買賣合同的法律風險防范.ppt

1、買賣合同法律風險防范,主講人：,主要內容,一、買賣合同基礎法律規(guī)定 二、買賣合同簽訂時的法律風險防范 三、買賣合同履行時的法律風險防范,一、買賣合同基礎法律規(guī)定,1.買賣合同的定義 買賣合同時是指出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。 2.買賣合同的特征 （1）雙務有償合同 （2）諾成性合同 （3）不要式合同,3.買賣合同的主要條款,（1）當事人的名稱或姓名及住所、身份證號； （2）交易標的（貨物名稱）； （3）交易數(shù)量； （4）質量標準； （5）價款或報酬； （6）履行期限、地點和方式； （7）違約責任； （8）解決爭議的方式； （9）合同的生效及份數(shù)； （10）各方簽字蓋

2、章。,4.標的物所有權的轉移,（1）所有權轉移時間： 標的物的所有權自標的物交付起轉移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。 “交付”：即由出賣人將標的物交給買受人占有的行為。“交付”主要分為現(xiàn)實交付與擬制交付。 現(xiàn)實交付指出賣人將標的物的事實管領力轉移于買受人，使標的物處于買受人的實際控制下，由買受人直接占有標的物。 擬制交付指出賣人將對標的物占有的權利轉移給買受人，以代替交付實物。 分為簡易交付、指示交付、和占有改定，具體為：,簡易交付，指在買賣合同訂立前，買受人已實際占有標的物時，買賣合同生效即視為交付。如出租人出售普通租賃物給承租人。 指示交付，指標的物由第三人占有時，出賣人將向第

3、三人請求返還的權利讓與買受人，以代替標的物的實際交付。如出賣人將提單、倉單交付給買受人，代替實物的交付。 占有改定：買賣合同中約定，標的物的所有權轉移給買方，但仍有賣方實際占有，買方取得間接占有。如，甲向乙出售汽車，但約定向乙租用該車。,5.標的物風險負擔,（1）風險轉移的時間 標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。 （2）風險負擔的一般規(guī)則 買受人自提標的物的，出賣人按照約定時間將標的物置于約定或者法定地點時起，風險由買受人負擔； 出賣運輸途中標的物的，除有約定外，自合同成立時標的物的風險由買受人承擔；,對于需要運

4、輸?shù)臉说奈?，沒有約定交付地點或者約定不明確的，自出賣人將標的物交付第一承運人起，風險由買受人承擔； 買受人違反約定遲延受領標的物的，自遲延時起負擔標的物的風險； 因標的物質量不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。,二、簽訂買賣合同時的風險防范,1.簽約前認真審核對方的主體資格、資信情況、履約能力 2.防止無權代理 表見代理 3.防止買賣合同的內容中出現(xiàn)漏洞 （1）買賣合同常見漏洞 a. 質量約定不明確；,b. 履行地點不明確； c. 付款期限不明確； d. 違約責任不明確； e. 付款方式不明

5、確； f. 履行方式不明確； g. 計量方法不明確； h. 檢驗標準不明確等。 以上漏洞多出現(xiàn)在合同主文內容缺少或者約定不明，使用字眼雙方有爭議等情況。,（2）簽訂買賣合同時的風險防范,a.關于合同主體：合同當事人一般應當注明各方的名稱或姓名，姓名應當與身份證或者營業(yè)執(zhí)照記載的一致，各方的聯(lián)系方式應當注明。并且以甲方、乙方、丙方等分別標明。 b.關于合同標的:比如貨物的名稱、狀態(tài)、詳細特征等。如果有權屬證書的，也應當注明。如果是較為特殊的物品，也可以拍照、錄像等說明該物品狀態(tài)。 c.關于交易數(shù)量:計量標準的約定。數(shù)量發(fā)生爭議解決方式的約定、數(shù)量驗收方式的約定。,d.關于質量的約定：約定驗收的方

6、式和提出質量異議的期限。 e.買賣合同的價款或報酬的約定：約定好數(shù)額、支付期限和方式。 f. 關于具體履行的約定：何時履行？何地履行？以何種方式履行？這些要點應明確。 g.違約責任的約定：違約責任要具有可操作性，可以采取兩種方式，一種是直接按照合同總額的一定比例約定，另一種是根據(jù)對方違約的期限，按照一定標準累計計算。,h.關于爭端的解決：如果選擇仲裁機構就一定要明確是哪個仲裁委員會，否則就會因約定不明而致約定條款無效。而約定法院則只能在被告所在地法院、原告所在地法院、合同履行地法院、合同簽訂地法院、標的物所在地法院中選擇其一，而不能隨意選擇。 i關于合同的簽章：合同末尾要留各方簽字蓋章的地方，

7、應當標明各方的名稱，同時由各方加蓋印章或者簽字。如果不是本人親自簽章的則需要辦理授權委托書，方可簽字。,所有權保留條款 所有權保留條款是對賣方特別有利的條款，合同法第134條規(guī)定：當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物所有權屬于出賣人。賣方保留所有權，可以在未收到對價時，最大限度保護自己權益，只要標的物沒有被善意的第三人通過交易方式有償取得， 即使因為買方的債務問題被法院查封，出賣人仍然可以提出自己是所有權人的異議，請求法院予以解封。,三、履行合同時的風險防范,1.健全貨物交接手續(xù)，注意收集交貨憑證。 （1）實踐中交接貨物的不規(guī)范表現(xiàn) 交接時未進行仔細的貨物驗收；

8、 交接時不注意經手人的身份驗證； 交接時無任何買方收貨憑證。 交接憑證上買方收貨經辦人不署全名，或者署名不清。,（2）規(guī)范做法建議 交接貨物時，要向對方索取有效的收貨票據(jù)。 要求合同相對方出具授權書。 要定期與對方對帳，要求對方出具加蓋公章的對帳單。,2. 防止“先票后款”引發(fā)賴帳風險,（1）“先票后款”易引發(fā)賴賬風險 收錢給發(fā)票，這是法律對經營者的要求。但在現(xiàn)實交易中，“先開票后付款”的現(xiàn)象已十分普遍，而此種行為容易引發(fā)“賴賬”的法律風險。 發(fā)票能否作為付款的憑證 發(fā)票管理辦法規(guī)定：“本辦法所稱發(fā)票，是指在購銷商品、提供或者接受服務以及從事其他經營活動中，開具、收取的收付款憑證?！?增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定規(guī)定：“專用發(fā)票一式四聯(lián)，第二聯(lián)為發(fā)票聯(lián)，購貨方作付款的記帳憑證?！?（2）建議 堅持先付款后開發(fā)票，或者是票款同時兩清。 如果買方堅持要“先開票后付款”，那么，賣方應： A在買賣合同中約定：“賣方在貨物發(fā)出同時開具足額增值稅發(fā)票，買方應在收貨后以支票、匯票、電匯等非現(xiàn)金方式