違反合同的補救辦法.ppt

1、第四節(jié) 對違反合同的補救辦法,一、買賣雙方都可以采取的救濟方法 1.損害賠償 2.預期違約 3.對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟方法 二、 賣方違反合同時買方的救濟方法 三、買方違反合同時賣方的救濟方法 1.國際貨物銷售合同公約的有關規(guī)定 2.英國法的有關規(guī)定 3.美國法的有關規(guī)定,1.損害賠償,當一方違反合同時，對方有權利要求賠償損失，而且要求賠償損失的權利并不因其已采取其他救濟方法而喪失。常?？梢院推渌葷侄尾⒂?，例如：買方宣告合同無效時，可以同時提出損害賠償要求。 公約第74條到77條對損害賠償?shù)呢熑畏秶陀嬎惴椒ㄗ鞒鼍唧w規(guī)定： （1）損害賠償?shù)脑瓌t及范圍 74條規(guī)定：【賠償額度】一方當事

2、人違反合同應負的損害賠償額，應與另一方當事人因其違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失。,例1.中國甲公司與巴西乙公司簽訂可可豆進口合同，乙公司未能供貨，中國市場因受全球可可豆減產和東南沿海臺風封鎖港口影響，可可豆脫銷，市場價格暴漲了數(shù)倍。正常情況下甲公司因乙公司違約不能供貨，每噸損失約1000美元，但根據(jù)當時的市場價格每噸損失3000美元。甲公司能否向乙公司按每噸3000美元索賠？,答案：不能。因為這超出了乙公司訂立合同時能夠預見的損失限度。,有替代交易時，損失如何

3、確定？ 第七十五條 如果合同被宣告無效，而在宣告無效后一段合理時間內，買方已以合理方式購買替代貨物，或者賣方已以合理方式把貨物轉賣，則要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r格和替代貨物交易價格之間的差額以及按照第七十四條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。,例2.中國甲公司與巴西乙公司簽訂鐵礦砂進口合同，CIF上海，每噸2000美元，乙違約未供貨，而甲無奈宣布解約，并從國際市場購進同類型鐵礦砂，每噸2500美元，后甲提起仲裁向乙索賠損失時如何計算損失？,答案：由于甲進行了替代交易，每噸比合同價多付了500美元，因此其直接損失時每噸500美元。其他損失另算。,無替代交易時，損失如何確定？ 第七十六條（）如

4、果合同被宣告無效，而貨物又有時價，要求損害賠償?shù)囊环?，如果沒有根據(jù)第七十五條規(guī)定進行購買或轉賣，則可以取得合同規(guī)定的價格和宣告合同無效時的時價之間的差額以及按照第七十四條規(guī)定可以取得的任何其它損害賠償。但是，如果要求損害賠償?shù)囊环皆诮邮肇浳镏笮婧贤瑹o效，則應適用接收貨物時的時價，而不適用宣告合同無效時的時價。,上例中，若甲未從國際市場購買，而是動用自己的儲備鐵礦砂，則其損失如何計算？,答案：先了解時價，即該類貨物當時的合理市場價格，若時價為每噸2200美元，則損失為每噸200美元。若時價是2000美元以下，則甲沒有損失。,上例2中，如果乙按約供貨，因鐵礦砂國際市場價格暴跌，甲公司拒絕接受貨

5、物，乙公司無奈解約，并將貨物按當時的時價（每噸1500美元）轉賣他人。后乙提起仲裁索賠損失。乙的損失如何計算？,答案：由于乙進行了替代交易，轉售，故其損失為每噸500美元。,上例中，如果10月1日貨物在目的港被甲方代表接收（當時時價是每噸2500美元），甲公司當天派人提取樣品進行化驗，結果顯示貨物品質明顯低于合同要求，構成根本違約。由于此時國際市場價格持續(xù)走高，甲伺機解約。11月20日國際市場價格飆至每噸3500美元，甲認為價格已到頂峰，遂通知乙解約，并提起仲裁索賠損失。甲的損失應如何認定？,答案：甲的損失不能按解約是的3500美元減合同價（2000美元）來計算，而應按接收貨物時的時價2500

6、美元來計算。如果宣告合同無效在接收貨物之后，則可索賠合同價格與接受貨物時的時價之間的差額。,（2）減輕損失的義務 77條規(guī)定：聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施減輕由于另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失，如果他不采取這種措施，違反合同的一方可以要求從損害賠償中扣除原應可以減輕的損失。,2.預期違約,預期違約指自合同規(guī)定的履行期到來之前，已有根據(jù)預示合同的一方當事人將不履行合同的義務。 公約第71-72條將預期違約分為兩種：一般預期違約和預期根本違約。,一般預期違約中止履約 公約71條第1款規(guī)定，如果訂立合同以后，另一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務，對

7、方當事人可中止履行義務： （1）一方履行義務的能力或他的信用有嚴重缺陷 （2）他在準備履行合同或履行合同中的行為顯示他將不履行其主要義務。 公約71條第2款規(guī)定如果賣方在上一款所述的理由明顯化以前已將貨物發(fā)運，他可以阻止將貨物交給買方，即使買方持有其有權獲得貨物的單據(jù)。本款規(guī)定只與買方和賣方間對貨物的權利有關。 公約71條第3款規(guī)定：宣告中止履行義務的一方當事人，必須立即通知另一方當事人，如果另一方當事人對履行義務提供了充分的保證，則必須繼續(xù)履行義務。,例：中國甲公司與美國乙公司訂立了出口合同，在甲公司準備交貨的過程中，通過其他國外分公司獲悉美國乙公司出現(xiàn)財務危機，有多個到期債務未予清償，乙公

8、司有可能申請破產。甲公司該如何保護自己的利益？,答案：根據(jù)公約，如甲目前尚未交貨，則可以中止交貨，但必須立即通知乙。如果乙提供充分擔保，則甲仍需要繼續(xù)履行。 如果該批貨物已經發(fā)運，則甲可以通過各種合法途徑阻止承運人向乙交貨，如通知承運人將貨物運回或在目的港暫不交貨。如果乙已經取得該批貨物的提單，甲仍有權阻止乙得到貨物。（當然，承運人是否配合甲，拒絕向乙交貨，是運輸合同關系下地問題，在買賣合同中，甲作為賣方有權阻止乙得到貨物）,預期根本違約宣告合同無效 第七十二條（）如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當事人將根本違反合同，另一方當事人可以宣告合同無效。（解約） （）如果時間許可，打算宣告合同無

9、效的一方當事人必須向另一方當事人發(fā)出合理的通知，使他可以對履行義務提供充分保證。（）如果另一方當事人已聲明他將不履行其義務，則上一款的規(guī)定不適用。,【注意】如果發(fā)現(xiàn)對方根本沒有履約的能力或可能，守約方可直接解除合同。但如果時間不是很緊急，盡量給對方提供擔保的機會，除非對方已經明確聲明根本不打算履約。,中國甲公司與美國乙公司簽訂了從美國購買一萬噸化肥的合同，在交貨日即將到來時，發(fā)現(xiàn)乙公司是剛成立的一家小公司，沒有可靠貨源，且目前該公司根本沒有為交貨做任何準備。則甲公司該如何保護自己？,答案：可以直接宣告合同無效。如果時間允許，甲可通知乙提供履約保函，然后視情況而定。若乙提供了充足銀行擔保，則甲應

10、當繼續(xù)履約。若以沒有按要求提供保函，則甲可以解約。如果乙此前已明確傳真表明本次合同已無力履行，則甲可以立即解約，無須通知乙提供擔保。,賣家甲公司與買家乙公司在2006年3月簽訂了兩份同一種農產品的國際貿易合同，約定交貨期分別為2006年4月底和2006年6月中旬，采用付款交單方式。甲公司依約將第一份合同項下的貨物發(fā)運后，乙公司以資金周轉困難為由，要求變更付款方式為貨到后30天付款。甲公司無奈同意該變更。乙公司未依約付款，并以資金緊張為由再次要求延期付款。甲公司未再發(fā)運第二個合同下的貨物并提起仲裁。根據(jù)1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定，下列哪些表述不正確？ A乙公司應以付款交單的方式支付

11、貨款 B甲公司不發(fā)運第二份合同項下的貨物的行為構成違約 C甲公司可以停止發(fā)運第二份合同項下的貨物，但應及時通知乙公司 D如乙公司提供了付款的充分保證，甲公司仍可拒絕發(fā)貨,答案：ABD 由于甲公司同意變更付款方式為交貨后30天付款，因此，合同已修改，A項錯誤。在乙公司第二次未依約付款時，構成預期違約，此時甲可以合法地中止履行，并不構成違約，但須及時通知乙公司，故B項錯誤，C項正確。甲通知乙后，乙若提供充分擔保，甲應繼續(xù)交貨，故D項錯誤。,3.對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟方法,分批交貨合同 是指一個合同項下的貨物分成若干批交貨。在這種情況下，如果一方當事人對其中一批貨物沒有履行合同義務，并構成根本

12、違反合同，對方能否撤銷整個合同或者只能宣布這一些貨物無效，而不能撤銷整個合同 ，公約73條對此作了規(guī)定。 （1）在分批交貨合同中，如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，便已對該批貨物構成違反合同，則對方可以宣告合同對該批貨物無效，但不能撤銷整個合同。 （2）如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，是另一方當事人有充分理由斷定今后各批貨物亦將會發(fā)生根本違約，則該立功內一方當事人可以在一段合理時間內宣告合同今后無效，即撤銷合同對今后各批貨物的效力。 （3）當買方宣告合同對某一批交貨無效時，如合同項下的各批貨物是互相依存，不可分割的，不能將任何其中一批貨物單獨用于雙方當事人在訂立合同時

13、所設想的目的，則買方可以同時宣告撤銷整個合同。,甲公司與乙公司訂立一份國際貨物買賣合同，分三批履行，其中第二批出現(xiàn)了質量問題。請問依1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的規(guī)定，下列哪一選項是正確的？ A只要第二批貨物的質量問題構成根本違約，買方即可宣告合同對該批貨物無效 B只要第二批貨物的質量問題構成根本違約，買方即可宣告合同對已交付或今后交付的各批貨物無效 C如第二批貨物的質量問題構成一般違約，買方可宣告合同對該批貨物無效 D如第二批貨物的質量問題構成根本違約，買方僅可宣告合同對該批貨物和今后交付的貨物無效,二、賣方違反合同時買方的救濟方法,1.要求賣方履行其合同義務 2.要求賣方交付替代物

14、 3.要求賣方對貨物不符合同之處進行修補 4.給賣方一段合理的額外時間，讓其履行合同義務 5.賣方得對不履行義務作出補救 6.解除合同 （宣告合同無效） 7.要求減價 8.當賣方只交付部分貨物或所交貨物只有部分符合合同規(guī)定時，買方可采取的救濟方法 9. 當賣方提前交貨或超量交貨時，買方可采取的救濟方法 10.請求損害賠償,1.要求賣方履行其合同義務 英美法把這一救濟方法作為一種只能在例外情況下采用的輔助性的救濟方法。因為英美法認為對違反合同的主要救濟方法是損害賠償。只有當金錢賠償不足以彌補手損害一方損失時，法院才會考慮判令實際履行。 而大陸法則認為，實際履行是對不履行合同的一種主要救濟方法。

15、基于兩大法系有分歧意見，所以公約28條規(guī)定，當一方當事人要求另一方當事人履行其義務時，法院沒有義務作出判決要求具體履行此項義務。除非法院依其本國法對不屬于本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做。,2.要求賣方交付替代物 公約46條規(guī)定，如果賣方所交付的貨物與合同規(guī)定不符，而且這種不符合同的情形已構成根本違反合同，買方有權要求賣方另外再叫一批符合合同要求的貨物，以替代原來那批不符合同的貨物。 買方要求賣方交付替代物買方必須在在向賣方發(fā)出貨物不符合同的通知時提出，或者在發(fā)出通知后一段合理時間內提出。,3.要求賣方對貨物不符合同之處進行修補 這項規(guī)定適用于貨物不符合同的情況并不嚴重，尚未構成根本違反合同

16、，只須對方加以修理，即可使之符合合同要求的情形。,4.給賣方一段合理的額外時間，讓其履行合同義務 公約47條規(guī)定 ，如果賣方不按合同規(guī)定的時間履行其義務，買方可以規(guī)定一段合理的額外時間，讓賣方履行其義務。,5.賣方得對不履行義務作出補救 公約48條規(guī)定：賣方在交貨日期以后，可自付費用對其不履行義務之處加以補救。但賣方的補救必須符合以下要求 （1）買方未解除合同 （2）賣方應當承擔作出補救的費用 （3）賣方在作出補救時，不得給買方造成不合理的不便或遲延 公約48條還規(guī)定，賣方在準備行使上述補救措施時，應事先將此意圖通知買方，買方在受到該通知后，應在合理時間內作出答復，如果買方沒有答復，賣方即可按

17、其通知的內容履行其義務。此時，買方就不能采取與賣方履行義務相抵觸的補救方法。,6.解除合同 公約49條規(guī)定：當賣方違反合同時，買方在下列情況下，可以宣告合同無效 （1）賣方不能履行其在合同或公約中規(guī)定的任何義務，已構成根本違反合同 （2）如果發(fā)生不交貨的情況，賣方在買方規(guī)定的合理額外時間內仍不交貨或賣方聲明他將不在買方規(guī)定的合理額外時間內交貨。,法律后果： 首先，不影響合同中損害賠償?shù)呢熑?、爭端解決條款的效力、合同中關于合同被宣告無效后雙方的權利義務的約定。 其次，雙方互負返還義務，且根據(jù)公約第74條，賣方有權要求賣方支付應退款項的利息。,甲公司（賣方）與乙公司訂立了國際貨物買賣合同。由于甲公

18、司在履約中出現(xiàn)了違反合同的情形，乙公司決定宣告合同無效，解除合同。依據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約，下列哪些選項是正確的？ A宣告合同無效意味著解除了甲乙二公司在合同中的義務 B宣告合同無效意味著解除了甲公司損害賠償?shù)呢熑?C雙方在合同中約定的爭議解決條款也因宣告合同無效而歸于無效 D如甲公司應歸還價款，它應同時支付相應的利息,7.要求減價 公約50條規(guī)定，如果賣方所交的貨物與合同不符，不論買方是否已交付貨款，買方都可以減低價格。減價按實際交付的貨物在交貨的價值與符合合同的貨物在當時的價值兩者間的比例計算。,8.當賣方只交付部分貨物或所交貨物只有部分符合合同規(guī)定時，買方可采取的救濟方法 買方只能

19、對漏交的貨物或對與合同要求不符的那部分貨物，采取各項救濟方法，一般不能宣告整個合同無效。但賣方已構成根本違反整個合同時除外。,9.當賣方提前交貨或超量交貨時，買方可采取的救濟方法 如果賣方在合同規(guī)定的日期以前交貨，買方可以收取貨物，也可以拒絕貨物。 如果賣方所交貨物的數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取全部貨物，也可以拒絕收取多交部分，如果買方收取多交部分的貨物，他必須按合同規(guī)定的價格付款。 如果買方由于某種實際原因不能僅拒絕多交部分的貨物，在這種情況下，如果賣方超量交貨的做法已構成根本違約，則買方可以解除合同。,2006年6月，伊那公司與金堂公司簽訂了一項買賣運動器材的國際貨物銷售合同。金堂

20、公司作為買方在收到貨物后發(fā)現(xiàn)其與合同約定不符。依據(jù)1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定，下列哪些表述是正確的？ A如果貨物與合同不符的情形構成根本違反合同，金堂公司可以解除合同 B根據(jù)貨物與合同不符的情形，金堂公司可以同時要求減價和賠償損失 C只有在貨物與合同不符的情形構成根本違約時，金堂公司關于支付替代物的要求才應當被支持 D如果收到的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，金堂公司應當拒絕接受多交部分的貨物,10.請求損害賠償 公約認為損害賠償是一種主要的救濟方法，如果賣方違反合同，買方可以要求損害賠償。而且買方要求損害賠償?shù)臋嗬?，不因其已采取其他補救方法而喪失。,三、買方違反合同時賣方的救濟方法

21、,1.國際貨物銷售合同公約的有關規(guī)定 （1）要求買方實際履行其合同義務 （2）賣方可規(guī)定一段合理的額外時間，讓買方履行其義務,（3）賣方在下列情況下，可以宣告合同無效 A、如果買方不履行合同或公約的義務已經構成根本違反合同時，賣方可以解除合同。 B、如果賣方已經規(guī)定了一段合理的額外時間，讓買方履行義務，但買方不在這段時間履行其義務，賣方可以解除合同。 當賣方或買方宣告解除合同后，即解除雙方在合同中規(guī)定的義務，未履行的不再履行，已履行的可以要求返還。 解除合同并不終止違約一方對其違約所引起的對損害的賠償責任，也不終止合同中關于解決爭議的任何規(guī)定。,（4）自行確定貨物的具體規(guī)格 如果買賣合同中對貨

22、物的具體規(guī)格沒有作出具體的規(guī)定，而只規(guī)定買方有權在一定時期內提出具體規(guī)格要求或在收到賣方通知后提出具體的規(guī)格要求。 在這種情況下，如果買方在合同中規(guī)定的時間內或在收到賣方要求后的一段合理時間內沒有提出具體的規(guī)格要求，則賣方在不損害其可能享有的權利的情況下，可以依據(jù)所知道的買方的要求，自行確定貨物的具體規(guī)格。,（5）請求損害賠償 （6）要求支付利息,2.英國法的有關規(guī)定 根據(jù)英國貨物買賣法 的規(guī)定，如果買方拒絕支付價金或拒絕接收貨物，賣方可以采取兩種救濟方法： 第一、物權方面的救濟方法 第二、債權方面的救濟方法,第一、物權方面的救濟方法 物權方面的救濟方法是指未收到貨款的賣方對貨物所享有的權利。

23、 所謂未收到貨款的賣方是指全部貨款尚未得到支付或償還的賣方或者當采用匯票或其他流通票據(jù)做有條件的付貨，該票據(jù)雖已被承兌，但由于遭到拒付或其他原因，使得原來據(jù)以承兌的條件不能實現(xiàn)的賣方。 未收到貨款的賣方可以對貨物行使以下三項權利 A、留置權 B、停止交貨權 C、賣方轉售貨物的權利,A、留置權。當貨物仍在賣方的占有之下時，不論貨物所有權是否已經轉移于買方，未收到貨款的賣方在一定條件下可以對貨物行使留置權，把貨物留下來作為支付價金的擔保，直至買方支付全部價金為止。,B、停止交貨權 未收到貨款的賣方在行使停止交貨權時，必須符合下列條件 （1）賣方已經交出了對貨物的占有，這是行使停止交貨權與行使留置權的區(qū)別 （2）賣方必須在買方無清償能力時才能行使該權 （3）賣方必