國際貿(mào)易實(shí)務(wù)7 交易磋商與合同簽訂.ppt.ppt

1、,第七章 交易磋商與合同簽訂,前 言,國際貨物買賣是通過磋商、訂立、履行國際貨物買賣合同進(jìn)行的 。 國際貨物買賣合同是營業(yè)地在不同國家當(dāng)事人之間訂立的就一方交付貨物另一方支付貨款的有關(guān)事項(xiàng)的協(xié)議。 3. 其表現(xiàn)形式就是合同條款，即交易條件的具體化。包含：,合同的內(nèi)容,（一）合同的標(biāo)的 （二）貨物的價(jià)格 （三）賣方的義務(wù)：交付貨物、單據(jù)，轉(zhuǎn)移所有權(quán) （四）買方的義務(wù)：支付貨款、收取貨物 （五）爭(zhēng)議的預(yù)防與處理：檢驗(yàn)、索賠、不可抗力、仲裁等,貿(mào)易流程,一、準(zhǔn)備階段 二、交易磋商、簽訂合同 三、履行合同 （一）備貨和報(bào)驗(yàn) （二）落實(shí)信用證 （三）安排運(yùn)輸和投保 （四）制單結(jié)匯 （五）出口收匯核銷和出

2、口退稅 （六）索賠和理賠,我國對(duì)公約的保留,1、關(guān)于公約適用范圍的保留 不受公約第1條第1款（b）項(xiàng)的約束，公約僅適用于在締約國當(dāng)事人之間訂立的合同； 2、關(guān)于合同形式的保留 對(duì)公約第11條、第29條及有關(guān)規(guī)定提出保留，即在合同形式上不承認(rèn)口頭形式，合同的訂立、修改和終止，必須采用書面形式。 公約優(yōu)先于國內(nèi)法。,第二節(jié) 合同商訂,第七章 交易磋商與 合同簽訂,第一節(jié) 交易磋商,第一節(jié) 交易磋商,發(fā)盤,還盤,接受,詢盤,其中，發(fā)盤和接受是必不可少的兩個(gè)基本環(huán)節(jié),一、詢盤 含義,準(zhǔn)備購買或出售商品的人向潛在的供貨人或買主探詢?cè)撋唐返某山粭l件或交易的可能性的業(yè)務(wù)行為，不具有法律上的約束力。,詢盤的內(nèi)

3、容可涉及:,價(jià)格、規(guī)格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、裝運(yùn)以及索取樣品等，而多數(shù)只是詢問價(jià)格，所以也稱作詢價(jià)。,二、發(fā)盤（OFFER）,（一）公約規(guī)定：,向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價(jià)人在得到接受時(shí)承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價(jià)。 可由賣方提出，也可由買方提出,大陸法：不得視為發(fā)盤 英美法：只要內(nèi)容確定，在某些場(chǎng)合下也可以視為發(fā)盤 公約：非向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為邀請(qǐng)發(fā)盤，除非提出建議的人明確地表示相反的意向。,不同于向廣大公眾發(fā)出的廣告,可以看出，一個(gè)發(fā)盤的構(gòu)成必須具備下列四個(gè)條件：,（1）向一個(gè)或一個(gè)以上的特定人提出：不指定受盤人的發(fā)盤，僅應(yīng)視為

4、發(fā)盤的邀請(qǐng)，或稱邀請(qǐng)做出發(fā)盤。 （2）表明訂立合同的意思：或表明發(fā)盤人受發(fā)盤約束。發(fā)盤必須表明嚴(yán)肅的訂約意思，即發(fā)盤應(yīng)該表明發(fā)盤人在得到接受時(shí)，將按發(fā)盤條件承擔(dān)與受盤人訂立合同的法律責(zé)任。,可以看出，一個(gè)發(fā)盤的構(gòu)成必須具備下列四個(gè)條件：,（3）發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定：體現(xiàn)在三個(gè)方面:即包含貨物,數(shù)量和價(jià)格. （4）送達(dá)受盤人。發(fā)盤于送達(dá)受盤人時(shí)生效。 上述四個(gè)條件，是公約對(duì)發(fā)盤的基本要求，也可稱為構(gòu)成發(fā)盤的四個(gè)要素。從上述規(guī)定我們也可以看出:對(duì)于發(fā)盤, 公約最強(qiáng)調(diào)的是當(dāng)事人雙方訂立合同的意旨 。,（三）發(fā)盤的有效期,口頭發(fā)盤的有效時(shí)間如何？ 未規(guī)定有效期如何處理？,規(guī)定最遲接受的期限,規(guī)定一段接

5、受的期限,如何規(guī)定,發(fā)盤的重要意義：對(duì)發(fā)盤人具有 法律約束力。,發(fā)盤舉例： 欲購核桃仁3000公噸USD300/公噸CIF紐約信用證支付5月1日復(fù)到我方有效。 （買方發(fā)盤） 售花生仁3000公噸USD200/公噸FOB廈門信用證支付有效期至4月25日。（賣方發(fā)盤）,補(bǔ)充：,雖然公約規(guī)定，發(fā)盤的確定性只需要包含三個(gè)方面，即貨物,數(shù)量和價(jià)格即可訂立合同，其他條件日后再予以補(bǔ)充，但是為了防止誤解和可能發(fā)生的爭(zhēng)議，在實(shí)際工作中，對(duì)外發(fā)盤時(shí)還是應(yīng)明示或暗示地至少規(guī)定六項(xiàng)主要交易條件：品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價(jià)格、交貨和支付條件。,（四）發(fā)盤生效的時(shí)間,口頭方式：自對(duì)方了解時(shí)生效,書面：到達(dá)主義,數(shù)據(jù)電文形式：

6、進(jìn)入特定系統(tǒng)時(shí)間,（五）發(fā)盤的撤回與撤銷,不同點(diǎn)是什么？,公約規(guī)定，未生效之前，可撤回,不得撤銷的發(fā)盤：規(guī)定有效期；受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不得撤銷的，且采取了行動(dòng)。,1撤回,2撤銷,在未接受之前，可以撤銷，如果撤銷通知在受盤人發(fā)出接受通知前送達(dá)受盤人；,（六）發(fā)盤的失效,有效期已過,發(fā)盤人依法撤銷,受盤人拒絕而失效,發(fā)生不可抗力事件,發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力,發(fā)盤的失效,三、還盤,有關(guān)貨物價(jià)格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等等的添加或不同條件，均視為在實(shí)質(zhì)上變更發(fā)價(jià)的條件,法律后果：原發(fā)盤失效，可能構(gòu)成新的發(fā)盤,三、還

7、盤（COUNTER OFFER）,受盤人在接到發(fā)盤后，不能完全同意發(fā)盤的內(nèi)容，為了進(jìn)一步磋商交易，對(duì)發(fā)盤提出修改意見，用口頭或書面形式表示出來，就構(gòu)成還盤。 還盤是對(duì)發(fā)盤的拒絕。還盤一經(jīng)做出，原發(fā)盤即失去效力，發(fā)盤人不再受其約束。 還盤舉例：你17日電價(jià)格為USD250/MT可接受。,四、接受,在規(guī)定時(shí)間內(nèi)，被發(fā)價(jià)人聲明或做出其它行為表示同意一項(xiàng)發(fā)價(jià)，即是接受,注：緘默或不行動(dòng)本身不等于接受。除非有相反證明，如雙方慣例等,（一）含義,四、接受（ACCEPTANCE）,所謂接受，就是交易的一方在接到對(duì)方的發(fā)盤或還盤后，以聲明或行為向?qū)Ψ奖硎就狻７缮蠈⒔邮芊Q作承諾。 接受和發(fā)盤一樣，既屬于商業(yè)

8、行為，也屬于法律行為。 根據(jù)公約的解釋，構(gòu)成有效的接受要具備以下4個(gè)條件：,（二）構(gòu)成有效的接受要具備以下4個(gè)條件：,1.接受必須是由受盤人做出。 2.受盤人接受必須表示出來，即要采取聲明的方式即以口頭或書面的聲明向發(fā)盤人明確表示出來或用行為表示接受?！熬}默或不行動(dòng)不構(gòu)成接受” 3.接受的內(nèi)容要與發(fā)盤的內(nèi)容相符，就是說，接受應(yīng)是無條件的。 英美法：鏡像原則：MIRROR-IMAGE RULE 大陸法：純凈（PURE）、完全相符（TOTALLY CONFORM）,構(gòu)成有效的接受要具備以下4個(gè)條件：,公約：實(shí)質(zhì)變更：價(jià)格、付款、質(zhì)量數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、賠償責(zé)任范圍、解決爭(zhēng)端 非實(shí)質(zhì)變更：提供重量

9、單、裝箱單、商檢證、產(chǎn)地證等單據(jù)，要求增加提供裝船樣品或單據(jù)的份數(shù)；要求分兩批裝運(yùn)等。 4.接受的通知要在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人才能生效。,磋商實(shí)例：,出口方：上海機(jī)械進(jìn)出口公司 進(jìn)口方：巴基斯坦某進(jìn)口公司 商品：上海牌彩電,巴方10月8日來電：INTERESTED IN COLOUR TV SET SHANGHAI BRAND MODEL 345 PLEASE OFFER 我方10月10日去電：YOURS EIGHTH OFFER SUBJECT REPLY REACHING US FIFTEENTH COLOUR TV SET SHANGHAI BRAND MODEL 345 1000S

10、ETS PACKED IN CARTONS OF ONESET EACH USDOLLARS150 PER SET CFR KARACHI DECEMBER SHIPMENT IRREVOCABLE SIGHT CREDIT,我方10.14去電：YOURS TWELFTH LOWEST USD140 SUBJECT REPLY EIGHTEENTH HERE 巴方10.16來電：YOURS FOURTENTH WE ACCEPT,構(gòu)成有效接受的條件,必須由受盤人作出,必須是同意發(fā)盤所提出的交易條件,接受通知的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求,必須在發(fā)盤規(guī)定的時(shí)效內(nèi)作出,案例:,（1）我某公司向法國一客

11、戶發(fā)盤，后者很快回復(fù)，接受，但價(jià)格降至15美元，我方不給理睬，而是以高價(jià)賣給了其他客戶，法國商人堅(jiān)持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？ （2）我某公司向美國一客戶發(fā)盤，后者很快回復(fù)，接受，但要求提供產(chǎn)地證明，我方不給理睬，而是以高價(jià)賣給了其他客戶，商人堅(jiān)持合同有效。最后訴諸法律，結(jié)果怎樣？,（三） 接受生效的時(shí)間,英美法系：投郵主義,大陸法系：到達(dá)主義,公約規(guī)定：到達(dá)時(shí)生效。或以某種行為表示,（四） 逾期的接受,公約：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)價(jià)人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知被發(fā)價(jià)人。,“遲到的接受”,遲到的接受，一般情況下發(fā)盤人不受其約束，不具法律效力。 例外的情況：公約第21條

12、規(guī)定過期的接受在下列兩種情況下仍具有效力： 1.如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面的形式將此種意思通知受盤人。,“遲到的接受”,2.如果載有逾期接受的信件或其它書面文件表明，它在傳遞正常的情況下能夠及時(shí)送達(dá)發(fā)盤人的，那么這項(xiàng)逾期接受仍具有接受的效力，除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面方式通知受盤人，他認(rèn)為發(fā)盤已經(jīng)失效。,案例: 我出口企業(yè)對(duì)意大利某商人發(fā)盤限10日復(fù)到有效，9日意商人用電報(bào)通知我方接受該發(fā)盤，由于電報(bào)局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對(duì)方的接受通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場(chǎng)價(jià)格已上漲，對(duì)此，我方應(yīng)如何處理？,分析：中國與意大利均系聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約締約國，該案雙方洽談

13、過程中，均未排除或作出任何保留，因此，雙方當(dāng)事人均應(yīng)受公約約束。我方于11日收到意商的接受電報(bào)屬因傳遞延誤而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此項(xiàng)交易，應(yīng)即復(fù)電通知對(duì)方：我方原發(fā)盤已經(jīng)失效。如我方鑒于其他原因，愿按原發(fā)盤達(dá)成交易，訂立合同，可回電確認(rèn)，也可不予答復(fù)，予以默認(rèn)。,（五）接受的撤回或修改,問題：在英美法國家，接受可以撤回嗎？,公約第22條規(guī)定，如果撤回通知于接受原發(fā)盤通知應(yīng)生效之前或同時(shí)到達(dá)發(fā)盤人，接受得以撤回,（一）簽訂合同的含義 （二）簽訂書面合同的意義,第二節(jié) 簽訂合同,一、簽訂合同的含義及意義,二、合同成立的時(shí)間與合同生效的要件,（一）合同成立的時(shí)間 （二）合同生效的要件,合同成立與生效是不同的概念,判斷依據(jù)：成立接受是否生效,生效是否具有法律上的效力,（一）合同成立的時(shí)間,接受通知到達(dá)時(shí)或作出接受行為時(shí),依照合同寫明日期,當(dāng)事人采用合同書形式訂