合伙企業(yè)法教案(更新).ppt

1、1,合伙企業(yè)法,2,學習內容 一、合伙企業(yè)的概念和特征 二、合伙企業(yè)的設立 三、合伙企業(yè)的內部關系 （一）合伙企業(yè)的財產(chǎn) （二）合伙事務的執(zhí)行 （三）合伙企業(yè)的分配 四、合伙企業(yè)的外部關系 五、合伙企業(yè)的變更：入伙、退伙、 合伙人轉讓出資 六、合伙企業(yè)的合伙的終止：解散與清算 七、法律責任,3,合伙是一個古老而又有生命力的人類生產(chǎn)活動組織方式。它是人與人間為了從事一項共同事業(yè)，通過契約關系而聯(lián)合起來的一種聯(lián)合體或團體。 從法律的角度看，合伙具有以下主要特征： 首先，合伙是一種契約的聯(lián)合，合伙人之間是自愿聯(lián)合，合伙組織存在的前提是合伙人就出資、經(jīng)濟管理、利益分享等事項達成一致，合伙的確立是通過契

2、約建立的一種長期合作的關系。 其次，合伙的目的是為了共同營業(yè)，實現(xiàn)合伙經(jīng)營，合伙制的這些特點使其不僅被工商企業(yè)普遍采用，從事中介服務的會計師事務所等中介機構也廣泛使用。,4,一、合伙企業(yè)概念和特征 （一）合伙企業(yè)(partnership）概念 合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任.,5,設立條件：,1、有兩個以上的合伙人，自然人應當具有完全民事行

3、為能力。 但國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。 2、有書面合伙協(xié)議。 3、由各合伙人認繳或實際繳付的出資 4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所 5、 具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 增加：增加了自然人和非自然人都可以成為合伙人的規(guī)定，增加了出資認繳制度。,6,合伙企業(yè)財產(chǎn)：,出資方式：貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權和其他財產(chǎn)權利，也可用勞務出資 合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理和使用 我國合伙企業(yè)法沒有明文規(guī)定合伙企業(yè)財產(chǎn)的共有性質，但從法律條文所體現(xiàn)的精神來看，我國合伙企業(yè)的財產(chǎn)應為全體合伙人共同共有，即全體合伙人對合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不分份額地、平等地享有

4、所有權。 （1）、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。 合伙企業(yè)法第21條規(guī)定: 合伙人在合伙企業(yè)進行清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，但本法另有規(guī)定的除外。這里“本法另有規(guī)定的除外”是指合伙企業(yè)法規(guī)定的幾種特定的情形出現(xiàn)，可以在清算前分割合伙企業(yè)財產(chǎn)，如合伙人轉讓其部分或全部財產(chǎn)份額時，合伙人退伙時等，需要分割其財產(chǎn)份額。,7,合伙企業(yè)的協(xié)議,設立合伙企業(yè)應當有書面合伙協(xié)議；合伙協(xié)議的訂立，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則，并經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致。合伙協(xié)議應當載明的事項： 1、合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點； 2、合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍； 3、合伙人的姓

5、名及住所； 4、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限； 5、利潤分配和虧損分擔辦法； 6、合伙企業(yè)事務的執(zhí)行； 7、入伙與退火； 8、爭議解決辦法； 9、合伙企業(yè)的解散與清算； 10、違約責任。,8,（1）合伙企業(yè)不具有法人資格 （2）合伙企業(yè)可以以商號名義從事經(jīng)營活動 （3）合伙企業(yè)設立程序較簡單 （4）合伙企業(yè)可以使用代理人?？梢栽O經(jīng)理，或委托代理人進行經(jīng)營 （5）合伙人之間都是“法定”代理人,合伙企業(yè)其它特征,9,公司與合伙企業(yè)的區(qū)別,1、設立的基礎不同。 公司以章程為基礎；合伙企業(yè)以合伙協(xié)議為基礎。 2、法律地位不同。 公司企業(yè)法人；合伙企業(yè)不具有法人資格。 3、內部法律關系不同。

6、公司有其區(qū)別于股東的獨立財產(chǎn)；合伙的財產(chǎn)一般被認為屬全體合伙人共有。 4、組織機構不同。 公司有獨立、健全的組織機構，依法對公司的內部及外部事務行使職權；在合伙企業(yè)中，各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等權利。 5、企業(yè)規(guī)模及存續(xù)期限不同。 公司一般規(guī)模較大存續(xù)期限比較長久、穩(wěn)定；合伙企業(yè)具短期性 6、債務責任不同。 公司對外承擔有限責任；合伙企業(yè)對外承擔無限連帶責任。,10,公司與合伙企業(yè)的區(qū)別列表,11,二、合伙企業(yè)的設立,（一）合伙企業(yè)的設立條件 1、有兩個以上的合伙人，自然人應當具有完全民事行為能力。 但國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

7、2、有書面合伙協(xié)議。 3、由各合伙人認繳或實際繳付的出資 4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所 5、 具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 增加：增加了自然人和非自然人都可以成為合伙人的規(guī)定，增加了出資認繳制度。,12,（二）合伙的設立登記程序 1、由合伙人向企業(yè)登記機關提出設立合伙企業(yè)的申請。 合伙人在申請設立合伙企業(yè)時，應當向企業(yè)登記機關即各級工商行政管理部門提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明、出資權買證明、經(jīng)營場所證明等等文件。 2、登記機關應當自收到申請登記文件之日起20日內作出是否登記的決定。 申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機關能夠當場登記的，應予當場登記，發(fā)

8、給營業(yè)執(zhí)照。 對不符合條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。 登記機關簽發(fā)合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的日期，就是合伙企業(yè)的成立日期：合伙企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動-合伙企業(yè)設立分支機構，應當向分支機構所在地企業(yè)登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。 注意：合伙企業(yè)的成立和合伙協(xié)議的成立,13,具體程序： 第一，全體合伙人在自愿、平等、公平、誠實信用原則的基礎上，經(jīng)過協(xié)商一致、以書面形式訂立合伙協(xié)議。 第二，合伙人按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，實際繳付出資。,14,第三，由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向工商行政管理部門申請設立登記。 第四，申請

9、人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機關能夠當場登記的，應予當場登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照。,15,16,分支機構的設立 1998年元月李某與王某等3個朋友合伙共同出資經(jīng)營一家大酒店。由于注意飯菜質量和服務質量，價格又比較低廉，因而生意非常興隆，現(xiàn)營業(yè)面積明顯不足。為了進一步擴大酒店的營業(yè)面積，3名合伙人經(jīng)研究，決定在本市的另一地點開設一間分店。請問，設立這間分店應當辦理哪些登記手續(xù)？,17,（一）合伙企業(yè)設立分支機構，應當向分支機構所在地的企業(yè)登記機關申請設立登記。分支機構的登記事項應當包括：分支機構的名稱、經(jīng)營場所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式和分支機構負責人的姓名及住所。分支機構的經(jīng)營范圍和經(jīng)

10、營方式不得超出合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式。 （二）應提交的文件、證件： （1）分支機構設立登記申請書；（2）全體合伙人簽署的設立分支機構的決定書；（3）企業(yè)登記機關加蓋印章的合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復印件；（4）全體合伙人委派執(zhí)行分支機構事務負責人的委托書及身份證明；（5）經(jīng)營場所證明；（6）法律、法規(guī)、規(guī)章和政策規(guī)定，須提交的其他文件。 法律、行政法規(guī)規(guī)定合伙企業(yè)設立分支機構須報經(jīng)審批的，還應當提交有關批準文件。 經(jīng)合伙企業(yè)分支機構所在地企業(yè)登記機關核準登記，發(fā)給分支機構營業(yè)執(zhí)照，分支機構即告成立。,解答：登記手續(xù),18,全體合伙人簽字： 申請日期：,合伙企業(yè)分支機構設立登記申請書,19,課堂討論

11、,案例：2004年4月，我與王紫藤、李靖等3個朋友計劃共同出資合伙經(jīng)營一家酒吧，合伙協(xié)議決定使用王紫藤的個體工商營業(yè)執(zhí)照。并決定：我與王紫藤各出資5000元，李靖1萬元。利潤分配為25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，購買酒吧辦公用品。后王紫藤提出，這4000元債務應該按照25%比25%比50%的利潤分配比例承擔。我與李靖都不同意。發(fā)生爭議。 請問： 1、合伙企業(yè)設立條件是什么？ 2、本案之酒吧設立，符合法律規(guī)定么？ 3、4000元借款如何處理？,20,本案結論,1、中華人民共和國合伙企業(yè)法在設立的條件、程序方面，都有具體規(guī)定。 2、合伙企業(yè)使用王紫藤的個體工商營業(yè)執(zhí)照代替合伙企

12、業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，是不合法的。 3、由三人共同承擔。應當按照利潤分配比承擔這筆債務。,21,案例分析,1、合伙企業(yè)設立條件是什么？ 設立合伙企業(yè)要具備一定條件，經(jīng)過一定的法律程序。合伙企業(yè)法規(guī)定：設立合伙企業(yè)，應當具備下列條件： （一）有二個以上合伙人； （二）有書面合伙協(xié)議； （三）有各合伙人認繳或實際繳付的出資； （四）有合伙企業(yè)的名稱； （五）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。 這是設立合伙企業(yè)的法定條件。 合伙企業(yè)法的程序方面也有具體規(guī)定。合伙企業(yè)法規(guī)定：申請合伙企業(yè)設立登記，應當向企業(yè)登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。 法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關部門審批的，應

13、當在申請設立登記時提交批準文件。 合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。 合伙企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。,22,2、本案之酒吧設立，符合法律規(guī)定么？ 在本案中，三人共同出資，按照約定分配利潤，是符合法律規(guī)定的。合伙協(xié)議也是合法的。其他條件也沒有違反法律規(guī)定。但是，他們沒有按照法律規(guī)定，經(jīng)過工商行政管理部門核準登記，使用王紫藤的個體工商營業(yè)執(zhí)照代替合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，是不合法的。 中華人民共和國合伙企業(yè)法規(guī)定：違反本法規(guī)定，未依法領取營業(yè)執(zhí)照，而以合伙企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的，責令停止經(jīng)營活動，可以處以五千元以下的罰款。 合伙企業(yè)登記事項發(fā)

14、生變更時，未按照本法規(guī)定辦理有關變更登記的，責令限期登記；逾期不登記的，處以二千元以下的罰款。“ 3、4000元借款如何處理？ 王紫藤向朋友借款4000元，購買酒吧辦公用品時候，該合伙企業(yè)還沒有成立。所以，不能以合伙企業(yè)名義從事民事活動。但是，借款確實是用于購買酒吧辦公用品，應該由三人共同承擔。應當按照利潤分配比承擔這筆債務。,23,三、合伙企業(yè)的內部關系,（一）合伙企業(yè)的財產(chǎn) 1、合伙財產(chǎn)的構成和性質 合伙人出資的財產(chǎn) 以合伙企業(yè)名義取得的財產(chǎn) （合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)） （共有） 注意：合伙人出資并非構成全部合伙財產(chǎn)。,共同管理和使用,24,合伙財產(chǎn)的性質 我國民法通則第32條：合伙人投入的財

15、產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有。 合伙企業(yè)法第19條 第2款：合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用。 法律對合伙財產(chǎn)性質規(guī)定不明確。為此，學界存在兩種觀點： 1.認為合伙人共有財產(chǎn)具有共同共有性質 （多數(shù)說） 2.認為合伙人出資形成的財產(chǎn)應為按份共有財產(chǎn),25,出資的財產(chǎn),出資方式： 1、貨幣 2、實物 3、土地使用權 4、知識產(chǎn)權 5、其他財產(chǎn)權利 6、勞務 出資義務的履行 1、應當嚴格依合伙協(xié)議履行 2、合伙人出資數(shù)額的認定只能以實際交付數(shù)額為準 注意：作為出資的勞務：不能成為合伙財產(chǎn)，但該勞務的成果和收益屬合伙財產(chǎn)。,26,合伙企業(yè)積累的財產(chǎn),積

16、累財產(chǎn)的構成: 1、合伙財產(chǎn)的增值 2、孳息和轉讓所得 3、合伙營業(yè)收入和其他經(jīng)營成果 4、合伙因其他法律行為或事件而獲得的財產(chǎn)給付 5、以合伙財產(chǎn)為對價而受讓取得的財產(chǎn)（例如購置的設備）,27,我國合伙企業(yè)法沒有明文規(guī)定合伙企業(yè)財產(chǎn)的共有性質，但從法律條文所體現(xiàn)的精神來看，我國合伙企業(yè)的財產(chǎn)應為全體合伙人共同共有，即全體合伙人對合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不分份額地、平等地享有所有權。 （1）、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。 合伙企業(yè)法第21條規(guī)定: 合伙人在合伙企業(yè)進行清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，但本法另有規(guī)定的除外。這里“本法另有規(guī)定的除外”是指合伙企業(yè)法規(guī)定的幾種

17、特定的情形出現(xiàn)，可以在清算前分割合伙企業(yè)財產(chǎn)，如合伙人轉讓其部分或全部財產(chǎn)份額時，合伙人退伙時等，需要分割其財產(chǎn)份額。,財產(chǎn)性質和轉讓,28,（2） 、在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人不得隨意轉讓自己的財產(chǎn)份額。 轉讓的條件： 首先、向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意； 其次、合伙人之間轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或部分份額時，應當通知其他合伙人。 （3）、未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人不得以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質。,29,合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。否則其行為無效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔

18、賠償責任。 中華人民共和國擔保法 第一節(jié) 動產(chǎn)質押 第六十三條 本法所稱動產(chǎn)質押，是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，移交的動產(chǎn)為質物。,財產(chǎn)份額出質,30,案例,三義和是一家合伙企業(yè)，合伙人黎明因家人住院，急需一筆錢，向他人借款，并為此與債權人約定，以其在合伙企業(yè)中的出資份額作為質押。事后，黎明還征求了其他合伙人的意見。 合伙人A認為：合伙出資份額是合伙企業(yè)的財產(chǎn)，是大家的財產(chǎn)，為個人借款質押不妥，該質押約定當然無效。

19、 合伙人B認為：我信任借款人，同意這項質押約定。 合伙人C認為：既然有合伙人不同意，這項質押就不能生效。 合伙人D認為：既然如此，甲可以退伙，但必須對合伙企業(yè)以往的債務承擔連帶責任。 由于意見不一致，他們請來新世紀律師事務所的律師張立權咨詢。 問：如果你是律師，應該如何回答？,31,結論 1、該質押無效。 2、造成損失承擔賠償責任。 3、退伙對合伙企業(yè)以往的債務承擔連帶責任。 分析 可以提出如下意見： 根據(jù)中華人民共和國合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，其行為無效，或者作為退伙處理；

20、由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。 所以，該質押無效。如果由此給其他合伙人造成損失，必須承擔賠償責任。如果作為退伙處理，必須對合伙企業(yè)以往的債務承擔連帶責任。,32,2、合伙財產(chǎn)的處分 經(jīng)過授權： 合法有效 未經(jīng)授權： 善意的： 有效 惡意的： 無效,33,案例,案例：合伙企業(yè)的合伙人甲在單獨執(zhí)行企業(yè)事務時，未經(jīng)其他合伙人同意，獨自決定實施了下列行為。其中哪一項行為的實施，違反了合伙企業(yè)法的規(guī)定？ 1、購置房產(chǎn) 2、為購房而向銀行貸款 3、以企業(yè)的土地使用權向銀行提供抵押 4、聘請律師辦理購置房產(chǎn)手續(xù),34,合伙財產(chǎn)處分的依據(jù),答案：第3項行為。按照合伙財產(chǎn)的共同共有性質，處分合

21、伙企業(yè)的不動產(chǎn)，應當?shù)玫饺w合伙人的授權。 合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙企業(yè)的下列事務必須經(jīng)全體合 伙人同意： (1)改變合伙企業(yè)的名稱； (2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點； (3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)； (4)轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利； (5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保； (6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。 思考：如果個別合伙人未經(jīng)全體合伙人授權，擅自處分 了合伙財產(chǎn)，應當如何處理？,35,1三種管理模式： A、由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務 B、委托1名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務 1其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務。不參加執(zhí)行事務的合伙人

22、有權監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙人企業(yè)事務的情況。 2被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，應當依照約定向其他不參加執(zhí)行事務的合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況，其執(zhí)行合伙企業(yè)事務所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責任，由全體合伙人承擔。 C、由各合伙人分別執(zhí)行（其職責范圍內的）合伙事務,（二）合伙企業(yè)的事務執(zhí)行,36,1）管理參與權與事務授權 第一、合伙人一致同意的事項（第31條） 第二、表決制度 （舊法）第28條第2款：合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對合伙企業(yè)有關事項作出決議時，除合伙企業(yè)法另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人決定可以實行一人一票的表決

23、辦法。即各合伙人不論其在合伙企業(yè)中所占的財產(chǎn)份額多少，也不論其在合伙企業(yè)中所起作用大小，都具有同樣的表決權。,2、合伙人權利和義務,37,（新）第三十條合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。 本法對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 評析：本條為新增加條文，本條的規(guī)定將合伙企業(yè)事項決議權由一人一票的制度下放給了合伙人自己通過協(xié)議自行制訂，方式有二：一是按合伙協(xié)議的約定；二是合伙協(xié)議未約定或約定不明的，實行一人一票制度。,38,2）知情權和監(jiān)督權 3）異議權和撤銷權 4）追償權

24、 對合伙企業(yè)債務，對外負無限連帶責 任，對內承擔按份責任，若償還超過自己的 應擔份額后，可以就超過部分向其他債權人 追償。,39,5）忠實義務：競業(yè)禁止、交易禁止 、對其他損害行為的禁止 （1）合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。 （2）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。 （3）合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。,40,李某與紀某于各出資5萬，設立了福順昌掛面廠。掛面廠建好后，經(jīng)營狀況相當好，每月利潤有2萬元。紀某見有利可圖，又與劉某各出資15萬元，興建了瑞芙祥掛面廠，該廠與永興廠相距一條街。由于瑞芙祥掛面廠規(guī)模大，流水線生產(chǎn)

25、，成本很低，不久就占領了大部分當?shù)厥袌龇蓊~，福順昌掛面廠幾乎處于半停產(chǎn)狀態(tài)，給李某造成了極大的損失，而紀某卻從瑞芙祥掛面廠獲得了豐厚的利潤。李某與郝某交涉未果。請問：1、紀某的做法合法嗎？違反了合伙企業(yè)法的什么規(guī)定？ 2、對此，依合伙企業(yè)法應該如何處理？ 3、李某該怎么辦？,案例,41,本案結論 1、違反競業(yè)禁止規(guī)定。 2、承擔賠償責任。 3、協(xié)商解決，或者起訴。,42,本案分析,1、違反競業(yè)禁止規(guī)定。 第三十二條規(guī)定：合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。 除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。 合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。

26、 這是法律為保護合伙人的合法權益而作出的禁止性規(guī)定，法律上稱之為競業(yè)禁止。 紀某在與李某合伙設立面粉廠后，為獲取更大的利潤，又與他人合伙設立另一家規(guī)模更大的面粉廠，其行為已違反了上述法律規(guī)定，侵犯了李某的合法權益。 2、承擔賠償責任。 第九十九條合伙人違反本法規(guī)定或者合伙協(xié)議的約定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務或者與本合伙企業(yè)進行交易的，該收益歸合伙企業(yè)所有；給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。 3、李某可以與其協(xié)商解決，也可在收集相關證據(jù)后直接向人民法院起訴。,43,3、合伙企業(yè)的分配 合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由

27、合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。 評析：本條是關于合伙企業(yè)利潤分配的制度。本條對利潤分配給出了四種方式： 1、有約定的從其約定； 2未約定的或約定不明的，協(xié)商解決； 3、協(xié)商不成的，按出資比例分配； 4、無法確定出資比例的，平均分配。 原合伙企業(yè)法規(guī)定了二種方式，即上述的1按約定；4平均分配。,44,四、合伙企業(yè)的外部關系,（一）合伙人對外行為的效力： 內部不能對抗外部 認定：善意和惡意 合伙企業(yè)的任何一個合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，都是合伙企業(yè)和其

28、他合伙人的代理人，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權限的限制，不能對抗不知情的善意第三人。,45,案例 合宜服務中心是一家合伙企業(yè)，合伙企業(yè)協(xié)議約定，余得利為合伙企業(yè)的負責人，對外代表合伙企業(yè)，簽約的責任權限是10萬元以下的合同。2004年4月，合伙企業(yè)要與天利有限責任公司簽訂一項合同。由于這是一個非常重要的合同，同時，合同標的大約70萬元。合伙企業(yè)內部規(guī)定，余得利須將合同交全體合伙人審查同意后，方可簽字。為了慎重起見，專門出具了一份函件交給天利有限責任公司，聲明該合伙人只有在持有全體合伙人簽名的授權委托書的情況下才能代表合伙企業(yè)在合同上簽署。 2004年4月12日，談判十

29、分順利，雙方對達成的協(xié)議非常滿意，尤其是對于合伙企業(yè)一方，合同結果遠遠高于預計的最低標準。余得利認為這個結果是很好的，其他合伙人一定會同意，而且擔心夜長夢多，經(jīng)過與其他個別合伙人電話聯(lián)系，提議馬上簽字。天利有限責任公司見此情況，也認為不會有變，于是，雙方在合同上簽了字。 2004年4月20日雙方開始執(zhí)行合同。 幾乎與此同時，余得利由與利民生電子有限責任公司簽定了一份合同，從利民生電子有限責任公司購進一批計算機配件，價值15萬元。2004年10月供貨。,46,此后，利民生電子有限責任公司按合同規(guī)定的時間提供貨物。合宜服務中心無法支付貨款。利民生電子有限責任公司要求合宜服務中心的合伙人承擔連帶責任

30、，支付貨款。 合宜服務中心的合伙人認為，在合伙協(xié)議中已經(jīng)明確約定，余得利對外代表合伙企業(yè)，簽約的責任權限是10萬元以下的合同。余得利違反合伙企業(yè)約定，合同無效，合伙企業(yè)不承擔責任。同時決定撤銷余得利為合伙企業(yè)負責人，對外代表合伙企業(yè)的約定。 2004年11月時，天利有限責任公司發(fā)現(xiàn)市場變化，情況不利。認為如果能終止執(zhí)行合同，可以減少部分損失。有人說，合同簽字時，對方?jīng)]有出具授權委托書，現(xiàn)在我們手中還有天利有限責任公司的有關函件為證，據(jù)此可以證明合同無效，從而達到終止合同的目的。 問： 1、余得利違反伙企合業(yè)約定，與利民生電子有限責任公司簽定的合同是否無效？合伙企業(yè)是否應該承擔責任？ 2、天利有

31、限責任公司認為合同沒有成立，有理嗎？,47,本案結論,1、合宜服務中心與利民生電子有限責任公司簽定的合同是有效的，合伙企業(yè)應該承擔責任。 2、天利有限責任公司認為合同沒有成立，沒有道理。,48,1、合伙企業(yè)法第25條：各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等的權利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。 執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。 合伙企業(yè)協(xié)議約定，余得利為合伙企業(yè)的負責人，對外代表合伙企業(yè)，是符合法律規(guī)定的。 2、合伙企業(yè)法第27條規(guī)定：由一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，應當依照約定向其他不參加

32、執(zhí)行事務的合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況，其執(zhí)行合伙企業(yè)事務所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責任，由全體合伙人承擔。 所以對于這兩個合同的責任，都應該由該合伙企業(yè)承擔。 3、問題涉及合伙人對外行為的效力。 合伙企業(yè)法第38條規(guī)定：合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。也就是我們通常所說的：內部不能對抗外部。,案例分析,49,一般說來，個別合伙人在辦理合伙企業(yè)日常經(jīng)營業(yè)務中的財產(chǎn)處分和債務承擔行為，被認為存在著全體合伙人默示授權。例如，凡屬合伙企業(yè)經(jīng)營范圍內的產(chǎn)品銷售或者商品出售，其買受人一般被認定為善意

33、，除非合伙企業(yè)能夠證明，該買受人明知全體合伙人對事務執(zhí)行人的權限有特別限定，因而明知該事務執(zhí)行人的行為越權。 反之，當合伙人實施的行為屬于超出合伙企業(yè)日常經(jīng)營范圍的財產(chǎn)處分或債務承擔行為，特別是法律規(guī)定必須經(jīng)全體合伙人一致同意的行為時，相對人應當在得知合伙事務執(zhí)行人有正當授權的情況下，才與之簽訂合同；否則，應被認為是存在惡意。 4、合伙企業(yè)法第29條：合伙協(xié)議約定或者經(jīng)全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。提出異議時，應暫停該項事務的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，可由全體合伙人共同決定。 被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)

34、行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。 所以，合伙企業(yè)可以撤銷對于余得利的委托。,50,5、本案中，合宜服務中心為了慎重起見，專門出具了一份函件交給天利有限責任公司，聲明余得利只有在持有全體合伙人簽名的授權委托書的情況下才能代表合宜服務中心在合同上簽署。應該說，在沒有全體合伙人簽名的授權委托書的情況下，不能代表合伙企業(yè)在合同上簽署，簽了字也是無效的。但是，在簽字以后，雙方開始執(zhí)行合同。雙方履約行為，已經(jīng)認可了合同。所以，應該認為合同是有效的。 6、對于合宜服務中心與利民生電子有限責任公司之間的供貨合同，雖然余得利無權簽署這個合同，利民生電子有限責任公司是不知情的，合同是受法律保護的。合宜服務

35、中心在支付了合同價款以后，可以追究余得利的責任。,51,（二）債務清償 1、合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系 a.合伙人的連帶清償責任 ：第一、合伙企業(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償。合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。第二、合伙人的無限連帶清償責任。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆盏?，各合伙人應當承擔無限連帶清償責任。 b.合伙人之間的債務分擔和追償,52,分擔和追償 合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。這一規(guī)定，在重申合伙人對合伙債務負無限連帶責任的基礎上，明確了合伙人分擔合伙債務的比例，以合伙企業(yè)分擔虧損的比例為準。關于合伙企業(yè)虧損分擔比例：合伙企業(yè)的

36、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔。 合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。,53,2、合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系 （1）合伙人的債權人不得對合伙企業(yè)主張抵銷權 合伙企業(yè)中某一方合伙人的債權人，不得以該債權 抵銷其對合伙企業(yè)的債務。 （2）合伙人的債權人不得代位行使合伙人的權利 合伙人個人負的債務，其債權人不得代位行使該合伙 人在企業(yè)中的權利

37、。 （3）合伙人的債權人可以依法追索合伙人在合伙企業(yè)中的收益和財產(chǎn)份額 合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負債務的，該合 伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人 也可依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的 財產(chǎn)份額用于清償。,54,在以合伙人的財產(chǎn)份額清償其個人債務的情況下需注意以下兩點： 第一，這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強制執(zhí)行程序進行，債權人不得自行接管債務人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。第二，在強制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額時，根據(jù)合伙企業(yè)法第42條第2款的規(guī)定，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。,55,案例,康樂民與農效忠簽約合伙經(jīng)營金房子工藝品商店。合同規(guī)定：康樂

38、民出資15萬元。農效忠出資10萬元。利潤按6：4分成。營業(yè)期5年。此后，金房子工藝品商店與遠洋培訓中心簽訂了一份購銷合同合同價款為5萬元。簽約后，遠洋培訓中將貨款匯入金房子工藝品商店賬戶。 金房子工藝品商店即不能供貨，又借口不予退款。 金房子工藝品商店暫時停業(yè)。 遠洋培訓中心要求康樂民退款5萬元，遭到拒絕。 遠洋培訓中心又要求農效忠退款5萬元，也遭到拒絕。 遠洋培訓中心又要求農效忠與康樂民各退款2.5萬元，也遭到拒絕。遂起訴于法院。問： 1、遠洋培訓中心要求康樂民退款5萬元，要求農效忠退款5萬元，要求農效忠與康樂民各退款2.5萬元，那種要求符合法律規(guī)定？2、金房子工藝品商店、康樂民、農效忠如何

39、承擔債務責任？為什么？3、金房子工藝品商店屬于哪種合伙？,56,本案結論,1、遠洋培訓中心可以選擇其中任何一種方式，要求退款。 2、承擔無限連帶清償責任。 3、金房子工藝品商店屬于普通合伙。,57,分析,1、遠洋培訓中心可以選擇其中任何一種方式，要求退款。 合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆盏?，各合伙人應當承擔無限連帶清償責任。 2、本案中，先以合伙企業(yè)金房子工藝品商店的財產(chǎn)清償，如果合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，由合伙人以其個人財產(chǎn)進行清償。 康樂民、農效忠承擔無限連帶清償責任。償還完外債以后，2人再根據(jù)內部出資比例分擔。 第一，各合伙人應當承

40、擔無限連帶清償責任。 這里包含四條重要規(guī)則： （1）清償標的，必須是到期債務。 （2）清償順序，必須是先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，只有當合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，才由合伙人以其個人財產(chǎn)進行清償。 （3）合伙人的所有可執(zhí)行財產(chǎn)，均可用于清償。 （4）債權人可以向合伙人中的任何一人或數(shù)人請求清償全部債務。,58,第二，以合伙企業(yè)財產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務時，其不足的部分，由各合伙人依照合伙企業(yè)法第33條第1款規(guī)定的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔清償責任。 合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙

41、人分別追索。應當具備以下條件： （1）須追償人已經(jīng)實際承擔連帶責任，并且其清償數(shù)額超過了他應當承擔的數(shù)額； （2）須被追償人未實際承擔或者未足額承擔其應當承擔的數(shù)額； （3）追償?shù)臄?shù)額不得超過追償人超額清償部分的數(shù)額和被追償人未足清償部分的數(shù)額。 3、金房子工藝品商店屬于普通合伙。,59,綜合案例：某甲、某乙、某丙三人共同出資舉辦一個從事汽車修理的合伙企業(yè)，某甲、某丙各出資人民幣5萬元，而某乙以設備和修理工具出資。某甲、某丙委托某乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務。合伙人三人訂立一份合伙協(xié)議，協(xié)議做出如下規(guī)定：1合伙企業(yè)起名“萬利得”汽修有限責任公司。 2某甲、某丙的出資以人民

42、幣現(xiàn)款出資，于合伙企業(yè)成立后1月內，第1期出資2萬元，6個月內全部繳付。某乙以設備和修理工具出資不經(jīng)過法定評估機構評估，三方協(xié)商估價為8萬元，設備和修理工具不辦理過戶手續(xù)，仍由某乙使用和處置。3某甲、某丙不參與企業(yè)的事務管理，全部委托某乙執(zhí)行企業(yè)事務。某乙在執(zhí)行事務中所產(chǎn)生的收益與另外兩個合伙人4比6分成，如發(fā)生虧損則由某乙承擔。4某甲個人對趙某負有債務1萬元，合伙企業(yè)曾替趙某大修汽車1次，趙某欠合伙企業(yè)1萬元的修理費。趙某提出以對某甲的債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。 試分析：1企業(yè)名稱是否符合法律規(guī)定？ 2合伙協(xié)議有關出資、出資方式、出資期限的約定是否符合法律規(guī)定？ 3合伙協(xié)議有關合伙企業(yè)事務

43、執(zhí)行的約定以及虧損分擔的約定是否符合法律規(guī)定？ 4合伙企業(yè)協(xié)議有關企業(yè)與合伙人個人債權人關系的約定是否符合法律規(guī)定？,60,答案：1合伙企業(yè)在其名稱中不得使用有限或者有限責任字樣。因為合伙企業(yè)的合伙人要承擔無限責任。這在教材關于合伙企業(yè)特征中有闡述。 2出資方式符合有關合伙人出資的規(guī)定。合伙企業(yè)法規(guī)定：“合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資；對貨幣以外的出資需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評機構進行評估?！?。有關出資期限的規(guī)定符合法律規(guī)定。合伙人還可以在合伙協(xié)議中約定出資期限。以實物出資也可以不經(jīng)法定機構評估，由合伙人約定?！昂匣?/p>

44、企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)”。某乙以其設備和修理工具出資即成為合伙企業(yè)財產(chǎn)，應辦理過戶手續(xù)，不得由某乙擅自處理。 3合伙企業(yè)可以選擇委托一名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務，但執(zhí)行合伙人事務所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，收益的分配比例可以約定，但如發(fā)生虧損，應由全體合伙人承擔，因此，虧損由某乙一人承擔的約定不符合法律規(guī)定。 4合伙企業(yè)中某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。因此，該條款不符合法律規(guī)定。 這個案例要求結合合伙企業(yè)的設立、財產(chǎn)、事務執(zhí)行、與第三人的關系等法律規(guī)定分析案情，作出正確回答。,61,五、合伙企業(yè)的變更,（一）入伙 1、條件

45、和程序（除合伙協(xié)議另有約定外）全體一致同意，訂立書面協(xié)議 2、權利義務：同等權利、同等義務。 注意： 1、入伙后15日內向企業(yè)登記機關辦理變更手續(xù) 2、新合伙人對入伙前的債務承擔無限連帶責任,62,案例,張德權欲加入他人的合伙企業(yè)。但是，原合伙人的態(tài)度和表示態(tài)度的方式不一樣： 1、A對此未置可否； 2、B出國未歸，但是在電話中表示同意； 3、C口頭表示同意，但是未簽訂書面協(xié)議； 4、D來在入伙協(xié)議書上簽了字； 5、D來依據(jù)E從國外發(fā)回的委托傳真，代為在該協(xié)議書上簽字。 入伙之事一直不能定下來，張德權想找他們再做一下工作。 請問：你認為，從法律上看，還要再做誰的工作，張德權才能被認為已成為新合伙

46、人？為什么？,63,分析,D和E的態(tài)度明確，并已經(jīng)在書面協(xié)議上簽字。E有正式書面委托，D代為簽字。所以還要再做其他幾個人的工作。 合伙企業(yè)法第44條規(guī)定：新合伙人入伙時，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。 訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。 A對此未置可否，沒有明確同意。B出國未歸，僅僅在電話中表示同意，沒有書面表示同意。C口頭表示同意，也沒有簽訂書面協(xié)議。在沒有取得全體合伙人書面同意以前，張德權不能被認為已成為新合伙人。 所總之，新合伙人入伙時，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。,64,案例,朱某與甲、乙兩人商議合伙開辦一小食品

47、加工廠，三人商定各出資2萬元，訂立了書面協(xié)議。在準備生產(chǎn)過程中，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，朱某于是動員胞弟朱丙支持他們2萬元。朱丙表示出資可以，但要參加合伙的盈余分配。經(jīng)朱某與甲乙兩合伙人商議，對朱丙參加盈余分配表示同意，但約定朱丙不得參與合伙的經(jīng)營活動，正式寫下書面協(xié)議。小食品加工廠成立1年后，朱丙了解到該廠經(jīng)營情況不景氣，就以父親生病缺錢為由，要求抽回他的2萬元。朱某不答應。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢，并聲稱朱某已經(jīng)同意，礙于朱某與朱丙的關系，兩合伙人便將該小食品加工廠當時僅有的12000元現(xiàn)金交給了朱丙。朱某回來后對此表示十分不滿。 又過了半年，朱某告知朱丙，

48、小食品加工廠現(xiàn)已累計虧損32000元，小食品加工場的債權人正在追討債務。朱丙的8000元應當用來還債，不予歸還。 問： 1、朱某找其胞弟朱丙支持他們時，該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立？2、朱丙的出資行為能否視為新加入合伙企業(yè)？3、對朱丙抽走12000元的行為應如何認定？他是否有權再要求抽回剩下的8000元？4、朱丙對小食品加工廠的債務承擔什么責任？,65,結論,1、朱某找其胞弟朱丙支持他們時，該合伙企業(yè)已經(jīng)成立。 2、朱丙的出資行為可以視為新加入合伙企業(yè)。 3、朱丙抽走12000元的行為違法。他無權再要求抽回剩下的8000元。 4、朱丙對小食品加工廠的債務承擔連帶責任責任。,66,分析,1、朱某找其胞

49、弟朱丙支持他們時，該合伙企業(yè)已經(jīng)成立。 朱某三人已經(jīng)商定各出資2萬元，并且訂立了書面協(xié)議，合伙企業(yè)已經(jīng)具備了成立的條件。當然，還要進行登記。 2、朱丙的出資行為可以視為新加入合伙企業(yè)。 合伙企業(yè)法第條規(guī)定：新合伙人入伙時，應當經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。 訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。 他們有書目協(xié)議，朱丙參加盈余分配，不參與合伙的經(jīng)營活動，可以認為是新人入伙。同時，有關約定也不違反法律規(guī)定。,67,合伙企業(yè)法規(guī)定：各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務享有同等的權利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委

50、托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務。 執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。 國合伙企業(yè)法第26條規(guī)定：依照前條規(guī)定委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務。 不參加執(zhí)行事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務的情況。,68,3、朱丙抽走12000元的行為違法。他無權再要求抽回剩下的8000元。 合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。 合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用。 合伙企業(yè)法條規(guī)定：合伙企業(yè)進行清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，但本法另有規(guī)定的除外

51、。 合伙企業(yè)的財產(chǎn)，是共有財產(chǎn)的性質，個別共有人不能任意處置。,69,同時，合伙企業(yè)法規(guī)定： 合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙： （一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)； （二）經(jīng)全體合伙人同意退伙； （三）發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由； （四）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。 其中，第2項規(guī)定意思是，在合伙協(xié)議有約定經(jīng)營期限的情況下，合伙人未經(jīng)其他合伙人一致同意，不得以單方通知退伙。 4、朱丙對小食品加工廠的債務承擔連帶責任責任。 朱丙是合伙人，當然應該對小食品加工廠的債務承擔連帶責任責任。 合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償

52、。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆盏?，各合伙人應當承擔無限連帶清償責任。,70,（二）退伙 1、原因 自愿退伙 協(xié)議退伙： 通知退伙：（條件） 法定退伙 當然退伙： 除名：,71,2、后果（效力）： (1)退伙人終止與其他合伙人之間的關系并喪失合伙人資格。 (2)退伙并非絕對導致合伙關系的終止。根據(jù)我國有關立法和實踐，個別合伙人退伙并不影響合伙的繼續(xù)經(jīng)營。當然，如果合伙人退伙后，合伙僅剩下一人時合伙關系即應終止。 (3)退伙結算。退還出資；結算利潤、承擔債務、分擔虧損（退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任。合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務的，退伙人應當按照本法規(guī)

53、定分擔虧損） (4)因退伙給其他合伙人造成損失的，應當考慮到退伙的原因、理由以及雙方當事人的過錯等情況，確定退伙人應當承擔的賠償責任。,72,3退伙后的財產(chǎn)處理 （1）退伙財產(chǎn)的繼承 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。,73,（2）對合伙財產(chǎn)進行結算 合伙人退伙，其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的，相應扣減其應當賠償?shù)臄?shù)額。 （3）對合伙企業(yè)責任的分擔 退伙人對

54、基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。,74,（4）對退伙人的損益分配 合伙人退伙時的財產(chǎn)分配應當以合伙企業(yè)財產(chǎn)減去合伙企業(yè)債務之后的剩余為限，即首先應當償還合伙企業(yè)到期債務。合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務的，退伙人應當按照合伙協(xié)議約定的比例分擔債務，合伙協(xié)議未約定虧損分擔比例的，按平均比例承擔債務責任。,75,案例,甲、乙、丙三人協(xié)議跑運輸，商量各出資1萬元買拖拉機。便派丙買回拖拉機。甲對此產(chǎn)生意見分歧，要求退伙，乙、丙同意后，甲退伙。但當時沒有退回甲的出資款。 乙、丙的生意逐漸看好。于是，乙、丙將1萬元還給甲，碰巧甲不在家。甲的妻子甲1見乙丙的生意好，就又將1萬元送到乙、丙

55、處，準備加入合伙。,76,乙認為，當初，是甲主動提出退出，現(xiàn)在見生意紅火又想來，堅決不同意。丙心腸較軟，就將甲1交來的1萬元收下了，說再商量。不久，合伙用拖拉機翻進山溝，損失慘重。甲聽說，立即找乙、丙要求退回甲1交給丙的1萬元錢。乙認為：得當初見我們生意好，找上門來，現(xiàn)在見我們虧本，就要求退錢，沒門。 問：甲能否請求乙、丙返還該1萬元？,77,分析,本案涉及退伙與入伙的問題： （1）退伙有效。 （2）甲1入伙行為無效。 入伙必須全體合伙人同意，并達成書面協(xié)議，由于乙不同意，則甲1的入伙不成立，故乙、丙應退還給甲1萬元。,78,關于合伙人死亡后的財產(chǎn)繼承的相關規(guī)定,#50 合伙人死亡或者被依法宣

56、告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。 有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額： (一)繼承人不愿意成為合伙人; (二)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格; (三)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。 合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼

57、承人。,79,（三）合伙人出資份額轉讓 對外轉讓（入伙）：全體合伙人一致同意； 優(yōu)先受讓權 對內轉讓：告知,80,A、對外轉讓： 1條件：合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 2優(yōu)先購買權：合伙人依法轉讓其財產(chǎn)份額的，在同等條件下其它合伙人有優(yōu)先受讓的權利。 3結果：經(jīng)全體合伙人同意，合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照修改后的合伙協(xié)議享有權利，承擔責任。 B、對內轉讓： 合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。,81,合伙企業(yè)解散事由,經(jīng)營期

58、限已滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的； 約定的解散事由出現(xiàn)； 全體合伙人決定解散； 合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天； 合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或不能實現(xiàn)； 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； 出現(xiàn)法律法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因 注意：合伙人對企業(yè)債務的承擔問題。,六、合伙企業(yè)的解散和清算,82,合伙企業(yè)解散后的清算,是指合伙企業(yè)宣告解散后，依法清理合伙企業(yè)債權、債務的行為。 清算程序為： 確定清算人（清算人由全體合伙人擔任）； 通知和公告?zhèn)鶛嗳耍?處理合伙企業(yè)的清算事務； 編制清算報告，辦理注銷登記。,83,84,清算人的確定 清算人的確定分為三種情況： （1）清算人由全體合伙人擔任； （2）不能由全體合伙人擔任其清

59、算人的，經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔任清算人； （3）自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內未確定清算人的，合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。,85,合伙企業(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后按下列順序清償 合伙企業(yè)所欠招用的職工工資和勞動保險費用； 合伙企業(yè)所欠稅款； 合伙企業(yè)的債務； 剩余財產(chǎn)：按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配。 注意：合伙企業(yè)解散后，原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔連帶責任，但債權人在 5 年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅 。 （已修改） 注意：（新法）第九十一條合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔無限連帶責任。 本條刪除了債權人主