧副部長做了講話，部署開展工程質(zhì)量治理兩年行動。圍繞工程質(zhì)量治理兩年行動頒發(fā)的有關(guān)文件： 1.工程質(zhì)量治理兩年行動方案（建市2014130號）；

3、 2.建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法（試行）（建市2014118號）； 3.建筑施工項目經(jīng)理質(zhì)量安全責(zé)任十項規(guī)定（試行）（建質(zhì)2014123號）； 4.建筑工程五方責(zé)任主體項目負(fù)責(zé)人質(zhì)量終身責(zé)任追究暫行辦法（建質(zhì)2014124號）； 5.關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和完善建筑勞務(wù)管理工作的指導(dǎo)意見（建市2014112號) 6.全國建筑市場監(jiān)管與誠信信息系統(tǒng)基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫管理辦法和數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)（建市2014108號）。 7.開展嚴(yán)厲打擊建筑施工轉(zhuǎn)包違法分包行為的通知（建辦市函2014545號） 8.住建部近期頒發(fā)了17、18、19號令（三類人員安全管理規(guī)定、施工許可管理辦法、施工分包管理辦法） 。

4、這些規(guī)章和規(guī)范性文件為我們開展兩年行動、查處違法行為提供了執(zhí)法依據(jù)。,A,5,（一）打擊違法行為是工程質(zhì)量治理兩年行動 六項主要任務(wù)之一,工程質(zhì)量治理兩年行動的六項主要任務(wù): 第一項：全面落實五方主體項目負(fù)責(zé)人質(zhì)量 終身責(zé)任； 第二項：嚴(yán)厲打擊建筑施工轉(zhuǎn)包違法分包行為； 第三項：健全工程質(zhì)量監(jiān)督和監(jiān)理機(jī)制； 第四項：大力推動建筑產(chǎn)業(yè)現(xiàn)代化； 第五項：加快建筑市場誠信體系數(shù)據(jù)庫建設(shè)； 第六項：切實提高從業(yè)人員素質(zhì)。 其中，核心工作是嚴(yán)厲打擊建筑施工轉(zhuǎn)包違法分包行為，全面落實五方主體項目負(fù)責(zé)人質(zhì)量終身責(zé)任。,A,6,（二）轉(zhuǎn)包掛靠等違法行為危害性大,一是給工程質(zhì)量安全帶來極大隱患； 二是嚴(yán)重擾亂了

5、市場秩序，導(dǎo)致了大量經(jīng) 濟(jì)糾紛和社會問題； 三是影響了行業(yè)形象； 四是一定程度上架空了法律； 五是是滋生腐敗的根源之一。 因此，將打擊建筑施工轉(zhuǎn)包違法分包行為作為工程質(zhì)量治理行動的一項主要工作。,A,7,一是給工程質(zhì)量安全帶來極大隱患,從全國歷年的質(zhì)量安全事故來看，相當(dāng)一部分事故都存在轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等違法行為。2010年到2012年三年全國較大及以上施工質(zhì)量安全事故共有71起，傷亡500人。其中，存在轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等違法行為的就有27起，傷亡214人。,A,8,上?！?1.15”教師公寓特大火災(zāi)事故,事故直接原因: 經(jīng)國務(wù)院事故調(diào)查組查明，2010年上?！?1.15 ”特別重大事故

6、是一起因企業(yè)違規(guī)造成的責(zé)任事故。在施工過程中，焊接人員無證上崗，且違規(guī)操作，同時未采取有效防護(hù)措施，導(dǎo)致焊接熔化物濺到樓下不遠(yuǎn)處的聚氨酯硬泡保溫材料上，聚氨酯硬泡迅速燃燒，引燃樓體表面可燃物大火迅速蔓延至整棟大樓。,A,9,國務(wù)院事故調(diào)查組查明的事故間接原因: 1.建設(shè)單位、投標(biāo)企業(yè)、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)相互串通、虛假招標(biāo)和轉(zhuǎn)包、違法分包。 2.工程項目施工組織管理混亂。 3.設(shè)計企業(yè)、監(jiān)理機(jī)構(gòu)工作失職。 4.市、區(qū)兩級建設(shè)主管部門對工程項目監(jiān)督管理缺失。 5.靜安區(qū)公安消防機(jī)構(gòu)對工程項目監(jiān)督檢查不到位。 6.靜安區(qū)政府對工程項目組織實施工作領(lǐng)導(dǎo)不力。,上?！?1.15”教師公寓特大火災(zāi)事故,A,10

7、,存在的轉(zhuǎn)包違法分包行為: 上海市靜安區(qū)建設(shè)總公司承接該工程后，將工程轉(zhuǎn)包給其子公司上海佳藝建筑裝飾工程公司，佳藝公司又將工程拆分成建筑保溫、窗戶改建、腳手架搭建、拆除窗戶、外墻整修和門廳粉刷、線管整理等，分包給7家施工單位。 其中上海亮迪化工科技有限公司出借資質(zhì)給個體人員張利分包外墻保溫工程，上海迪姆物業(yè)管理有限公司出借資質(zhì)給個體人員支上邦和沈建豐合伙分包腳手架搭建工程。支上邦與沈建豐又將膠州路教師公寓小區(qū)三棟大樓腳手架搭建的電焊作業(yè)分包給個體人員沈建新。而沈建豐手下的焊工正是無證焊工。,上?！?1.15”教師公寓特大火災(zāi)事故,A,11,事故處理結(jié)果： 2011年6月9日，國務(wù)院批復(fù)對該事故

8、的處理報告，對54名事故責(zé)任人做出嚴(yán)肅處理。26名主要責(zé)任人被依法追究刑事責(zé)任，其中國家工作人員7人；28名相關(guān)責(zé)任人受到黨紀(jì)、政紀(jì)處分，其中國家工作人員21名。,上?！?1.15”教師公寓特大火災(zāi)事故,A,12,部里作出的行政處罰： 1.給予上海靜安區(qū)建設(shè)總公司吊銷房屋建筑工程施工總承包壹級資質(zhì)證書的行政處罰。 2.給予上海市靜安建設(shè)工程監(jiān)理有限公司吊銷房屋建筑工程監(jiān)理甲級資質(zhì)證書的行政處罰。 3.給予項目經(jīng)理吊銷一級建造師臨時執(zhí)業(yè)證書且終身不予注冊的行政處罰。 4.給予總監(jiān)理工程師吊銷注冊監(jiān)理工程師執(zhí)業(yè)資格證書且終身不予注冊的行政處罰。,上?！?1.15”教師公寓特大火災(zāi)事故,A,13,二

9、是嚴(yán)重擾亂了市場秩序，導(dǎo)致了大量經(jīng)濟(jì)糾紛和社會問題。,轉(zhuǎn)包掛靠等違法行為的存在，導(dǎo)致很多企業(yè)不是把能力、精力放在加強(qiáng)企業(yè)管理上，放在提高企業(yè)的質(zhì)量安全管理水平和技術(shù)水平上，放在提高企業(yè)核心競爭力上，而是用在邪門歪道上。有的企業(yè)搞所謂“經(jīng)營資質(zhì)”，靠賣牌子生存。轉(zhuǎn)包、掛靠也極容易導(dǎo)致層層拖欠，引發(fā)農(nóng)民工和購房人集體上訪等群體性事件，危害社會和諧穩(wěn)定。,A,14,建筑業(yè)的行業(yè)規(guī)模大，影響也大。目前建筑施工企業(yè)總數(shù)達(dá)10多萬家，從業(yè)人員近5000萬人。轉(zhuǎn)包掛靠的大量存在，使得社會公眾一提到建筑業(yè)，馬上就會聯(lián)想到轉(zhuǎn)包、掛靠，這嚴(yán)重影響了整個行業(yè)形象。,三是嚴(yán)重影響了行業(yè)形象。,A,15,其一，使得招投

10、標(biāo)法確立的招標(biāo)制度形同虛設(shè)； 其二，使得建筑法確立的資質(zhì)管理制度在一定程度上被空置； 其三，使得合同法確立的誠實守信和合同嚴(yán)肅性原則受到挑戰(zhàn)。 五是滋生腐敗的根源之一。各種違法違規(guī)行為助長了不正之風(fēng)，容易引發(fā)權(quán)錢交易，滋生腐敗。,四是一定程度上架空了法律。,A,16,（三）制定認(rèn)定查處辦法的有關(guān)情況,1.解決法律法規(guī)對轉(zhuǎn)包掛靠等違法行為規(guī)定過于原則， 缺乏操作性，難以執(zhí)法問題。 2.在開展課題研究的基礎(chǔ)上起草建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法（建市2014118號）。 3.同步修訂房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程 施工分包管理辦法。,A,17,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,建筑工程施工

11、違法發(fā)包轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處辦法（試行）（下稱認(rèn)定查處辦法）共有十八條，其中第四至第十一條共8條是重點也是難點，對違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠的定義和具體情形認(rèn)定作出了統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)；第十四條是對違法行為采取的行政管理措施，也是認(rèn)定查處辦法的最大亮點。,A,18,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第一條是關(guān)于認(rèn)定查處辦法制定目的和依據(jù)的規(guī)定。 第二條是關(guān)于認(rèn)定查處辦法適應(yīng)范圍的規(guī)定。 第三條是關(guān)于違法行為認(rèn)定查處工作職責(zé)分工和實施主體的規(guī)定。,A,19,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第四條是關(guān)于違法發(fā)包定義的規(guī)定。 本辦法所稱違法發(fā)包，是指建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或個人，或者

12、肢解發(fā)包等違反法律法規(guī)規(guī)定的行為”。 本條是根據(jù)建筑法、建設(shè)工程質(zhì)量管理條例等法律法規(guī)關(guān)于工程發(fā)包方面的禁止性規(guī)定，對違法發(fā)包行為進(jìn)行的定義。,A,20,關(guān)于違法發(fā)包的有關(guān)法律規(guī)定,1.建筑法第22條：發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。 2.建筑法第24條 ： 提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位 3.建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第7條：建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的單位。建設(shè)單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包 。,A,21,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第五條是關(guān)于違法發(fā)包的8種具體表現(xiàn)情形的

13、規(guī)定 存在下列情形之一的，屬于違法發(fā)包： （一）建設(shè)單位將工程發(fā)包給個人的；（現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定個人不具有承包工程的主體資格，必須是具有資質(zhì)的企業(yè)） （二）建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的施工單位的； （三）未履行法定發(fā)包程序，包括應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行招標(biāo)未招標(biāo)，應(yīng)當(dāng)申請直接發(fā)包未申請或申請未核準(zhǔn)的；（改革、放開、試行、92，建筑法第19條：對不適于招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包） （四）建設(shè)單位設(shè)置不合理的招投標(biāo)條件，限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的；（情況復(fù)雜:比如要求總包同時具備某幾項專業(yè)資質(zhì)、同時具備幾個獎項的量身定做）,A,22,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,（五）建設(shè)單位將一個單位工

14、程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的； （六）建設(shè)單位將施工合同范圍內(nèi)的單位工程或分部分項工程又另行發(fā)包的； （七）建設(shè)單位違反施工合同約定，通過各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的； （八）法律法規(guī)規(guī)定的其他違法發(fā)包行為。城鄉(xiāng)規(guī)劃法第40條 P5 單位工程：數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)P4,A,23,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第六條是關(guān)于轉(zhuǎn)包定義的規(guī)定。 本辦法所稱轉(zhuǎn)包，是指施工單位承包工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的行為。 建筑法、合同法雖然沒有明確規(guī)定轉(zhuǎn)包的定義，但卻明確規(guī)定了法律禁止的兩

15、種轉(zhuǎn)包行為。,A,24,關(guān)于轉(zhuǎn)包的有關(guān)法律規(guī)定,1.建筑法第28條： 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。 2.合同法第272條第二款規(guī)定：承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。 3.建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第78條：本辦法所稱轉(zhuǎn)包，是指施工單位承包工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的行為。,A,25,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,轉(zhuǎn)包的三個法律特征： 第一個特征是：轉(zhuǎn)包

16、人不履行建設(shè)工程合同義務(wù)，不履行施工、管理、技術(shù)指導(dǎo)等技術(shù)經(jīng)濟(jì)責(zé)任，這是認(rèn)定轉(zhuǎn)包的根本特征。 第二個特征是：轉(zhuǎn)包人將合同權(quán)利與義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給轉(zhuǎn)承包人，轉(zhuǎn)承包人成為實際施工人，與原合同發(fā)包人之間客觀上形成了工程施工的法律關(guān)系。 第三個特征：轉(zhuǎn)包人對轉(zhuǎn)承包人的施工質(zhì)量安全等承擔(dān)連帶責(zé)任。,A,26,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第七條是關(guān)于轉(zhuǎn)包的7種具體表現(xiàn)情形的規(guī)定。 存在下列情形之一的，認(rèn)定為轉(zhuǎn)包： （一）施工單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的（整體轉(zhuǎn)包、比較常見）； （二）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的（肢解轉(zhuǎn)包 P

17、8二）； （三）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機(jī)構(gòu)？或未派駐項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，不履行管理義務(wù)，未對該工程的施工活動進(jìn)行組織管理的（變相轉(zhuǎn)包P8三，1人以上？第11條五款掛靠認(rèn)定是1 人以上）；,A,27,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,（四）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位不履行管理義務(wù)，只向?qū)嶋H施工單位收取費用，主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備的采購由其他單位或個人實施的（變相轉(zhuǎn)包P9四）； （五）勞務(wù)分包單位承包的范圍是施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位承包的全部工程，勞務(wù)分包單位計取的是除上繳給施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位“管理費

18、”之外的全部工程價款的（變相轉(zhuǎn)包P9）； （六）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相的將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的（變相轉(zhuǎn)包P9、10）； （七）法律法規(guī)規(guī)定的其他轉(zhuǎn)包行為。,A,28,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第八條是關(guān)于違法分包定義的規(guī)定。 本辦法所稱違法分包，是指施工單位承包工程后違反法律法規(guī)規(guī)定或者施工合同關(guān)于工程分包的約定，把單位工程或分部分項工程分包給其他單位或個人施工的行為。 本條依據(jù)建筑法第二十九條等規(guī)定，對違法分包進(jìn)行了定義。,A,29,關(guān)于違法分包的有關(guān)法律規(guī)定,1.建筑法第29條： 建筑工程總承包單位可以將承包工

19、程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。禁止總承包單位將工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 2.建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第25條：施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程。第78條：下列行為屬于違法分包。 3.招標(biāo)投標(biāo)法第48條：中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件，并不得再次分包。,A,30,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第九條是關(guān)于違法分包8種具體表現(xiàn)情形的規(guī)

20、定。 存在下列情形之一的，屬于違法分包： （一）施工單位將工程分包給個人的；（即使注冊執(zhí)業(yè)人員也不具有承攬工程的主體資格） （二）施工單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位的；（常見的勞務(wù)） （三）施工合同中沒有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的；（P11三） （四）施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，鋼結(jié)構(gòu)工程除外；,A,31,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,（五）專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；（P12五） （六）勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的； （七）勞務(wù)分包單位除計取勞務(wù)作業(yè)費用外，還計取

21、主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備費用的；（P12七，勞務(wù)大清包 元/?） （八）法律法規(guī)規(guī)定的其他違法分包行為。,A,32,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第十條是關(guān)于掛靠定義的規(guī)定。 本辦法所稱掛靠，是指單位或個人以其他有資質(zhì)的施工單位的名義，承攬工程的行為。 前款所稱承攬工程，包括參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動。（P13？） “掛靠”是行業(yè)內(nèi)約定俗成的通行名詞，并不是一個規(guī)范的法律術(shù)語。與“掛靠”概念相對應(yīng)的法律概念是“借用資質(zhì)”。,A,33,關(guān)于掛靠的有關(guān)法律規(guī)定,1.建筑法第26條：禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑

22、施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。 2.工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（七部委30號令）第48條：投標(biāo)人不得以他人名義投標(biāo)。前款所稱以他人名義投標(biāo)，指投標(biāo)人掛靠其他施工單位，或從其他單位通過轉(zhuǎn)讓或租借的方式獲取資格或資質(zhì)證書，或者由其他單位及法定代表人在自己編制的投標(biāo)文件上加蓋印章和簽字等行為。,A,34,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第十一條是關(guān)于掛靠8種具體表現(xiàn)情形的規(guī)定。 存在下列情形之一的，屬于掛靠： （一）沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；（比較常見） （二）有資質(zhì)的施工單位相

23、互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的； （三）專業(yè)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外；（P15三） （四）勞務(wù)分包的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包、專業(yè)承包單位或?qū)I(yè)分包單位的；（P16四）,A,35,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,（五）施工單位在施工現(xiàn)場派駐的項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人以上與施工單位沒有訂立勞動合同，或沒有建立勞動工資或社會養(yǎng)老保險關(guān)系的；（P16五） （六）實際施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位與建設(shè)單位之間沒有工程款收付關(guān)系

24、，或者工程款支付憑證上載明的單位與施工合同中載明的承包單位不一致，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的；（P17） （七）合同約定由施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位負(fù)責(zé)采購或租賃的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個人采購、租賃，或者施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的；（P17七） （八）法律法規(guī)規(guī)定的其他掛靠行為。,A,36,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,轉(zhuǎn)包與掛靠在法律上還是有著較大區(qū)別，主要體現(xiàn)在四個方面（見區(qū)別材料） 一是合同關(guān)系不同； 二是法律關(guān)系形成時間不同。 三是所涉及的合同效力不同。 四是對外責(zé)任不同。,A,

25、37,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第十二條是關(guān)于不同主體發(fā)現(xiàn)有違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為時所具有的權(quán)利、義務(wù)及應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的規(guī)定。 建設(shè)單位及監(jiān)理單位發(fā)現(xiàn)施工單位有轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為的，應(yīng)及時向工程所在地的縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門報告。 施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位發(fā)現(xiàn)分包單位有違法分包及掛靠等違法行為，應(yīng)及時向建設(shè)單位和工程所在地的縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門報告；發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位有違法發(fā)包行為的，應(yīng)及時向工程所在地的縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門報告。,A,38,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,其他單位和個人發(fā)現(xiàn)違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違

26、法行為的，均可向工程所在地的縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門進(jìn)行舉報并提供相關(guān)證據(jù)或線索。（建立的社會監(jiān)督機(jī)制，有相關(guān)證據(jù)或線索的一定要受理并核查，反之） 接到舉報的住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)當(dāng)依法受理、調(diào)查、認(rèn)定和處理，除無法告知舉報人的情況外，應(yīng)當(dāng)及時將查處結(jié)果告知舉報人（P19 ）,A,39,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第十三條本條是關(guān)于對違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等違法行為進(jìn)行認(rèn)定和處罰的主體、依據(jù)及具體行政處罰標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。 縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門要加大執(zhí)法力度，對在實施建筑市場和施工現(xiàn)場監(jiān)督管理等工作中發(fā)現(xiàn)的違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行調(diào)查

27、，按照本辦法進(jìn)行認(rèn)定，并依法予以行政處罰。（分六類表述1921）,A,40,有關(guān)違法發(fā)包的法律責(zé)任,1.建筑法第65條：發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處以罰款。 2.建設(shè)工程質(zhì)量管理條例 第55條：違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位將建設(shè)工程肢解發(fā)包的，責(zé)令改正，處工程合同價款05以上1以下的罰款；對全部或者部分使用國有資金的項目，并可以暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥付。,A,41,有關(guān)轉(zhuǎn)包和違法分包的法律責(zé)任,1.建筑法第67條：承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，

28、降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。 承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。,A,42,2.建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第62條：違反本條例規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費25以上50以下的罰款；對施工單位處工程合同價款05以上1以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。,有關(guān)轉(zhuǎn)包和違法分包的法律責(zé)任,A,43,有關(guān)轉(zhuǎn)包和違法分包的法律責(zé)任,3.招標(biāo)投標(biāo)法第48條：中標(biāo)人將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人的，

29、將中標(biāo)項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，違反本法規(guī)定將中標(biāo)項目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，轉(zhuǎn)讓、分包無效，處轉(zhuǎn)讓、分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；可以責(zé)令停業(yè)整頓；情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。,A,44,有關(guān)掛靠的法律責(zé)任,1.建筑法第65條第二款：超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，處以罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收。 第三款：未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，并處罰款；有違法所得的，予以沒收。,A,45,有關(guān)掛靠的法律責(zé)任,2.建筑法第6

30、6條：建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對因該項承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。,A,46,有關(guān)掛靠的法律責(zé)任,3.建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第60條：違反本條例規(guī)定，勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理單位超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的，責(zé)令停止違法行為，對勘察、設(shè)計單位或者工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費或者監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對施工單位處工程合同價款2以上4以下的罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，

31、降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書；有違法所得的，予以沒收。 未取得資質(zhì)證書承攬工程的，予以取締，依照前款規(guī)定處以罰款；有違法所得的，予以沒收。,A,47,有關(guān)掛靠的法律責(zé)任,4.建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第61條：違反本條例規(guī)定，勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費和監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款；對施工單位處工程合同價款2以上4以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。,A,48,關(guān)于行政處罰的種類與實施主體,第十三條中，有關(guān)建筑法和建設(shè)工程質(zhì)量管

32、理條例的行政處罰的種類有：罰款、沒收違法所得、停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書、停止執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)資格證書、終身不予注冊等8種情形。 按照建筑法第76條和建設(shè)工程質(zhì)量管理條例第75條的規(guī)定：有關(guān)給予建設(shè)工程企業(yè)責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級和吊銷資質(zhì)證書的行政處罰，由頒發(fā)資質(zhì)證書的機(jī)關(guān)決定；（P22）其他行政處罰，由建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門依照法律和國務(wù)院規(guī)定的職權(quán)范圍決定。,A,49,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第十四條是關(guān)于住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門對有各種違法行為的單位和個人在依法進(jìn)行行政處罰的同時，還可采取的行政管理措施的規(guī)定。（118號文件的亮點） 縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管

33、部門對有違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠等違法行為的單位和個人，除應(yīng)按照本辦法第十三條規(guī)定予以相應(yīng)行政處罰外，還可以采取以下行政管理措施： （一）建設(shè)單位違法發(fā)包，拒不整改或者整改仍達(dá)不到要求的，致使施工合同無效的，不予辦理質(zhì)量監(jiān)督、施工許可等手續(xù)。對全部或部分使用國有資金的項目，同時將建設(shè)單位違法發(fā)包的行為告知其上級主管部門及紀(jì)檢監(jiān)察部門，并建議對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予相應(yīng)的行政處分。,A,50,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,（二）對認(rèn)定有轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程等違法行為的施工單位，可依法限制其在3個月內(nèi)不得參

34、加違法行為發(fā)生地的招標(biāo)投標(biāo)活動、承攬新的工程項目，并對其企業(yè)資質(zhì)是否滿足資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)條件進(jìn)行核查，對達(dá)不到資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)要求的限期整改，整改仍達(dá)不到要求的，資質(zhì)審批機(jī)關(guān)撤回其資質(zhì)證書。 對2年內(nèi)發(fā)生2次轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程的施工單位，責(zé)令其停業(yè)整頓6個月以上，停業(yè)整頓期間，不得承攬新的工程項目。 對2年內(nèi)發(fā)生3次以上轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠、轉(zhuǎn)讓出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位的名義承攬工程的施工單位，資質(zhì)審批機(jī)關(guān)降低其資質(zhì)等級。,A,51,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,（三）注冊執(zhí)業(yè)人員未執(zhí)行法律法規(guī)，在認(rèn)定有轉(zhuǎn)包行為的項目中擔(dān)任施工單

35、位項目負(fù)責(zé)人的，吊銷其執(zhí)業(yè)資格證書，5年內(nèi)不予注冊，且不得再擔(dān)任施工單位項目負(fù)責(zé)人。 對認(rèn)定有掛靠行為的個人，不得再擔(dān)任該項目施工單位項目負(fù)責(zé)人；有執(zhí)業(yè)資格證書的吊銷其執(zhí)業(yè)資格證書，5年內(nèi)不予執(zhí)業(yè)資格注冊；造成重大質(zhì)量安全事故的，吊銷其執(zhí)業(yè)資格證書，終身不予注冊。（對自然人沒有執(zhí)業(yè)資格的？要記入信用檔案予以公示，付出信用成本。第15條） （P24）,A,52,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第十五條是關(guān)于對住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門查處的違法行為和處罰結(jié)果如何處理的規(guī)定。 縣級以上人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)將查處的違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等違法行為和處罰結(jié)果記入單位或個人信用檔案，同時向社會公

36、示，并逐級上報至住房城鄉(xiāng)建設(shè)部，在全國建筑市場監(jiān)管與誠信信息發(fā)布平臺公示。（P25）,A,53,三、認(rèn)定查處辦法的條文說明,第十六條是關(guān)于適用其他專業(yè)工程范圍和地方制定實施細(xì)則的規(guī)定。 建筑工程以外的其他專業(yè)工程參照本辦法執(zhí)行。省級人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門可結(jié)合本地實際，依據(jù)本辦法制定相應(yīng)實施細(xì)則。 其他專業(yè)工程，如鐵路、公路、水利等專業(yè)工程的建筑活動，與建筑工程建筑活動具有一定的共性，應(yīng)當(dāng)遵守共同的基本準(zhǔn)則。因此本辦法關(guān)于違法行為的認(rèn)定查處也可適用于其他專業(yè)工程的建筑活動。本條還明確了省級人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門可以依據(jù)本辦法制定實施細(xì)則，進(jìn)一步細(xì)化認(rèn)定查處程序。,A,54,三、認(rèn)定

37、查處辦法的條文說明,第十七條是關(guān)于本辦法解釋權(quán)的規(guī)定。 本辦法由住房城鄉(xiāng)建設(shè)部負(fù)責(zé)解釋。 第十八條是關(guān)于本辦法的施行時間以及本辦法與建設(shè)部之前發(fā)布的有關(guān)政策文件關(guān)系的規(guī)定。 本辦法自2014年10月1日起施行。住房城鄉(xiāng)建設(shè)部之前發(fā)布的有關(guān)規(guī)定與本辦法的規(guī)定不一致的，以本辦法為準(zhǔn)。,A,55,四、嚴(yán)厲打擊轉(zhuǎn)包違法分包行為工作部署,工程質(zhì)量治理兩年行動方案和關(guān)于嚴(yán)厲打擊建筑施工轉(zhuǎn)包違法分包行為工作的通知（建辦市函2014545號）對此項工作進(jìn)行了部署： 一是準(zhǔn)確認(rèn)定各類違法行為； 二是開展全面檢查（自查自糾、全面排查、重點檢查）； 三是嚴(yán)懲重罰違法行為； 四是建立社會監(jiān)督機(jī)制。,A,56,抓好落實

38、是關(guān)鍵,1.要廣泛動員，深入學(xué)習(xí)； 2.要全面排查，突出重點； 3.要完善機(jī)制，抓好落實； 4.要社會監(jiān)督，協(xié)力推進(jìn)。 重點檢查的三種情況 第一，有投訴舉報的； 第二，排查中發(fā)現(xiàn)有問題的企業(yè)，對其承建的其他項目，都要進(jìn)行檢查； 第三，排查中發(fā)現(xiàn)有問題的項目，跟蹤檢查，看是否整改到位。,A,57,各地在查處工作中需要把握的原則,1.在自查自糾階段，企業(yè)發(fā)現(xiàn)問題，并積極予以整改的，不予追究責(zé)任；對于自查自糾不積極，或發(fā)現(xiàn)問題后拒不整改的，要嚴(yán)厲處罰。 2.在全面檢查階段，對所有在建的建筑工程項目，實行多次全面排查和重點抽查，對發(fā)現(xiàn)的問題，逐一限期整改，對整改不到位或情節(jié)嚴(yán)重的，要依法從嚴(yán)懲處。 3

39、.對電視電話會后新開工的項目出現(xiàn)違法違規(guī)行為的，要嚴(yán)格依照有關(guān)規(guī)定從重處理。,A,58,五、如何查處違法行為，要加強(qiáng)建筑市場執(zhí)法檢查工作,（一）檢查內(nèi)容 （二）檢查組織實施 （三）要求受檢工程提供的材料 （四）現(xiàn)場執(zhí)法檢查需注意的問題 （五）對跟蹤檢查的要求,A,59,統(tǒng)一全省建筑市場執(zhí)法檢查工作做法,（一）檢查內(nèi)容 重點抽查建筑工程施工違法發(fā)包、轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等違法行為。 （二）檢查組織實施 1.檢查組成員：1個聯(lián)絡(luò)員和2個檢查專家。 2.檢查組采取“掃馬路”方式和從項目清單中隨機(jī)抽選方式確定的受檢工程開展檢查。 3.檢查組對每個受檢工程提出建筑施工轉(zhuǎn)包、違法分包等市場違法行為檢查反饋意見，對認(rèn)定發(fā)現(xiàn)的違法行為，下發(fā)建筑市場執(zhí)法建議書。 4.檢查結(jié)束后，檢查組向受檢住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門通報檢查情況。,A,60,（三）要求受檢工程提供的材料,受檢工程項目的建設(shè)單位、施工單位、監(jiān)理單位要準(zhǔn)備提供以下材