民法——中國政法大學.ppt

1、民 法 學,銅陵學院 ZGZF,課程簡介,民法是法律體系中重要的法律部門。民法是私法，是市民社會最基本的法律規(guī)范，它以意思自治為其核心理念，強調(diào)私主體的自由和權(quán)利。它不僅直接確定私主體之間的法律關系，而且也以自治和權(quán)利為依托，框定了公權(quán)力的行使邊界。,課程簡介,現(xiàn)代民法以羅馬法為其直接淵源，我國的民法則以清末移植歐洲大陸法系國家民法逐漸開始了它的現(xiàn)代化、本土化進程。但是，目前我國的民事立法尚不完善，一些基本的民事規(guī)范付之闕如，而且，私法自治、意思自由、誠實信用等民法的核心觀念也未得到包括立法者、法官等在內(nèi)的法律界和相關部門、人士的理解和認同。在此現(xiàn)實面前，民法學這個學科就不僅應發(fā)揮詮釋現(xiàn)行法的

2、基本功能，而且也應負擔起使法律人養(yǎng)成健全私法意識和完善知識結(jié)構(gòu)的特殊職責。也就是說，民法學不僅應解釋法律，而且也應該成為推動其解釋對象合理化的一股最為重要的力量。,課程簡介,民法學課程是法學專業(yè)的基礎課程，是教育部全國高等學校法學教學指導委員會所開列的高等學校本科法學專業(yè)的十四門核心課程之一，也是中國政法大學歷來極為重視的一門課程。這門學科所具有的無可比擬的理論魅力和實踐價值也深深地吸引了一屆又一屆的學生。,課程簡介,完整的民法學學科的研究對象包括民法總論、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、親屬法、繼承法等內(nèi)容。由于這個學科體系過于龐大，在教學安排上，目前我們采取了設置“民法總論”、“物權(quán)”、“債與合同”

3、、“侵權(quán)行為”、“親屬與繼承”等多門課程的方式來講授民法學。在目前改革后的教學課程體系中，民法學原理（一）講授54課時，主要內(nèi)容為“民法總論”，民法學原理（二）講授90課時，主要內(nèi)容為“物權(quán)法”和“債權(quán)法”，另外，還輔之以“合同法”、“侵權(quán)行為法”和“親屬繼承法”。其中，民法學原理為中國政法大學法學專業(yè)本科學生的必修課程，共144課時。,第一部分 民法總論,第一章 民法的意義 第二章 民法的基本原則 第三章 民事法律關系 第四章 自然人 第五章 法人 第六章 法律行為 第七章 代理 第八章 期限與訴訟時效,第一章 民法的意義,1.1民法的概念與屬性 1.2民法的法源,1.1 民法的概念與屬性,

4、民法的語源： “民法”一詞并非我國所固有。依通說，“民法”一詞移譯自日本，系日本學者自荷蘭語或法語翻譯而來。此一術(shù)語來自羅馬法上的ius civile，更為準確的翻譯應為“市民法”。,1.1 民法的概念與屬性,民法的語源： 民法的意義： 實質(zhì)民法作為部門法的民法 形式民法民法典,民法的私法屬性 公私法劃分的依據(jù)（利益說、主體說、意思說） 區(qū)分的相對性 在私法上，占據(jù)主導地位的是那些自由的、無須說明理由的決定；而公法上則是受約束的決定 私法自治（對立法、司法的影響）,民法的私法屬性 權(quán)利本位,1.2 民法的法源,制定法 憲法、民法通則、民事單行法、行政法規(guī)中的單行規(guī)范、民事性質(zhì)的規(guī)章 問題：這些

5、不同的法律淵源是否存在效力等級上的差異立法法確認了這種效力等級差異，但缺乏切實可行的控制機制：憲法法院司法審查的必要性,1.2 民法的法源,制定法 習慣法 司法判例 法理學說,第二章 民法的基本原則,2.1 民法基本原則概述 2.2 民法基本原則分論,2.1 民法基本原則概述,民法基本原則的概念 民法的基本原則，是民法及其經(jīng)濟基礎的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn)，是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準則。,民法基本原則的功能 民法的基本原則是民事立法的準則 民法的基本原則是民事主體進行民事活動的基本準則 民法的基本原則是法院解釋法律、補充法律漏洞的基本依據(jù) 民法的基本原則是解釋、研究民法的出發(fā)點

6、,2.2 民法基本原則分論,平等原則 自愿原則 誠實信用原則 公平原則 公序良俗原則,第三章 民事法律關系,3.1 概述 3.2 民事權(quán)利,3.1 概述,法律關系的概念 法律關系指由法所規(guī)范，以權(quán)利義務為內(nèi)容的人與人之間的關系。,法律關系的內(nèi)容 主體要素 客體要素 內(nèi)容要素,3.2 民事權(quán)利,權(quán)利的語源 權(quán)利的性質(zhì) 權(quán)利的分類 權(quán)利的取得 權(quán)利的行使 權(quán)利的消滅 權(quán)利的自力救濟,第四章 自然人,4.1 作為人法的民法 4.2 自然人的民事權(quán)利能力 4.3 自然人的民事行為能力 4.4 監(jiān)護 4.5 自然人的戶籍與住所 4.6 宣告失蹤與宣告死亡 4.7 人格的保護 4.8 個人合伙,4.1 作

7、為人法的民法,民法是人法，人（倫理意義上的人）在民法上具有終極的價值 法典編纂的不同模式,4.1 作為人法的民法,民法是人法 法典編纂的不同模式 我國法典化過程中，學者們關于“人法”地位的爭論。有人認為：法國式的編纂更能突顯“人”的價值；相對于法國法所體現(xiàn)的“人文主義”，德國法體現(xiàn)的是“物文主義”。 批評：法典編纂追求的是形式理性，其編排方式與價值判斷無涉。,4.2 自然人的民事權(quán)利能力,自然人民事權(quán)利能力的概念 權(quán)利能力是可以享有權(quán)利以及負擔義務的能力。 自然人民事權(quán)利能力的特征 自然人民事權(quán)利能力的開始 自然人民事權(quán)利能力的終止,4.3 自然人的民事行為能力,自然人民事行為能力的概念 自然

8、人民事行為能力的劃分 自然人無民事行為能力和限制行為能力的宣告,4.4 監(jiān)護,監(jiān)護的概念和沿革 監(jiān)護制度的性質(zhì) 監(jiān)護人的設定 監(jiān)護人的職責 監(jiān)護的終止,4.5 自然人的戶籍與住所,自然人的戶籍 戶籍是以戶為單位記載自然人的姓名、出生、住所、結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)、失蹤和死亡等事項的法律文件。,4.5 自然人的戶籍與住所,自然人的戶籍 住所 民法通則第15條規(guī)定：“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。,4.6 宣告失蹤和宣告死亡,宣告失蹤 宣告失蹤的概念和條件 宣告失蹤的法律后果 失蹤宣告的撤銷 宣告死亡 宣告死亡的概念和條件 申請宣告死亡的利害關系人的順

9、序 宣告死亡的法律后果 死亡宣告的撤銷,4.7 人格的保護,人格與人格權(quán) 一般人格權(quán) 具體人格權(quán),4.8 個人合伙,個人合伙的概念 合伙人出資和合伙財產(chǎn) 合伙的債務承擔 合伙的內(nèi)部關系 退伙和入伙 合伙的終止,第五章 法人,5.1 概述 5.2 法人的成立 5.3 法人的民事能力 5.4 法人的變更和終止,5.1 概述,法人的概念、沿革及特征 法人是享有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利承擔民事義務的組織。 法人的本質(zhì) 擬制說、否認說、實在說,法人的分類 法人的制度價值 社團法人：籌集資本、永續(xù)存在、分散風險、成員自治 財團法人：確定的公益目標、集資功能、管理價值,5.2 法人的

10、成立,法人成立的條件 依法成立 有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費 有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所,法人設立的程序 自由設立主義 特許設立主義 許可設立主義 準則設立主義,5.3 法人的民事能力,法人的權(quán)利能力 法人的權(quán)利能力，是指法人作為民事主體所具有的能夠參與民事法律關系并且取得民事權(quán)利和民事義務的能力。,法人的行為能力 法人的行為能力，是指法人通過自己的獨立行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務的能力。,法人的責任能力 法人的責任能力，是法人據(jù)以獨立承擔民事責任的能力。,5.4 法人的變更和終止,法人的變更 法人的變更是指在法人的存續(xù)期間內(nèi)，法人在組織機構(gòu)、性質(zhì)、活動范圍、財產(chǎn)或者名稱、依據(jù)、隸屬關系等重要事項上

11、發(fā)生的變動。,法人的終止 法人的終止，是指從法律上消滅法人作為民事主體的資格。,第六章 法律行為,6.1 法律行為概說 6.2 法律行為的分類 6.3 法律行為的要件 6.4 意思表示 6.5 法律行為的附款 6.6 法律行為的效力瑕疵,6.1 法律行為概說,法律行為的概念 法律行為是以意思表示為要素，而依意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果的行為。 法律行為與私法自治 法律行為是實踐私法自治最為重要的工具。,6.2 法律行為的分類,單方行為、雙方行為與多方行為 負擔行為與處分行為 有因行為與無因行為,有償行為與無償行為 要式行為與不要式行為 諾成行為與要物行為 生前行為與死因行為,6.3 法律行為的要

12、件,民法通則的規(guī)范分析 第55條：民事法律行為應當具備下列條件：行為人具有相應的民事行為能力；意思表示真實；不違反法律或者社會公共利益。,成立要件 一般成立要件：意思表示（主體、標的） 特別成立要件：要式、要物 生效要件 行為能力、意思表示健全、目的、特別要件,6.4 意思表示,意思表示的概念 意思表示，指將企圖發(fā)生一定私法上效果的意思，表示于外部的行為。 意思表示的構(gòu)成 外部構(gòu)成：表示行為 內(nèi)部構(gòu)成：行為意思、表示意思、效果意思,意思表示的類型 有相對人的意思表示和無相對人的意思表示 意思表示的解釋 意思表示的普遍性 意思表示的對象 意思表示的方法,6.5 法律行為的附款,附款的含義及種類

13、法律行為中，行為人所設定的控制法律行為效力的意思表示。 條件：構(gòu)成、類型、效力 期限：構(gòu)成、類型,6.6 法律行為的效力瑕疵,無效的法律行為 效力待定的法律行為 可撤銷的法律行為,第七章 代理,7.1 代理的概念 7.2 代理權(quán) 7.3 無權(quán)代理,7.1 代理的概念,代理的意義 指當事人一方以他方名義，向相對人實施意思表示或自相對人受領意思表示，而法律效果直接歸屬于他方的民事法律行為。 代理的類型 意定代理和法定代理 單獨代理和共同代理 本代理和復代理,7.2 代理權(quán),代理權(quán)發(fā)生的原因 依法法律規(guī)定當然產(chǎn)生 依法院或其他有權(quán)機關制定而產(chǎn)生 依本人授權(quán)而產(chǎn)生,代理權(quán)的限制 自己契約 雙方代理 代

14、理權(quán)的消滅,7.3 無權(quán)代理,意義 無代理權(quán)的人以他人的名義實施的代理行為。 表見代理 代理人本無代理權(quán)，但本人的行為足以使相對人相信代理人具有代理權(quán)，從而本人須承擔代理行為的法律效果的代理。,一、代理的概念,被代理人,代理權(quán),代理人,法律效果,第三人,法律行為,7.3 無權(quán)代理,意義 表見代理 狹義無權(quán)代理 代理人無代理權(quán)，且不構(gòu)成表見代理的代理。,問題代理制度的價值是什么？ 法律行為以意思自治為原則，依理當由權(quán)利人各自為之。但社會交往紛繁復雜，個人能力多有局限，權(quán)利人常難以親歷親為。民法特創(chuàng)設代理制度，使權(quán)利人得借助他人之力而參與社會生活，俾其權(quán)利得以保護，自由得以伸展，利益得以實現(xiàn)。,代

15、理的構(gòu)成 被代理人與代理人之間的內(nèi)部關系 被代理人與第三人的外部關系 代理人與第三人的外部關系 結(jié)論 內(nèi)部關系外部關系得以產(chǎn)生和存在的前提 外部關系內(nèi)部關系的目的和歸宿,委托代理中的代理證書 (授權(quán)委托書) l被代理人制作的、證明代理人具代理權(quán)并指明其權(quán)限范圍的法律文書 l是單方授權(quán)行為的形式，是代理關系存在的根據(jù) l具有單獨的證明力，是代理人對外實施代理行為的憑證 l代理人實施代理行為時，只需出具代理證書 l只要代理證書沒有收回，而委托人又未公開聲明代理證書無效，則代理人憑借代理證書對善意相對人所為的法律行為對被代理人具有法律效力,代理的類型 委托代理（意定代理） 法定代理 法律根據(jù)一定的社

16、會關系的存在而設定的代理 是為無行為能力人和限制行為能力人設立的代理方式 指定代理 根據(jù)人民法院或者有關單位的指定而設定的代理 在沒有法定代理人和委托代理人的情況下，法院可以依法為那些因特殊原因不能親自處理自己事務，又不能通過法定代理人或委托代理人處理其事務的公民指定代理人,其他分類 法定代理與意定代理 依代理權(quán)發(fā)生的根據(jù)劃分 單獨代理與共同代理 依代理權(quán)主體的人數(shù)劃分 本代理與復代理 依代理授權(quán)的來源劃分,代理權(quán)的性質(zhì) 代理權(quán)是行為人得以他人名義獨立為意思表示，并使其法律效果歸屬于他人的一種法律地位 從代理權(quán)賦予代理人得為一定行為的法律資格而言，代理權(quán)是一種民事權(quán)利。但代理權(quán)并非完全獨立的民

17、事權(quán)利，而是具有一定的依附性和他主性，即代理權(quán)的效力系被代理人的民事權(quán)利所派生；而代理權(quán)的設定或變動，亦須以他人的意思為條件,無權(quán)代理人的民事責任 無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認的，法律效果由被代理人承擔。未經(jīng)追認的，其后果由行為人承擔 因無權(quán)代理造成損害的，在相對人沒有過錯的情況下，由無權(quán)代理人負責賠償。如果相對人有過錯，則應和無權(quán)代理人分擔損失，并對被代理人所受損失負連帶責任,代理關系終止的原因 委托代理的終止原因 代理期間屆滿或者代理事務完成 期間屆滿或事務完成的判定，有代理證書的依代理證書，無代理證書或代理證書記載不明的，依委托合同 代理期限及委托事務無明確規(guī)定的，被代理人有權(quán)以單方意思表示予

18、以確定 被代理人取消委托或者代理人辭去委托 取消和辭去委托均依單方意思表示傳達于對方而生效 但不論何種情況，都應及早通知對方并采取積極措施，以防止因取消或辭去委托給對方利益造成損害。否則，有過錯的一方應承擔責任,代理關系終止的原因 委托代理的終止原因 代理期間屆滿或者代理事務完成 被代理人取消委托或者代理人辭去委托 代理人死亡 代理人喪失民事行為能力 作為被代理人或者代理人的法人終止,代理關系終止的原因 委托代理的終止原因 法定代理、指定代理的終止原因 被代理人取得或者恢復民事行為能力 被代理人死亡，或者代理人死亡或喪失民事行為能力 被代理人死亡時，代理關系的終止時間以代理人知悉時為準。代理人

19、不知被代理人死亡而繼續(xù)代理活動的，其行為的效果由被代理人的繼承人承受。 指定代理的人民法院或者指定單位取消指定 由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅,復習與思考,重要術(shù)語 代理 代理權(quán) 委托代理 法定代理 指定代理 自己代理 雙方代理 無權(quán)代理 表見代理 復代理,復習 1、試述代理的三面關系 2、說明委托代理、法定代理和指定代理的區(qū)別 3、試論法律禁止代理權(quán)濫用的意義及判定標準 4、法律允許無權(quán)代理因被代理人追認而有效，其意義何在 5、實施無權(quán)代理的行為人有何種責任風險 6、試論表見代理情況下處理當事人利益沖突的法律政策 7、試述委托代理人轉(zhuǎn)委托的權(quán)利和限制 8、試述委托代理的終

20、止原因及后果,思考 1、代理人委托復代理人，在選任和事務指示方面均無過失，復代理人因自己的過錯給第三人造成損失，代理人的責任確定，因被代理人是否同意該轉(zhuǎn)委托而有何不同？ 2、數(shù)個委托代理人共同行使代理權(quán)，其中一人未與其他代理人協(xié)商，所實施的行為侵害被代理人的權(quán)益的，應如何確定民事責任？ 3、數(shù)個被代理人共同委托一個代理人，其中一人未經(jīng)其他被代理人同意而提出解除代理關系，其法律效果如何？如果由此給代理人造成損害，應如何確定責任？ 4、被代理人未經(jīng)代理人同意，在代理人之外委托第三人處理同一事務，其行為性質(zhì)和法律效果如何？如果得到代理人同意，此行為給代理人造成的損失是否應由被代理人承擔？,第八章 期

21、限與訴訟時效,8.1 期限 8.2 時效概述 8.3 訴訟時效期間的計算 8.4 訴訟時效完成后的效果,8.1 期限,期限的概念和意義 期限，指權(quán)利義務產(chǎn)生、變更和終止的時間，分為期日和期間。 期限的確定和計算 期限的確定 期限的計算,8.2 時效概述,時效的概念和種類 時效，指當事人對財產(chǎn)的占有或不行使權(quán)利的行為經(jīng)過一定的時間，發(fā)生當事人取得權(quán)利或權(quán)利效力減損法律效果的制度。分為取得時效和訴訟時效。,訴訟時效的概念和種類 訴訟時效又稱消滅時效，在我國現(xiàn)行民事立法上是指對在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利的權(quán)利人，使其喪失訴權(quán)的法律制度。,訴訟時效的客體 訴訟時效的客體，是指訴訟時效制度所適用的權(quán)利類型。

22、關于訴訟時效的客體，依訴訟時效制度的立法目的，應解釋為僅適用于請求權(quán)。,8.3 訴訟時效期間的計算,訴訟時效期間的起算 根據(jù)民法通則第137條的規(guī)定，訴訟時效期間從權(quán)利人知道或者應當知道權(quán)利被侵害時起計算。,訴訟時效期間的中止、中斷和延長 訴訟時效期間的中止，又稱訴訟時效期間不完成，指在訴訟時效期間進行中，因發(fā)生一定的法定事由使權(quán)利人不能行使請求權(quán)，暫時停止計算訴訟時效期間，待阻礙時效期間進行的法定消除后，繼續(xù)進行訴訟時效期間的計算。,訴訟時效期間中斷，指在訴訟時效進行期間，因發(fā)生一定的法事由，使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效，待時效期間中斷的事由消除后，訴訟時效期間重新計算。,依據(jù)民法通則第13

23、7條規(guī)定，有特殊情況的，法院可以延長時效期間，以便保護特殊情況下權(quán)利人由于特殊原因未能及時行使的權(quán)利，避免造成不公平的結(jié)果。,8.4 訴訟時效完成后的效果,關于訴訟時效效力的諸學說 權(quán)利消滅說 抗辯權(quán)發(fā)生說 訴權(quán)消滅說,我國現(xiàn)行法上訴訟時效完成后的效果 權(quán)利人的訴權(quán)消滅 義務人的自愿履行,第二部分 債法,第一章 債與債法 第二章 債的發(fā)生 第三章 債的效力 第四章 債權(quán)的實現(xiàn) 第五章 債的移轉(zhuǎn) 第六章 債的消滅,第一章 債與債法,1.1 債的意義 1.2 債法 1.3 債的類型,1.1 債的意義,債的概念 債的羅馬法淵源 定義：特定當事人間得請求特定行為的財產(chǎn)性民事法律關系。,1.1 債的意義

24、,債的概念 要素： 主體債權(quán)人、債務人 內(nèi)容：債權(quán)、債務 客體：特定行為（給付）作為與不作為,1.1 債的意義,債的概念 債的羅馬法淵源 要素： 債的概念的歸納法 構(gòu)成債的關系的內(nèi)在統(tǒng)一性者為其法律效果在形式上的相同性,債權(quán) 債權(quán)的性質(zhì) 債權(quán)，從權(quán)利方面觀察債便為債權(quán)。債權(quán)具有下列性質(zhì)： 財產(chǎn)權(quán) 請求權(quán)債權(quán)的本質(zhì)內(nèi)容 相對權(quán) 平等性 類型的任意性,債權(quán)相對性的突破、擴張 債權(quán)的物權(quán)化 債的保全 第三人侵害債權(quán) 涉他契約 債的移轉(zhuǎn),1.2 債法,債法的含義 債法是指調(diào)整債權(quán)債務關系的法律規(guī)范的總稱。 債法是大陸法系特有的法律編纂方式基于債的概念的抽象性；英美法上沒有對應的概念，法律規(guī)范以子系統(tǒng)的

25、形式存在,我國債法的法律淵源 民法通則“債權(quán)”、“民事責任”規(guī)范 其它民商事單行法合同法、擔保法、保險法等 行政法規(guī)中的債法規(guī)范 最高人民法院司法解釋，如民通意見、擔保法意見、合同法意見等 國際公約中的債法規(guī)范,1.3 債的類型,依債的給付標的分類 實物之債 貨幣之債 勞務之債,實物之債以有體物為給付標的 特定物之債 是指以特定物為債之標的物的債權(quán)債務關系 種類物之債 是指以種類物為債之標的物的債權(quán)債務關系,區(qū)分的法律意義 滅失的情形與種類物有很大差異，一般不會造成履行不能，即使對準備用于交付的物的滅失無過失，亦不免除交付同種類物的的義務； 種類物品質(zhì)的確定問題：依法律行為的性質(zhì)；依當事人的意

26、思；德國民法典上的中等品質(zhì)；我國的質(zhì)量標準體系。 種類物標的物所有權(quán)在債的關系中通常在交付時移轉(zhuǎn)，當事人無從約定在債的關系成立時即發(fā)生移轉(zhuǎn)。,貨幣之債 貨幣之債 即以貨幣為債指標低的債權(quán)債務關系。 該類型之債的特殊性源于貨幣的一般等價物的屬性。,勞務之債 勞務之債，以債務人提供一定勞務為標的的債 法律意義： 第三人清償?shù)南拗疲?強制執(zhí)行的不能。,依債的標的可否選擇 簡單之債 選擇之債 任意之債,簡單之債 簡單之債，又稱不可選擇之債，是指債的履行標的只有一種，當事人無可選擇的債。,選擇之債 選擇之債，是指在數(shù)宗給付中，依當事人的選擇而確定一宗作為給付標的的債 成立：兩宗以上內(nèi)容相異的給付存在,選

27、擇之債 選擇之債的發(fā)生原因 依法律行為而發(fā)生 因法律的直接規(guī)定而發(fā)生 選擇之債的特定 契約 選擇權(quán)的行使。 給付不能,任意之債 任意之債，指債權(quán)人或債務人可以用原定給付以外的另一給付來替代原定給付的債。,依債的給付方法 一時性之債：一次行為即可完成給付的債。如買賣產(chǎn)生的債 持續(xù)性之債：給付呈持續(xù)性的債。 回歸的給付個別給付反復為之； 非回歸的給付：給付的狀態(tài)性，如保管 區(qū)分的意義： 債的履行不同，后者受時間的約束； 債不履行的構(gòu)成存在差異； 救濟手段有所不同,依債的執(zhí)行力 法定之債：受法律的強制執(zhí)行力保護的債的關系 自然之債：雖為法律認可的債的類型，但其執(zhí)行不受法律之保護。,依債的主體 單一之

28、債：是指債權(quán)人、債務人各為一人的債權(quán)債務關系。 多數(shù)人之債,多數(shù)人之債 按份之債 定義：以同一可分給付為標的，各債權(quán)人或各債務人按各自的份額分享債權(quán)或分擔債務的多數(shù)人之債。 按份債權(quán)、按份債務。 性質(zhì)：實際上為數(shù)個獨立之債的結(jié)合。,多數(shù)人之債 按份之債 連帶之債 概念：以同一給付為標的，各債權(quán)人或債務人間具有連帶關系的多數(shù)人之債。 連帶關系：連帶債權(quán)中各債權(quán)人均有權(quán)就全部的給付要求債務人履行，而連帶債務的各債務人均有義務代負他債務人應的份額。,第二章 債的發(fā)生,2.1 合同之債 2.2 侵權(quán)之債 2.3 無因管理之債 2.4 不當?shù)美畟?2.1 合同之債,2.1.1 合同概述 2.1.2 合

29、同的訂立 2.1.3 合同的效力 2.1.4 合同的履行 2.1.5 合同的解釋,2.1.1 合同概述,合同的含義和特征 1、含義 合同，又稱契約，是指平等主體的公民、法人和其他組織之間設立、變更或終止民事權(quán)利義務關系的協(xié)議。,2.1.1 合同概述,合同的含義和特征 1、含義 2、特征： 合同是平等的民事主體之間的協(xié)議。 合同是一種民事法律行為。 合同以設立、變更或終止民事權(quán)利義務關系為目的。 合同是雙方或多方的民事法律行為。,合同的分類 有名合同和無名合同 有名合同：是指在法律中明定其名稱和內(nèi)容的合同。 無名合同：是指未在法律中規(guī)定的合同,合同的分類 有名合同和無名合同 區(qū)分意義 有名合同的

30、制定可以參照合同的規(guī)定，當事人未明示排除合同法規(guī)定時，合同法分則對有名合同的規(guī)定自動適用。無名合同的成立生效糾紛解決可參照民法通則和合同法總則及類推適用其他相似有名合同的規(guī)定。,單務合同和雙務合同 單務合同，是指合同當事人僅有一方承擔義務，另一方只享有權(quán)利的合同關系。 雙務合同，是指合同的雙方當事人互負對待給付義務的合同關系。,單務合同和雙務合同 區(qū)分意義： 雙務合同可以適用同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)，單務合同則不能。 雙務合同和單務合同的風險負擔不同。 雙務合同的一方不能履行合同時，另一方享有解除權(quán)，單務合同另一方則無此權(quán)利,有償合同和無償合同 有償合同：是指雙方當事人，從合同的締結(jié)到債務的

31、履行，整個過程中均作出相互具有對價性質(zhì)的付出的合同。 無償合同：時值只有一方當事人作出給付，或者雖然是雙方當事人作出給付，但雙方的給付間不具有對價意義的合同。,有償合同和無償合同 區(qū)分意義： 責任輕重不同：無償合同中債務人所附的注意義務程度較低 主體要求不同：訂立有償合同的當事人應為完全行為能力人、限制行為能力人訂立有償合同須經(jīng)其法定代理人同意。 債權(quán)人撤銷權(quán)的構(gòu)成要件不同：無償合同場合，并不要求受益人主觀上具有詐害意思。,要式合同和不要式合同 要式合同，是指法律規(guī)定或當事人約定必須采取特殊形式訂立的合同。 不要式合同是指依法無需采取特定形式訂立的合同。,諾成合同和要物合同 諾成合同：是指僅依

32、當事人的意思表示一致即可認定合同成立的合同。 要物合同：又稱實踐合同，指除當事人雙方意思表示一致之外，尚需交付標的物或完成其它現(xiàn)實給付才能成立的合同。,主合同/從合同 主合同，是指不依賴其他合同而能獨立存在的合同。 從合同，是指以其他合同的存在為存在前提的合同，又稱為附屬合同。,2.1.2 合同的訂立,概述 定義：合同的訂立是指兩個或兩個以上的當事人為意思表示并達成合意的狀態(tài)和過程。 合同訂立與合同成立：合同訂立所描述的是締約方從接觸到洽商直至達成合意的過程；合同成立僅指達成合意，即合同的產(chǎn)生。,合同自由原則： 締約自由，即當事人可自主決定是否訂立合同。 選擇相對人的自由，當事人可自主決定與誰

33、訂立合同。 內(nèi)容自由，雙方當事人可自主決定合同內(nèi)容。 形式自由，當事人可自主選擇合同的形式。,合同自由原則： 合同正義原則： 給付均衡，即當事人間的的給付應具有等值性。 風險負擔的合理分配，最顯著者如合同法中買賣合同風險的配置，附隨義務的合理配置、損害賠償?shù)暮侠須w責、免責條款的法律規(guī)制。,要約 定義：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 要件： 要約是特定人所為的意思表示。所謂特定人，是指外界能客觀確定的人。 要約有受約束的意思，即一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。 要約的內(nèi)容具體確定,要約 要約邀請：也稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。,4、要約的法律效力 生效：

34、以對話方式作出的要約，以相對人了解為準；以非對話方式作出的要約，以到達相對人為準。,4、要約的法律效力 生效： 內(nèi)容： 形式拘束力：指要約一經(jīng)生效，要約人即受要約的拘束，不得撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴張。學說上亦稱為要約的不可撤銷性。 實質(zhì)拘束力：是指要約一經(jīng)受要約人承諾，即成立合同的效力。學說上亦稱“承諾適格”。,要約的撤回和撤銷 要約的撤回：指要約人在要約發(fā)生法律效力之前，阻止其生效的行為。要約的撤回通知須同時或先于要約到達相對人，始生撤回效力。 要約的撤銷：指要約在生效后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。,要約的失效： 受要約人拒絕要約 要約人依法撤銷要約 受要約人對要約的

35、內(nèi)容做出實質(zhì)性變更 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。,（三）承諾 定義：指受要約人同意要約的意思表示。 要件： 承諾由受要約人作出 承諾須向要約人作出 承諾的內(nèi)容應當與要約內(nèi)容一致 承諾須在承諾期限內(nèi)到達要約人,（三）承諾 定義：指受要約人同意要約的意思表示。 要件： 承諾的生效：到達主義 承諾的撤回：指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。,其他合同訂立方式 交叉要約：指合同當事人采取非直接對話的方式，相互提出兩個獨立但內(nèi)同一致的意思表示。 同時表示：指當事人采取直接對話的方式，在時間上無先后之分，同時做出內(nèi)容相同的意思表示的情形。,其他合同訂立方式 交叉要約： 同時表示： 意思實現(xiàn)：指根

36、據(jù)交易習慣或要約人的預先聲明，而認一定的事實或行為地出現(xiàn)標志合同成立的承諾形式。,2.1.3 合同的效力,概述 合同的效力是指法律對已存合同進行評價后合同的法律狀態(tài)。按照法律行為的理論，合同效力評價的標準主要有行為能力、意思表示和內(nèi)容三個方面。我國合同法依據(jù)這三個標準將合同從效力上進行劃分：有效合同、無效合同、可撤銷變更合同、效力待定合同。,有效合同： 合同當事人具有行為能力 意思表示真實 內(nèi)容合法妥當?shù)暮贤?無效合同 定義：指當事人所訂立的合同嚴重欠缺生效要件，法律不按當事人意思賦予其效力。 特征：當然、自始、確定,無效合同 原因： 一方以欺詐脅迫手段訂立合同，損害國家利益。 惡意串通，損害

37、國家、集體、第三人利益。 以合法形式掩蓋非法目的。 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 損害社會公共利益,可撤銷、可變更合同 界定：指合同存在不利一方的瑕疵，因而賦予一方當事人撤銷權(quán)、變更權(quán)。,可撤銷、可變更合同 原因： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同 乘人之危 重大誤解 訂立合同時，顯失公平,效力待定的合同 界定：指由于存在程序上瑕疵，牽涉第三人，由此導致效力尚未確定有待于第三人行為補足的合同。,效力待定的合同 原因： 限制行為能力人訂立的合同 無權(quán)處分 無權(quán)代理,合同無效或被撤銷的法律后果 合同無效或被撤銷后雖不生當事人意思表示確定之效果，但并非不生任何法律效果。一般認為，法律性為無效或被撤

38、銷后會有如下后果： 返還財產(chǎn) 損害賠償 其他法律后果,2.1.4 合同的履行,概述 界定：合同的履行，指債務人或者第三人作出作為債務內(nèi)容的給付，并因此使債權(quán)目的達到而歸于消滅。,2.1.4 合同的履行,概述 履行原則： 全面履行原則，當事人按照合同約定的內(nèi)容和法定要求全面履行自己的義務。 親自履行原則，債務人應當親自履行債務，僅于例外場合允許由第三人代為履行。 同時履行原則，即雙務合同中當事人應當同時履行各自的債務，除非雙方的債務履行有先后順序。,內(nèi)容 履行主體： 債務人，按照親自履行原則，債務人原則上應親自履行債務。債務人可使用履行輔助人。 第三人，債務違法所得觀念得到克服之后，除給付價值依

39、存于特定債務人的場合，第三人可作為履行主體。 債權(quán)人，原則上由債權(quán)人受領債務。 其他受領人：債權(quán)人的代理人、債權(quán)質(zhì)權(quán)人、表見受領權(quán)人。,內(nèi)容 履行標的：即合同規(guī)定的權(quán)利義務的對象，如交付的標的物，完成的勞務等。 履行地點：即債務人履行義務和債權(quán)人接受履行的地點。合同當事人可就履行地點在合同中作出約定，如果沒有約定的，可依法律的規(guī)定確定合同的履行地點。,內(nèi)容 履行期限：即債務人履行義務和債權(quán)人接受履行的時間。當事人應當按照合同約定的期限履行合同義務，如果合同約定不明確，則債務人可以隨時向債權(quán)人履行義務，債權(quán)人也可隨時要求債務人履行義務，但應當給對方足夠的準備時間。,內(nèi)容 履行方式：即債務人履行債

40、務的方法。合同可以就履行方式作出專門的規(guī)定，如果合同未約定或者約定不明確，則應按照通常的履行方式履行或者依有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。,內(nèi)容 履行方式 履行費用：即當事人為履行合同而必須支出的費用。如運輸費用、登記費用等。當事人可就履行費用的負擔作出約定，如果合同未約定或約定不明確的應當由履行義務的一方當事人負擔。,雙務合同的履行抗辯權(quán) 同時履行抗辯權(quán)：即指雙務合同的當事人在無先后履行順序時，一方在對方未為對待履行之前，有拒絕履行自己的義務的權(quán)利。 要件： 因同一雙務合同互負債務 雙方債務均介履行期 對方未履行債務或履行債務不符合約定,雙務合同的履行抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)：即指雙務合同中應當先履

41、行義務的一方當事人有證據(jù)證明后履行一方有財產(chǎn)狀況惡化等情形，可能喪失履行能力的情況時，在后履行一方未履行其債務或者為提供擔保前，有拒絕先履行自己債務的權(quán)利。 要件： 雙方因同一雙務合同互負債務 后履行方有喪失或可能喪失債務履行能力的情形 不安事由危及對方債權(quán)的實現(xiàn),雙務合同的履行抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán)：即指雙務合同的雙方當事人有先后履行順序的，在先履行一方未履行債務之前，后履行一方有拒絕其履行請求的權(quán)利。,2.1.5 合同的解釋,定義 合同解釋是指合同的當事人或者法官、仲裁員以及其他有關人員遵循一定的原則，對合同的內(nèi)容和含義所作的準確的說明。 目的 對合同的效力作出正確的判斷。 明確合同的具體內(nèi)

42、容。,方法 依誠信原則解釋的方法 依合同目的解釋的方法 依交易習慣解釋的方法 系統(tǒng)解釋的方法 文意解釋的方法 公平解釋的方法,2.2 侵權(quán)之債,2.2.1 概述 2.2.2 一般侵權(quán)行為 2.2.3 特殊侵權(quán)行為,2.2.1 概述,侵權(quán)行為的概念 侵權(quán)行為，是指行為人救起對他人的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利造成的損害，依法應當承擔過錯責任或無過錯責任的行為。 侵權(quán)行為并沒有一個固定的定義，大陸法系側(cè)重從構(gòu)成要件上界定侵權(quán)行為，英美法系則有判例中歸納出侵權(quán)行為的多種類型。,規(guī)范結(jié)構(gòu) 侵權(quán)行為不能簡單的理解為某種行為方式或行為狀態(tài)，它包含四個要素： 行為制裁：包括行為客觀的違法性和主觀的過錯性 損害救濟,規(guī)

43、范功能 遏制：傳統(tǒng)侵權(quán)法基于過錯原則，通過對過錯的否定性評價控制人們的可規(guī)則行為。 補償：無論損害的移轉(zhuǎn)還是損害的分擔，對受害人的補償，始終是不再完全受報復主義支配的侵權(quán)行為法的一個重要功能。,歸責原則 定義：確定責任歸屬所依據(jù)的法律準則。 過錯責任原則：即以過錯作為加害人承擔侵權(quán)責任事由的規(guī)則方式。 結(jié)果責任原則：是人類對不法行為進行懲罰的最原始的方式，即有加害即有責任。,歸責原則 過錯責任原則 結(jié)果責任原則 無過錯原則：即不以過錯作為責任成立的要件的規(guī)則方式，是隨著近代化過程中各種工業(yè)災害、事故損害的激增而出現(xiàn)的一種規(guī)則方式。,2.2.2 一般侵權(quán)行為,構(gòu)成要件概述 大陸法系關于一般侵權(quán)行

44、為構(gòu)成要件的學說和立法 三要件說：法國民法為代表，認為一般侵權(quán)行為要件包括過錯、損害事實、因果關系。,2.2.2 一般侵權(quán)行為,構(gòu)成要件概述 大陸法系關于一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件的學說和立法 三要件說 四要件說：德國民法為代表，認為一般侵權(quán)行為要件包括過錯、行為不法、損害、因果關系。 六要件說：臺灣學理為代表，認為除上面四要件外，還包括責任能力和侵害他人權(quán)利。,構(gòu)成要件概述 英美法系關于一般侵權(quán)行為要件的理論 被告對原告負有注意義務 被告所為背于該義務 被告所為因果性的影響了原告 作為以上三種情形的結(jié)果，原告遭受損害,一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件 過錯 主觀說：主觀說認為，過錯是應受非難的心理狀態(tài)，但不

45、包括行為人的外部行為。 客觀說：客觀說責任為過錯并非是行為人主觀的心理狀態(tài)，而應該是反映其意志的外部行為的應受非難性。,一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件 過錯 主觀說 客觀說 折中說：此說認為，人的意志終須通過行為予以反映，由此過錯是由人的外在行為反映的主觀意志狀態(tài)，過錯概念在法律實施中的運用，不是對行為人實施行為是心理狀態(tài)地再現(xiàn)性描述，而是對那些足以表明行為意志狀態(tài)的客觀事實的綜合性判斷。,因果關系 界定：民法上的因果關系是指行為人的行為或者由其管理下的物件與損害結(jié)果之間的相互關系。 因果關系的確定：現(xiàn)代民法上采取兩分法來確定因果關系。,因果關系的確定：現(xiàn)代民法上采取兩分法來確定因果關系。 對事實上原

46、因的確定（條件關系），采取“若非，則不”的公式，其功能旨在排除于造成損害無關的事實。 對法律上原因的確定（相當因果關系），侵權(quán)行為上的因果關系，僅肯定某一原因系某種結(jié)果事實上的條件尚不足令加害人承擔責任。還須加害行為在通常情況下也導致加害結(jié)果。,損害事實 定義：損害是指行為對受法律保護的權(quán)利和法益在價值上或用途上的減少。損害是侵權(quán)行為的責任基礎，“無損害即無責任”成為自羅馬法以來的格言。 分類：財產(chǎn)損害和人身損害、直接損害和間接損害,2.2.3 特殊侵權(quán)行為,概述 界定：特殊侵權(quán)行為是指民法通則或者其他規(guī)范行為建特別規(guī)定了法律要件和效果的侵權(quán)行為。 特征： 歸責原則，不同于過錯責任原則，多采無

47、過錯或過錯推定的規(guī)則方式。 法律效果歸屬，公務侵權(quán)、職務侵權(quán)和被監(jiān)護人侵權(quán)，均由第三人承擔責任。在形式上突破了自己責任原則。 行為樣態(tài)，多為不作為型侵權(quán),間接侵權(quán)型 公務侵權(quán)行為：國家公務人員在執(zhí)行職務時實施的侵權(quán)行為。 要件： 須有國家公務員存在 須其執(zhí)行職務 須其實施侵權(quán)行為 許行為違背對于受害人應當執(zhí)行的公務，既違背了公務的宗旨和具體要求 效果：有加害人所屬機關法人負責,間接侵權(quán)型 職務侵權(quán)行為：是指企業(yè)、事業(yè)單位和社會團體三種法人的工作人員在執(zhí)行職務中實施的侵權(quán)行為 要件： 須有法人的工作人員存在 需工作人員執(zhí)行職務 需實施侵權(quán)行為 效果：有加害人所屬法人負責,間接侵權(quán)型 監(jiān)護侵權(quán)行為

48、：是指被監(jiān)護人實施的侵權(quán)行為或加害行為。 要件： 須有監(jiān)護人存在 須被監(jiān)護人實施加害行為 須行為違法 效果：由監(jiān)護人負責，即護人不明確或有爭議的，以順序在先的有監(jiān)護能力者為監(jiān)護人。,工業(yè)災害型 產(chǎn)品責任：因產(chǎn)品缺陷造成損害，有加害人和銷售人共同承擔責任的行為。 要件： 須致害源是產(chǎn)品缺陷 無需制造人有過失 效果：由產(chǎn)品的制造人和銷售人共同負責,工業(yè)災害型 高險作業(yè)加害行侵權(quán)行為：因高度危險給他人造成損害的，依法由作業(yè)人負責的行為。 要件： 高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè) 無需作業(yè)人有過失，作業(yè)人是指作業(yè)所屬之人，而非具體操作人。 效果：由作業(yè)人負

49、擔責任。,工業(yè)災害型 污染環(huán)境型侵權(quán)行為：違反國家保護環(huán)境防止污染的規(guī)定實施的致害行為。 要件上的特殊性：無過失責任,危險來源型 建筑物危險型侵權(quán)行為：建筑物或其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落之人損害的行為。 要件上的特征：過失推定 效果：由建筑物所有人或管理人承擔責任,危險來源型 制造通行危險型侵權(quán)行為：在貢噢那個場所、道旁或通道上挖坑、修繕安裝地下設施等，沒有設置明顯標志和采取按權(quán)措施造成他人損害的行為。 要件上的特征：過失推定 效果：由施工人承擔責任,危險來源型 動物危險型侵權(quán)行為：飼養(yǎng)的動物加害于他人，依法由動物飼養(yǎng)人或管理人負責的情形。 要件上的特征：無過失責

50、任 效果：動物的飼養(yǎng)人、管理人負責。,2.3 無因管理之債,無因管理的構(gòu)成要件 管理他人事務 有為他人管理的意思 指管理人為他人管理事務，并使管理事務所生利益歸屬他人的意思。 無法律上的義務 指管理人對事物的管理無法定或約定的義務,無因管理的類型及效力 無因管理 真正的無因管理 適法的無因管理 不適法的無因管理； 不真正的無因管理 后者分為誤信管理 不法管理,適法的無因管理： 是指符合無因管理的功能價值及構(gòu)成要件，完全發(fā)生法律規(guī)定的無因管理之債效果的無因管理。 以管理事務是否合于被管理人意思，分為以下兩類： 主管適法的無因管理 客觀適法的無因管理,法律效力：在管理人和本人之間發(fā)生債之關系 管理

51、人的義務： A主給付義務：管理事務 B從給付義務：通知義務、繼續(xù)管理義務、結(jié)算義務 管理人的權(quán)利： A支出費用的償還請求權(quán) B清償負擔債務的請求權(quán) C損害賠償請求權(quán),不適法的無因管理：是指違反本人意思且又無客觀適法事由的無因管理。 不利于本人的無因管理： 利于本人的無因管理： 符合本人意思的無因管理：,不適法的無因管理：是指違反本人意思且又無客觀適法事由的無因管理。 法律效力： 管理人的責任：侵權(quán)責任 本人的權(quán)利：本人可以決定是否請求返還不適法無因管理所生的利益，如請求返還，應在得利范圍內(nèi)，償還管理人支出的必要費用。不請求返還時，可適用不當?shù)美?誤信管理： 是指誤將他人事務信以為自己的事務而

52、為管理。 法律效力：使用侵權(quán)行為或不當?shù)美囊?guī)定。,誤信管理： 不法管理： 是指明知是他人的事務，為了自己的利益而進行的管理。 法律效力：使用侵權(quán)行為或不當?shù)美囊?guī)定。本人也可稱人管理事務，并在得利范圍內(nèi)，對于管理人所支出必要費用予以返還。,2.4 不當?shù)美畟?不當?shù)美臉?gòu)成要件 取得財產(chǎn)上的利益：因一定的實施而使總財產(chǎn)有所增加。 致他人受有損失：因一定的事實使他人得財產(chǎn)總額減少。 受損失與取得利益有因果關系 無法律上的原因：是指取得利益之時，對取得利益而言。,不當?shù)美念愋?給付之不當?shù)美褐富诮o付而發(fā)生的不當?shù)美?構(gòu)成要件的特殊要求: 取得財產(chǎn)上的利益須因給付所生。 致他人受損須基于

53、給付關系。 無法律上的原因須屬欠缺給付目的：A自始欠缺給付目的。B給付目的嗣后不存在,不當?shù)美念愋?非給付之不當?shù)美夯诮o付以外事實而生的不當?shù)美?。又分為以下三類?因行為而生的不當?shù)美?因自然事件而生的不當?shù)美?因法律規(guī)定而生的不當?shù)美?不當?shù)美男Я?概說：一定事實符合不當?shù)美r，即在利益所有人和受益人之間發(fā)生不當?shù)美畟＠嫠腥艘云鋯适У睦鏋閭鶛?quán)，受益人則以其所得之利益為債務，分別稱為債之關系的債權(quán)人和債務人。,不當?shù)美畟目腕w 返還原物：包括利益本身及孳息。利益返還方式各依法律規(guī)定的各類權(quán)利變動方式為之。 賠償價額：原則上依獲利時的客觀價值確定。但有爭議。,利益返還之

54、范圍 善意受領人返還責任：僅負現(xiàn)存利益返還責任，如該利益不存在，適當減免其返還責任。 惡意受領人返還責任：受領時明知或受領后得知者為惡意受領人。不論利益存在與否，其所受利益及孳息一并返還。 第三人的返還義務：善意受領人利益不存在是因其無償讓與第三人時，第三人應付該利益的返還義務。對于第三人，其所受利益是否存在，主觀上是惡意還是善意，適用法律對利益受領人的規(guī)定。,不當?shù)美埱髾?quán)與物上請求權(quán) 物權(quán)效力優(yōu)先說 不當?shù)美埱髾?quán)獨立說，晚近學者傾向于獨立說,第三章 債的效力,債權(quán)的效力 債權(quán)的請求力：債權(quán)人依其債權(quán)請求債務人履行債務的效力 債權(quán)的執(zhí)行力：債權(quán)人取得強制執(zhí)行名以后，可依法對債務人為強制執(zhí)行

55、。 債權(quán)的受領保持力：債權(quán)人有依其債權(quán)保持所受給付的效力，構(gòu)成法律上的原因。,第三章 債的效力,債權(quán)的效力 處分權(quán)能：債券的效力廣義上也包括對債權(quán)的處分權(quán)能在內(nèi)。 私力實現(xiàn)：近代以來，法律為維護法律秩序及社會平和，債的實現(xiàn)原則上要求公力救濟。但法律亦允許在特定情形下，債權(quán)人得依其私力而實現(xiàn)債權(quán)。如自主行為、債之抵銷。,第二節(jié) 債務的效力給付義務群,給付義務 給付：特定當事人間得請求的特定行為，旨在滿足債權(quán)，包含不作為在內(nèi)。 主給付義務 現(xiàn)代民法上債的關系建立在主給付義務之上。 是指債的關系所固有、必備，并用以決定債的關系（尤其是合同）類型的基本義務。 從給付義務 是指輔助主給付義務滿足債權(quán)人的

56、債務。,附隨義務 就功能而言，一為促進實現(xiàn)主給付義務，使債權(quán)人的給付利益獲得最大可能的滿足； 二為維護他方當事人人身或財產(chǎn)上利益。 附隨義務與從給付義務的界限：能否依獨立之訴請求履行，附隨義務不能依獨立之訴請求履行。 不真正義務 當事人不得請求履行，而其違反亦不發(fā)生損害賠償?shù)膯栴}，僅使權(quán)利人遭受權(quán)利減損或喪失之不利益而已。,第三節(jié) 不履行債務及其效力,給付不能 概念實際給付的內(nèi)容(原給付義務)的不能。 債務人即使經(jīng)努力，仍然不能依債之本旨履行義務之狀態(tài),第三節(jié) 不履行債務及其效力,給付不能 類型 事實不能與法律不能 自始不能與嗣后不能 客觀不能與主觀不能 全部不能與部分不能 永久不能與一時不能

57、,二、給付不能 效力 不可歸責于債務人時，免除債務人的給付義務，不發(fā)生損害賠償替代給付問題。 可歸責于債務人時： 給付為全部不能，債務人負損害賠償之責； 部分不能的，履行剩余部分，對不能部分負損害賠償之責；但如果部分履行對債權(quán)人無利益的，債權(quán)人可以拒絕部分履行而請求全部不履行之損害賠償。,給付拒絕 意義：債務人在債成立后履行期屆滿之前，能為給付而明示地表示不為給付的意思表示。 要件：給付非為不能；債務人表示不為給付；債務人無得以不履行債務的抗辯權(quán)。 效力 債權(quán)人得訴請強制執(zhí)行或使債務人承擔債不履行的責任（違約金、損害賠償）；合同法108條 債權(quán)人可以直接解除合同。合同法第94條,給付遲延 意義

58、：對履行期已滿而能給付的債務，由于可歸責于債務人的事由未為給付所發(fā)生的遲延。 要件：債務已屆清償期；給付可能；有可歸責于債務人之事由 效力 債權(quán)人可訴請強制執(zhí)行； 損害賠償 合同之債解除權(quán)的產(chǎn)生,不完全給付 意義：債務人未完全按給付的內(nèi)容所為的給付。 有給付行為，但不完全。 可歸責于債務人。 類型：瑕疵給付、加害給付 效力 不完全給付可補正的，債務人有補正的義務，因此而造成給付遲延的，負遲延之責；補正對于債權(quán)人無利益的，債權(quán)人得拒絕受領，而為損害賠償?shù)恼埱蟆?不可補正的，債務人負賠償責任，包括加害責任。,不履行債務的效力 強制履行 繼續(xù)履行為主、賠償為輔的救濟原則 損害賠償 合同法第113條：

59、損失賠償額相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。,第四章 債權(quán)的實現(xiàn),債權(quán)的擔保 債權(quán)的保全,第一節(jié) 債權(quán)的擔保,保證 意義 保證合同是指保證人與債權(quán)人訂立的、由保證人承諾在主債務人不履行債務時，由其代負履行責任或承擔連帶責任的合同。,第一節(jié) 債權(quán)的擔保,保證 保證的范圍 當事人無約定的，及于主債務的全部范圍，而且還及于其負擔，如違約金等。 主債務合同無效、解除的，所產(chǎn)生的返還請求權(quán)及損害賠償請求權(quán)也在保證債務的范圍之內(nèi)。,保證的類型 一般保證：補充責任，保證人享有先訴抗辯權(quán)，在債權(quán)人未就主債務人的財產(chǎn)申請強制執(zhí)行并獲滿足前，保證人得拒絕履行保證債務。 責任具有補充性。 連帶保證：債權(quán)人有選擇權(quán)，保證人與主債務人負連帶清償責任。,保證期限 自主債務不履行起為始期； 期間由當事人約定，無約定的，為