商業(yè)法律環(huán)境和公司治理之四學(xué)生版PPT課件

1、肆、契約自由及其風(fēng)險(xiǎn)控制 商業(yè)交易法律（合同）制度,伍、 契約自由及其風(fēng)險(xiǎn)控制,一、合同自由,（一）什么是合同？ 合同是成立當(dāng)事人之間交易關(guān)系的協(xié)議。 合同的主體平等 意思表示一致 以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的 合同的相對(duì)性,合同內(nèi)容相對(duì)性,無權(quán)為他人設(shè)定合同義務(wù)，合同只約束雙方當(dāng)事人，不涉及第三人，除特殊情況外（如撤銷及代位權(quán)），較少為第三人設(shè)定權(quán)利。 違約一方向另一方承擔(dān)責(zé)任。在因第三人的行為造成合同不能履行的情況下，合同一方仍應(yīng)向另一方承擔(dān)違約責(zé)任。,合同自由。合同內(nèi)容只能基于當(dāng)事人的合意自由地創(chuàng)設(shè)，法律賦予當(dāng)事人有效手段以此實(shí)現(xiàn)其意志，使個(gè)人獲得自主決定的可能性。個(gè)人自治。

2、 締約不受強(qiáng)制 約定應(yīng)當(dāng)遵守 是合同自由內(nèi)在要求 違約應(yīng)負(fù)責(zé)任,（二）合同絕對(duì)自由的調(diào)整 非經(jīng)濟(jì)人的現(xiàn)實(shí)：有限理性、有限意志、有限自利 合同自由中當(dāng)事人平等是前提，但現(xiàn)實(shí)中常存在不平等，一些調(diào)整： 消費(fèi)者保護(hù)法中消費(fèi)者的反悔權(quán)； 格式合同條款的規(guī)制 勞動(dòng)合同中對(duì)受雇人保護(hù) 強(qiáng)制締約,二、合同的訂立,（一）合同成立條件 當(dāng)事人就合同的權(quán)利義務(wù)達(dá)成合意，合同就 成立。 合格締約主體（自然人、法人和其他組織） 體現(xiàn)交換正義,（二）合同訂立過程,要 約,希望和他人訂立合同的意思表示：1.內(nèi)容具體確定；2.由特定人向特定人發(fā)出；3.表明對(duì)方承諾則合同成立。 要約發(fā)出后，不得隨意變更、撤銷要約的內(nèi)容。,承

3、 諾,承諾是指受要約人同意要約的意思表示。 （1）受要約人向要約人做出 （2）規(guī)定期限內(nèi)達(dá)到要約人 （3）內(nèi)容與要約內(nèi)容一致 （4）以通知的方式作出。例外可以通過行為作出承諾,承諾到達(dá)要約人 合同成立,要約邀請(qǐng)又稱為要約引誘，是希望他人向自己發(fā) 出要約的意思表示。 典型的要約邀請(qǐng)行為 （1）寄送的價(jià)目表； （2）拍賣公告； （3）招標(biāo)公告； （4）招股說明書； （5）商業(yè)廣告。但若其內(nèi)容符合要約規(guī)定，視為要約。例如：商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但若所作的說明和允諾具體確定，并對(duì)合同訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約，即使該說明和允諾未載入商品房買賣合同。,（三）合同形式

4、：從重形式到重意思,我國(guó)態(tài)度：對(duì)某些重要的合同、關(guān)系復(fù)雜的合同強(qiáng) 調(diào)書面等形式才成立。 口頭形式 書面形式：合同書、信件、數(shù)據(jù)電文、車票、保險(xiǎn)單、表格合同等。 推定形式：當(dāng)事人未用語(yǔ)言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對(duì)方作出一定行為作承諾，合同成立。例如顧客投幣入自動(dòng)售貨機(jī)內(nèi)。,當(dāng)事人有權(quán)請(qǐng)求變更或者撤銷：（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 合同無效 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； 惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人利益

5、； 以合法形式掩蓋非法目的； 損害社會(huì)公共利益； 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。,（四）合同訂立瑕疵,（五）締約過失責(zé)任,締約過失：在締約磋商階段締約人故意或有過失地違反締約過程中應(yīng)遵守的注意義務(wù)，而依法承擔(dān)的民事責(zé)任。該合同義務(wù)又稱之為先合同義務(wù)。它包括相互協(xié)助、照顧、保護(hù)、通知等義務(wù)。 德國(guó)法學(xué)家耶林：當(dāng)事人從締約磋商開始，就意味著雙方當(dāng)事人由締約前的普通關(guān)系進(jìn)入一種特殊的相互信賴關(guān)系。其因此而承擔(dān)的首要義務(wù)，系于締約時(shí)須善盡必要的注意義務(wù)。法律所保護(hù)的并非僅是一個(gè)業(yè)已存在的契約關(guān)系，正在發(fā)生的契約關(guān)系亦應(yīng)包括在內(nèi)。否則，契約交易將暴露于外，不受保護(hù)，締約一方當(dāng)事人不免成為他方不注意或疏

6、忽的犧牲品。,（五）締約過失責(zé)任,當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任： 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； 有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。 當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。,（一） 合同的類型,15種有名合同：買賣、贈(zèng)與、借款、租賃、融資租賃、承攬、建設(shè)工程、運(yùn)輸、技術(shù)類、保管、倉(cāng)儲(chǔ)、委托、行紀(jì)、居間、供用電水氣熱力合同 無名合同：可是純無名合同，也可混合合同。如旅行合同 諾成合同與實(shí)踐合

7、同（要物合同） 諾成合同是當(dāng)事人雙方“一諾即成”的合同。如買賣、委托等。實(shí)踐合同是除當(dāng)事人雙方同意外尚須交 付標(biāo)的物才能成立的合同。如使用借貸、保管、運(yùn)送等。,三、合同內(nèi)容應(yīng)合法、準(zhǔn)確、完備,（二）合同一般內(nèi)容 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 標(biāo)的 質(zhì)量和數(shù)量 價(jià)款或酬金 履行的期限 履行地點(diǎn)和方式 違約責(zé)任 解決爭(zhēng)議的方法,合同沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充。 質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，無上述標(biāo)準(zhǔn)，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 價(jià)

8、款或報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；或執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)。 履行期限不明確的，一方可以隨時(shí)履行，對(duì)方也可隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)留必要的準(zhǔn)備時(shí)間。,合同內(nèi)容的解釋,體現(xiàn)單方意志性格式條款：指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定、并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 格式條款合理價(jià)值和弊端 限制： 提供格式條款一方有提示、說明的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，并按照對(duì)方的要求予以說明； 免除提供格式條款一方當(dāng)事人主要義務(wù)、排除對(duì)方當(dāng)事人主要權(quán)利的格式條款無效； 理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)對(duì)格式條款提供方作不利解釋。,（三）合同格式條款,（一）合同履行原則：按照約定全面履行履行

9、。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行除主義務(wù)外，還有： 從給付義務(wù)：簡(jiǎn)稱從義務(wù)，僅具有輔助主義務(wù)的功能，其目的在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足。 附隨義務(wù)：合同關(guān)系中，不僅發(fā)生給付義務(wù)，還會(huì)發(fā)生其他義務(wù)。例如照顧義務(wù)、告知義務(wù)、協(xié)助義務(wù)、保密義務(wù)、保護(hù)義務(wù)等。 附隨義務(wù)與從給付義務(wù)的區(qū)別：能否獨(dú)立起訴,四、合同履行,預(yù)期違約制度：“在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示（明示毀約）或者以自己的行為表明（默示毀約）不履行主要債務(wù)”，另一方“當(dāng)事人可以解除合同”。 例如，特定物買賣合同的出賣人在合同履行期屆至前將標(biāo)的物轉(zhuǎn)賣給第三人，或買受人在付款期到來之前轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)

10、和存款以逃避債務(wù)。,（三）預(yù)期違約與不安抗辯權(quán),不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)），指雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當(dāng) 先履行義務(wù)的當(dāng)事人有證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可 以中止履行： 1、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化； 2、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； 3、喪失商業(yè)信譽(yù)； 4、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 當(dāng)事人中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。,（三）預(yù)期違約與不安抗辯權(quán),前提條件不同。預(yù)期違約制度不以合同當(dāng)事人義務(wù)履行存在先后順序?yàn)榍疤幔?適用

11、事由不同。不安抗辯權(quán)的條件主要是對(duì)方財(cái)產(chǎn)在締約 后明顯減少并有難為對(duì)待給付的可能。而預(yù)期違約并不限于財(cái)產(chǎn)的減少，也包括債務(wù)人在準(zhǔn)備 履約以及履約過程中的行為或者債務(wù)人的實(shí)際狀況表明債務(wù)人存在違約的危險(xiǎn)等 情況； 法律救濟(jì)不同。預(yù)期違約另一方可以選擇解除合同并 要求賠償損失，也可以等待 對(duì)方在履行期屆至?xí)r仍不履約時(shí)，要求違約賠償。而不安抗辯權(quán)中，權(quán)利人可以中止合同履行，一旦對(duì)方提供充分的擔(dān)保，則應(yīng)繼續(xù) 履行。,預(yù)期違約和不安抗辯權(quán)比較,除法定應(yīng)批準(zhǔn)、登記外，當(dāng)事人協(xié)商一致可變更合同。 除不得轉(zhuǎn)讓情況外，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人；但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)

12、生效力。 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。 當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。,（四）合同變更和轉(zhuǎn)讓,合同約定解除條件成就或者雙方協(xié)商一致解除合同 法定（單方）解除 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； 一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后仍未履行； 一方遲延履行或其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 合同解除的方法：除需辦理批準(zhǔn)、登記外，應(yīng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施

13、，并有權(quán)要求賠償損失。,五、合同的解除,當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 （一）違約行為的分類 不履行 遲延履行 不適當(dāng)履行：債務(wù)人雖然履行了債務(wù)，但其履行不符合合同的約定，包括瑕疵給付(如數(shù)量、質(zhì)量、時(shí)間和地點(diǎn)不當(dāng)?shù)?和加害給付(如出售不合格產(chǎn)品導(dǎo)致買受人的損害)。,六、違約責(zé)任,（二）違約責(zé)任形式： 繼續(xù)履行，也稱強(qiáng)制實(shí)際履行 采取補(bǔ)救措施：如修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等 賠償損失：賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違約方訂約時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失 違約金：當(dāng)事人可以約

14、定一方違約時(shí)對(duì)方支付違約金，約定的違約金與造成的損失過分不符的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求增加或減少。 定金責(zé)任,六、違約責(zé)任,方式一：抵押 是指合同一方當(dāng)事人不轉(zhuǎn)移抵押財(cái)產(chǎn)的占有，將抵押財(cái)產(chǎn)作為合同擔(dān)保。當(dāng)自己違約時(shí)，對(duì)方有權(quán)以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。其中： 抵押合同：書面要式行為訂立。 登記：除不動(dòng)產(chǎn)、航空器、船舶、機(jī)動(dòng)車輛、企業(yè)的機(jī)器設(shè)備及其他動(dòng)產(chǎn)外，當(dāng)事人可自愿選擇是否登記。不登記的，不得對(duì)抗第三人。 流質(zhì)禁止條款：不得在合同中約定，未履行債務(wù)時(shí)抵押物的所有權(quán)直接轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。 優(yōu)先受償,七、合同擔(dān)保合同履行風(fēng)險(xiǎn)回避的手段,方式一：抵押 承攬人之法定抵押權(quán)：建設(shè)工程發(fā)

15、包人逾期不支付價(jià)款的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣，并優(yōu)先受償。 最高額抵押：對(duì)一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的合同債務(wù)提供擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的，合同債務(wù)人違約時(shí)，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。,（四）合同擔(dān)保合同履行風(fēng)險(xiǎn)回避的手段,方式二：質(zhì)押 是指合同權(quán)利人占有對(duì)方動(dòng)產(chǎn)或控制財(cái)產(chǎn)權(quán)利，將該動(dòng)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為合同履行的擔(dān)保。合同義務(wù)人違約時(shí)，有權(quán)以該動(dòng)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利折價(jià)，或者以拍賣、變賣該動(dòng)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利的價(jià)款優(yōu)先受償。需要： 采取書面形式訂立質(zhì)權(quán)合同 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。 權(quán)利質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時(shí)設(shè)立；沒有權(quán)利憑證的，質(zhì)

16、權(quán)自有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。 流質(zhì)禁止,方式二：質(zhì)押 下列權(quán)利可以出質(zhì)：（一）匯票、支票、本票；（二）債券、存款單；（三）倉(cāng)單、提單；（四）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；（五）可以轉(zhuǎn)讓的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)； （六）應(yīng)收賬款；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。,方式三：保證指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由保證人按照約定履行主合同的義務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。分為： 一般保證：保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 連帶責(zé)任保證：債務(wù)人在主合同違約，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履

17、行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。 無約定或約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。,方式四：定金是指合同當(dāng)事人一方為了擔(dān)保合同的履行，預(yù)先支付另一方一定數(shù)額的金錢的行為。履行合同后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方違約，無權(quán)要回定金；收受定金的一方違約，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 方式五：留置是指在保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同中，一方依照合同約定占有另一方的動(dòng)產(chǎn)，當(dāng)對(duì)方違約時(shí)，有權(quán)留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。,糾紛解決三種方式：仲裁、調(diào)解和訴訟 （一）仲裁 雙方自愿達(dá)成仲裁協(xié)議，則由仲裁委員會(huì)受理，人民法院 不予受理。仲裁實(shí)行一裁終

18、局，一般情況下，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，均不予受理。涉外糾紛可選擇仲裁。 選擇仲裁原因： 仲裁程序靈活便捷 紐約公約：全球承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決。紐約州判例 仲裁保密,八、合同糾紛的解決方式,仲裁機(jī)構(gòu)的選擇 香港國(guó)際仲裁中心（09年內(nèi)地99件，07-04年20件上下） 新加坡國(guó)際仲裁中心 國(guó)際商會(huì)仲裁院 瑞典斯德哥爾摩仲裁院（07年共有170件案子，其中14個(gè)案件涉及中方當(dāng)事人） 中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì) 中國(guó)各省市仲裁機(jī)構(gòu),七、合同糾紛的解決方式,（二）調(diào)解（ADR運(yùn)動(dòng)） 民間調(diào)解不具有法律強(qiáng)制執(zhí)行力，一方反悔只能另行起訴。經(jīng)法院確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議具有強(qiáng)制執(zhí)行力。 直譯為替

19、代性糾紛解決方式，也叫非訴訟糾紛解決機(jī)制。于世紀(jì)年代后期在美國(guó)出現(xiàn)，廣義的（Alternative disputes resolution）包括一切非訴訟糾紛解決方式，也就是包括仲裁，狹義的限定在非訴訟非仲裁的糾紛解決方式，在我國(guó)主要表現(xiàn)為調(diào)解。 (三)訴訟,七、合同糾紛的解決方式,（四）訴訟和仲裁的時(shí)效 因國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限為四年； 因其他合同爭(zhēng)議提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限二年； 自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計(jì)算。,七、合同糾紛的解決方式,（五）合同糾紛預(yù)防的建議 重視爭(zhēng)議解決條款的重要性 在公司內(nèi)部制定爭(zhēng)議解決政策并在談判中運(yùn)用作

20、為爭(zhēng)議解決條款 強(qiáng)化爭(zhēng)議解決知識(shí)管理與相關(guān)培訓(xùn) 政府主管部門或行業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)對(duì)爭(zhēng)議解決進(jìn)行必要指導(dǎo),陸、從契約自由到契約正義 關(guān)于勞動(dòng)合同法律制度,交換正義和分配正義 勞動(dòng)合同法的立法特點(diǎn) 傾斜立法技術(shù)保護(hù)勞動(dòng)者 加重企業(yè)違法成本,一、勞動(dòng)合同法中的正義觀,1.勞動(dòng)者及用人單位的雙方知情權(quán) （1）勞動(dòng)者：用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)如實(shí)告知工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況； （2） 用人單位：應(yīng)調(diào)查了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況（健康狀況、知識(shí)技能、工作經(jīng)歷等），勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。 個(gè)人基本信息：應(yīng)聘者提供虛假證明材料 前次雇傭關(guān)系

21、情況：用人單位招用其他用人單位尚未解除或終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 自前雇主離職情況及離職后義務(wù)：負(fù)有保密義務(wù)、有競(jìng)業(yè)限制約定等。,二、招聘和錄用,2. 避免就業(yè)歧視 3、禁止設(shè)定擔(dān)保和收取抵押金 用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物。 用人單位以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,二、招聘和錄用,4、自用工之日起一個(gè)月內(nèi)簽訂書面勞動(dòng)合同 明確建立勞動(dòng)關(guān)系的具體

22、標(biāo)準(zhǔn)：用工之日。（改變了勞動(dòng)法以訂立書面勞動(dòng)合同為標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定） 自用工之日起超過1個(gè)月不滿1年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付2倍的工資 自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同”,二、招聘和錄用,5、勞動(dòng)合同主要條款 （一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人； （二）勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼； （三）勞動(dòng)合同期限； （四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)； （五）工作時(shí)間和休息休假； （六）勞動(dòng)報(bào)酬； （七）社會(huì)保險(xiǎn)； （八）勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)； （九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合

23、同的其他事項(xiàng)。 勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。,二、招聘和錄用,6、勞動(dòng)合同期限 固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。 無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。,二、招聘和錄用,7、應(yīng)簽無固定期限勞動(dòng)合同 （一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者

24、沒有可以被用人單位依法解除勞動(dòng)合同的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。,二、招聘和錄用,無固定期限合同并非不可解除，用人單位可根據(jù)第39條（過失性辭退）、第40條（不能勝任工作、客觀情況變化）、第41條（經(jīng)濟(jì)性裁員）的規(guī)定合法解除合同。 用人單位可以約定或通過制度規(guī)定解除的條件； 用人單位裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用與本單位訂立較長(zhǎng)期限固定期限勞動(dòng)合同以及無固定期限勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者。 企業(yè)對(duì)于掌握專門技術(shù)的專業(yè)人才常采用無固定期限合同，但對(duì)技術(shù)含量低、可替代性強(qiáng)的崗位較少簽訂。,8、試用期規(guī)

25、定 試用期時(shí)間：同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。 合同期限t 試用期p t 3月 p=0 3月 t1年 p1月 1年t3年 p2月 t3年 p6月 試用期內(nèi)解除： - 單位：在試用期間內(nèi)證明員工不符合錄用條件 - 員工：提前3日通知單位 試用期工資：不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。,二、招聘和錄用,9. 勞務(wù)派遣 勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同。 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；被派遣勞動(dòng)者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)支付當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。 勞務(wù)派遣單位與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議，約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等，派遣勞動(dòng)者。 勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性工作崗位,1、用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。 勞動(dòng)者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作