投行案例學(xué)習(xí)70土地使用權(quán)出資解決之道

1、投行案例學(xué)習(xí)（70）：土地使用權(quán)出資解決之道【案例情況】一、鴻路鋼構(gòu)：個人以土地使用權(quán)出資直接過戶到公司名下（一）直接過戶不影響個人增資行為的合規(guī)性1、2003 年6 月商曉波用于對安徽鴻路鋼結(jié)構(gòu)增資的土地使用權(quán)，系商曉波于成立以前，以個人名義從合肥市雙鳳工業(yè)區(qū)管理委員會受讓取得。2、按照土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定，上述土地使用權(quán)證由轉(zhuǎn)讓方（管委會）負(fù)責(zé)辦理，并于 2002 年 11 月 30 日前辦結(jié)。商曉波按約支付土地轉(zhuǎn)讓金后，因 轉(zhuǎn)讓方原因，未能在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)證辦妥。2003 年 3 月，因已注冊成立，商曉波擬將該土地資程序，經(jīng)管委會協(xié)調(diào)，長豐產(chǎn)作價增資投入到，為支持企業(yè)發(fā)展， 簡化

2、縣土地管理局直接將土地使用權(quán)證辦至名下。3、上述土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓價款共計 319.5 萬元，均由商曉波個人向管委會支付，不存在向管委會支付上述土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的情形。4、發(fā)行人已向本所律師提供與上述土地使用權(quán)有關(guān)的國有土地使用權(quán)證、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、土地轉(zhuǎn)讓金的支付憑證以及與本次增資有關(guān)的工商登記資料；管委會、長豐縣國土資源局已分別就上述情況出具證明及情況說明，證明情況屬實。根據(jù)上述核查情況，本所律師認(rèn)為：1、上述土地使用權(quán)，系商曉波以個人名義同管委會簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，從管委會受讓取得，該土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同合法有效；商曉波按土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行己方義務(wù)后，按照合同約定，轉(zhuǎn)讓方管委會應(yīng)

3、當(dāng)負(fù)責(zé)為其辦理土地使用權(quán)證；2、商曉波所受讓的上述土地，系管委會征用的國有建設(shè)用地，規(guī)劃用途為工業(yè)用地，商曉波受讓上述土地擬用于投資興辦工業(yè)企業(yè)，符合有關(guān)土地管理法律法規(guī)及 土地利用規(guī)劃，其在同轉(zhuǎn)讓方管委會簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并按約履行付款義務(wù)后，在 2003 年3 月之前已具備申地使用權(quán)證的條件。3、鑒于轉(zhuǎn)讓方管委會未能在約定期限內(nèi)為商曉波辦妥土地使用權(quán)證，而商曉波受讓上 述土地的目的本身即為用于開辦企業(yè)，故在所辦企業(yè)已經(jīng)注冊成立的情況下， 商曉波擬將該土地使用權(quán)以增資方式投入企業(yè)，并經(jīng)轉(zhuǎn)讓方管委會協(xié)調(diào)土地管理部門，在增資前將土地使用權(quán)直接辦至企業(yè)名下，以減少環(huán)節(jié)。長豐縣土地管理 局根據(jù)實

4、際情況，為支持企業(yè)發(fā)展，簡化局作為土地登記機(jī)關(guān)，根據(jù)權(quán)利人的申請，在其職權(quán)范圍內(nèi)作出的該項土地登記行為，符合當(dāng)時相關(guān)土地登記規(guī)則的規(guī)定，該項登記發(fā)證行為 合法有效。4、上述土地使用權(quán)證在增資前雖已辦至名下，但該土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓價款全 部系由商曉波個人支付，未向管委會或商曉波支付過與該土地使用權(quán) 有關(guān)的任何費用；對該土地使用權(quán)的最終取得，并非基于其直接受讓行為而是基于商曉波以該土地使用權(quán)對其進(jìn)行增資的行為。因此，該等情形不影響本次 增資行為的合規(guī)性。（二）關(guān)于“商曉波以個人名義取得國有工業(yè)用地是否符合土地管理的相關(guān)規(guī)定，商曉波以上述土地使用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行增資是否合法；在土地出讓將近一年的時間里，

5、上述土地價格由出讓時的 3.75 萬元/畝升值 12.62 萬元/畝的原因及合理性”的核查意見1、關(guān)于商曉波以個人名義取得國有工業(yè)用地合規(guī)性的核查意見土地管理法（1998 年第一次修訂）第 9 條規(guī)定：“國有土地和農(nóng)民集體所有的土地，可以依法確定給單位或者個人使用”；城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例第 3 條規(guī)定：“人民境內(nèi)外的公司、企業(yè)、其他組織和個人，除法律另有規(guī)定外，均可依照本條例的規(guī)定取得土地使用權(quán)，進(jìn)行土地開發(fā)、利用、經(jīng)營”。本所律師經(jīng)核查認(rèn)為，商曉波以個人名義取得國有工業(yè)用地符合當(dāng)時土地管理的相關(guān)規(guī)定。2、關(guān)于商曉波以上述土地使用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行增資的的核查意見商曉波以上述土地使

6、用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行增資時，其已同轉(zhuǎn)讓方管委會簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并按約支付轉(zhuǎn)讓價款，轉(zhuǎn)讓方已將土地交付其進(jìn)行前期開發(fā)整理，合同約定的轉(zhuǎn)讓方負(fù)責(zé)期限業(yè)已屆至；轉(zhuǎn)讓方管委會未按合同約定將土地使用權(quán)證辦至商曉波個人名下，后因商曉波擬以土地使用權(quán)對發(fā)行人增資，管委會協(xié)調(diào)土地管理部門直接將權(quán)證辦至發(fā)行人名下；除轉(zhuǎn)讓方管委會外，上述土地使用權(quán)與其他任何權(quán)利人無涉，不存在其他權(quán)利瑕疵和權(quán)屬糾紛。根據(jù)上述核查情況，本所律師認(rèn)為：商曉波以土地使用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行增資的出資方式，符合當(dāng)時的公司法第 24 條的規(guī)定；商曉波用于出資的國有土地使用權(quán)，系通過轉(zhuǎn)讓方式取得，符合城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例的相關(guān)規(guī)定

7、；商曉波已按土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行己方義務(wù)，轉(zhuǎn)讓方亦已將土地實際交付使用，其依法領(lǐng)取土地使用權(quán)證已不存在法律障礙；商曉波從管委會受讓土地使用權(quán)后，未以其個人名義領(lǐng)取土地使用權(quán)證即以該土地使用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行增資，經(jīng)土地管理部門同意，該土地使用權(quán)證已直接辦至發(fā) 行人名下。本所律師認(rèn)為，商曉波以土地使用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行增資的行為，系特殊形式的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。根據(jù)最高人民關(guān)于涉及國有土地使用權(quán)合 同糾紛適用法律問題的解釋第九條關(guān)于“轉(zhuǎn)讓方未取得出讓土地使用權(quán)證書與受讓方訂立合同轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)，前轉(zhuǎn)讓方已經(jīng)取得出讓土地使用權(quán)證書或 者有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府同意轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效”的規(guī)定， 由于長豐縣

8、土地管理局已直接向發(fā)行人發(fā)證，故商曉波未領(lǐng)取該土地使用權(quán)證的情形，不影響其以出資方式向發(fā)行人轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的行為效力。（三）關(guān)于用于出資的土地使用權(quán)評估升值的原因及合理性的核查意見1、商曉波以 2002 年 4 月、7 月先后兩次取得的計 85.2 畝土地使用權(quán)（含公攤面積）用于本次增資，其取得成本為 319.5 萬元，而評估基準(zhǔn)日 2003 年 6 月 1 日其評估價值 1,004 萬元，評估增值 684.5 萬元，增值率 214.24%。評估增值的根本原因是：商曉波取得該土地使用權(quán)的受讓成本是合肥雙 鳳開發(fā)區(qū)管委會當(dāng)?shù)卣窗丛撟诘氐牡亍吧亍眱r格即相當(dāng)于土地出讓金標(biāo)準(zhǔn)確定的轉(zhuǎn)讓價格計價，

9、而增資時是按其公允市場價格作價認(rèn)繳出資的。通常，土地出 讓金與土地的公允市場價格差異較大，土地出讓金是按土地出讓時的市場價格的一定優(yōu)惠幅度確定的，國家規(guī)定一般不低于土地市場價格的 40%，且當(dāng)?shù)卣诰?體執(zhí)行時均根據(jù)項目投資強度情況在此基礎(chǔ)上再給予土地使用者一定優(yōu)惠，同時土地使用者在受讓“生地”后，還需有一定后續(xù)投入，對土地進(jìn)行“五通一平”工 作，使之達(dá)到建設(shè)用地條件，因此土地出讓金一般較低。商曉波在取得該兩宗土地使用權(quán)后，又個人投入一定資金，將該土地進(jìn)行平整、通水、通電等“五通一平” 工作，在評估基準(zhǔn)日 2003 年 6 月 1 日前已達(dá)到項目建設(shè)用地條件，即屬于通常所講的“熟地”。2、土

10、地評估機(jī)構(gòu)在該兩宗土地被用于增資時是按其公允市場價格進(jìn)行估價的。根據(jù)合 肥振華地價評估事務(wù)所出具的土地估價報告，評估師對該宗土地使用權(quán)采 用基準(zhǔn)地價系數(shù)修、成本逼近法分別評估，然后將兩種方法的土地評估單價的平均價作為待估宗地地價。用基準(zhǔn)地價系數(shù)修評估的待估土地地價為 210.01 元/平方米，用成本逼近法評估的待估土地地價為 168.69 元/平方米，則用兩種評估方法的估價結(jié)果平均值 189.35 元/平方米作為該宗土 地評估單價，按其土地總面積 53,000.00 平方米，則該宗土地評估總價為 1,004 萬元。土地估價報告（以下簡稱“振華土地估價報告”）進(jìn)行復(fù)核，安徽中安于 2010 年4

11、 月21 日出具了復(fù)核意見報告書【（2010）皖中 安核見如下：“005 號】。該報告書主要意振華土地估價報告采用的估價方法是成本逼近法和基準(zhǔn)地價系數(shù)修，該估價報告對估價方法選取的理由進(jìn)行了充分的描述。根據(jù)城鎮(zhèn)土地估價規(guī)程的規(guī)定 此類工業(yè)用地適用上述估價方法進(jìn)行評估，我公司認(rèn)為該估價報告的估價技術(shù)路線明確，選用方法合理，基準(zhǔn)地價系數(shù)修正數(shù)參照合肥市四級工業(yè)用地基準(zhǔn)地價 214 元/平方米進(jìn)行評估可行。振華土地估價報告的估價結(jié)果單價為 189.35 元/平方米，總價為 1004 萬元。我公司在每種估價方法的估價結(jié)果進(jìn)行客觀分析，并對兩種方法估價結(jié)果的 差異程度進(jìn)行比較后認(rèn)為，兩種方法的估價結(jié)果正

12、常，采用簡單算術(shù)平均法確定最終估價結(jié)果方法合理。綜上所述，我們認(rèn)為該估價報告估價結(jié)果客觀，符合估價基 準(zhǔn)日當(dāng)?shù)氐耐恋厥袌鰞r格水平?！苯?jīng)本所律師核查，根據(jù)合肥市公布的 2003 年合肥市工業(yè)用地基準(zhǔn)地價表，合肥市最低級別 IV 類工業(yè)用地基準(zhǔn)地價為 214 元/平方米。根據(jù)合肥市土地管理局 1997 年 7 月公布的合肥市城市土地定級估價技術(shù)報告，用成本法計算的合肥市最低級別工業(yè)用地成本費為 150 元/平方米左右。該宗用地雖然位于長豐 縣，但緊鄰合肥市區(qū)，與合肥市區(qū)轄區(qū)廬陽產(chǎn)業(yè)園僅一路之隔。目前與該宗用地位置緊鄰的合肥市廬陽工業(yè)園區(qū)為級工業(yè)用地，根據(jù)2009 年合肥市工業(yè)用途基 準(zhǔn)地價圖（國土

13、資源部網(wǎng)站），合肥市級工業(yè)用地基準(zhǔn)地價為319 元/平方米（21.27 萬元/畝）。綜上，本所律師經(jīng)核查認(rèn)為：商曉波以個人名義取得的土地使用權(quán)按其經(jīng)評估的市場公允價值對進(jìn)行增資，符合市場交易原則，并履行了評估作價程序，且評估方法及估值參數(shù)使用合理，土地使用權(quán)作價公允，沒有導(dǎo)致出資不實情形。商曉波用于增資的土地，雖然在本次增資之前即已至名下，但本所律師認(rèn)為，此種情形并未改變對該土地使用權(quán)的取得依據(jù)，不影響商曉波在 增資時點上對該土地的處置權(quán)，不會導(dǎo)致出現(xiàn)以公司自有資產(chǎn)進(jìn)行增資的情形，因此，此情形不會產(chǎn)生出資不實的后果，不影響商曉波本次出資行為的真實 性和。（一）自身的民事行為。對該土地使用權(quán)的取

14、得，所依據(jù)的是商曉波的增資行為，而并非公司1、未就該土地使用權(quán)的取得，與其他任何權(quán)利人之間簽訂并履行過任何形式 的合同、協(xié)議及其他契約性文件，包括出讓合同、轉(zhuǎn)讓合同、出資合同、租賃合同等；亦未就該土地使用權(quán)的取得，向其他任何權(quán)利人支付過對價；2、使用權(quán)；亦未通過劃撥、繼承、接收贈與等形式，從其他權(quán)利人處無償取得該土地3、根據(jù)商曉波與雙鳳工業(yè)區(qū)管委會之間簽訂的轉(zhuǎn)讓合同的約定，自商曉波按約定進(jìn)度 支付完轉(zhuǎn)讓價款之日起，轉(zhuǎn)讓方雙鳳工業(yè)區(qū)即應(yīng)為其辦理土地使用權(quán)證，該土 地使用權(quán)實際已轉(zhuǎn)屬商曉波個人。在此時點上，商曉波系該土地使用權(quán)的唯一權(quán)利人，只有商曉波才具備讓渡該土地使用權(quán)的主體資格和權(quán)利基礎(chǔ)。因此

15、，取得該土地使用權(quán)的唯一依據(jù)，只能是商曉波以出資形式進(jìn)行的權(quán)利讓渡。（二）在商曉波的出資行為完成之前，該土地使用權(quán)雖已登記至土地使用權(quán)尚不屬于公司的資產(chǎn)。名下，但該1、土地使用權(quán)登記的法律意義，除了體現(xiàn)對于權(quán)利的行政確認(rèn)之外，主要在于產(chǎn)生權(quán) 利公示的效果，使得權(quán)利人的權(quán)利能夠受到法律保護(hù)。從法律上講，登記行為系物權(quán)行為的生效要件，但卻并非物權(quán)取得的行為依據(jù)；2、由于并無取得該土地使用權(quán)的其他行為依據(jù)，故其不可能憑空取得該項財 產(chǎn)權(quán)利；因此，在商曉波的出資行為完成之前，該土地使用權(quán)不可能無故成為產(chǎn)；的資3、權(quán)利證書記載的內(nèi)容與權(quán)利形成與變動的過程不一致的情形，在現(xiàn)實生活中并不鮮 見，權(quán)利證書的記

16、載雖可作為確認(rèn)權(quán)利歸屬的直接依據(jù)，但卻并非唯一和最終 的依據(jù)。在有相反證據(jù)表明權(quán)利證書記載事項確實與權(quán)利形成與變動過程不一致的情況下，權(quán)利證書的記載事項即不能作為認(rèn)定權(quán)利歸屬的依據(jù)。由于先于 增資完成即已取得土地使用權(quán)證的情形系因發(fā)證機(jī)關(guān)為簡化即認(rèn)定自資產(chǎn)。程序，支持企業(yè)發(fā)展而采取變通方式一步到位辦理登記手續(xù)所致，故不能據(jù)此領(lǐng)證 之日起，該土地使用權(quán)即已成為的真正取得該土地使用權(quán)，應(yīng)當(dāng)始于增資行為完成之日；4、從財務(wù)角度看，由于并未進(jìn)行過以該土地使用權(quán)為標(biāo)的的交易行為，不存 在以其他形式的資產(chǎn)交換該土地使用權(quán)的情形，亦未因此而相應(yīng)增加負(fù)債，故 在所有者權(quán)益不增（三）商曉波的行為不構(gòu)成替代履行，

17、其與之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系。從該土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)的整個過程來看，該土地使用權(quán)最初系由商曉波從雙鳳工業(yè)區(qū)管委會受讓取得，轉(zhuǎn)讓合同系由商曉波簽訂，轉(zhuǎn)讓價款系由商曉波個人支付；并非用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人，與管委會之間無合同關(guān)系，不存在直接從管委會受讓該土地使的情形。因此，商曉波向管委會繳納土地轉(zhuǎn)讓價款的行為， 系履行其自身合同義務(wù)的行為，不存在代替履行債務(wù)的問題；其對該土地進(jìn)行“五通一平”的后續(xù)投入，亦屬于其自身的投資行為，不構(gòu)成為墊付 資金的行為。其與之間，在該土地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)過程中不存在任何債權(quán)債務(wù)關(guān)系。商曉波本次用于出資的，只能是以土地使他任 何財產(chǎn)權(quán)利。用權(quán)，不可能是債權(quán)或者其（四）該土地使用權(quán)

18、先于增資行為完成前轉(zhuǎn)移至名下，此種情形符合當(dāng)時公司法的規(guī)定，其不存在任何問題。原公司法第二十五條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司 在銀行開設(shè)的臨時帳戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”。根據(jù)上述規(guī)定，辦理用于出資的財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn) 移手續(xù)，本身即是出資股東的法定義務(wù)；先行辦理出資財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)，而后再辦理出資資產(chǎn)的評估、驗資及工是履行出資義務(wù)，保證出資真實的 積極舉措，此種情形不僅是合法的，同時也是法律所鼓勵的。商登記，恰恰現(xiàn)行的公司注冊資本登記管理規(guī)定（國

19、家工商總局修訂頒布，自 2006 年 1 月 1 日起實施）第十二條已開始明確規(guī)定：“公司成立后，股東或者發(fā)起人按照公 司章程規(guī)定的出資時間繳納出資，屬于非貨幣財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在依法辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，申請辦理公司實收資本的變更登記”。綜上所述，本所律師認(rèn)為：本次增資的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)移在先的情形，對商曉波出資的真實性和有效性不存在影響，本次增資行為合法合規(guī)?！镜谌畏答仯宏P(guān)注律師對于土地使用權(quán)權(quán)屬先變更然后再驗資的解釋】（一）商曉波個人取得工業(yè)用地土地使用權(quán)符合法律規(guī)定。1、有關(guān)土地管理法律、法規(guī)和規(guī)章中，明確規(guī)定個人可以依法取得國有土地使用權(quán)。土地管理法（1998 年修訂）第 9 條規(guī)定：“國有

20、土地和農(nóng)民集體所有的土地，可以依法確定給單位或者個人使用”。城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例第 3 條規(guī)定：“人民境內(nèi)外的公司、企業(yè)、其他組織和個人，除法律另有規(guī)定外，均可依照本條例的規(guī)定取得土地使用權(quán)，進(jìn)行土地開發(fā)、利用、經(jīng)營”。土地登記規(guī)則第九條規(guī)定：“國有土地使用權(quán)由使用國有土地的單位及法定代表人或者使用國有土地的個人申請登記”。2、有關(guān)土地管理法律法規(guī)中，對個人取得工業(yè)用地使用權(quán)并無禁止或限制性的特殊規(guī) 定， 而國家及地方土地管理部門近年來出臺的有關(guān)工業(yè)用地出讓方面的規(guī)章制度則進(jìn)一步明確了個人可以申請取得工業(yè)用地。國土資源部、監(jiān)察部關(guān)于進(jìn)一步落實工業(yè)用地出讓制度（國土資發(fā)2009

21、101號）規(guī)定：“對列入市、縣土地出讓計劃的工業(yè)用地，要及時將 具備出讓條件地塊的位置、面積、產(chǎn)業(yè)要求、使用年限、土地使用條件（功能分區(qū)）等信息向社會發(fā)布，接受用地申請。單位和個人對擬出讓的地塊有使用意向，所 承諾支付的土地價格和土地使用條件符合規(guī)定的，市、縣國土資源行政主管部門應(yīng)適時組織掛牌或拍賣出讓活動”。經(jīng)安徽省人民政府用地招標(biāo)拍賣掛牌出讓實施意見皖政辦200711 號文轉(zhuǎn)發(fā)的安徽省國土資廳關(guān)于工業(yè)規(guī)定：“凡單位和個人對列入工 業(yè)用地招標(biāo)拍賣掛牌出讓計劃的具體地塊有使用意向的，可以持申請書、單位或個人有效證明、資金有效證明等材料，向當(dāng)?shù)貒临Y源行政主管部門提出書面預(yù)申 請”。3、個人取得

22、工業(yè)用地使用權(quán)依法可以登記發(fā)證，已有地方土地管理部門對此做出明確規(guī)定。如浙江省國土資源廳在關(guān)于工業(yè)用地能否轉(zhuǎn)讓給合伙企業(yè)和個體工商戶的（浙土資函2005159 號）中就明確表示：“人民城鎮(zhèn)國有 土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例、浙江省城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓實施辦法中，均未對土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的對象作出特別限制。確定土地所有權(quán)和使用 權(quán)的若干規(guī)定第二十六條及土地登記規(guī)則第九條更是明確，土地使用權(quán)可以確定給直接使用土地的具有法人資格的單位或說，合伙企業(yè)和個體工 商戶可以依法取得工業(yè)用地使用權(quán)，國土資源部門應(yīng)當(dāng)依法予以登記”。個人。也就是綜上，本所律師認(rèn)為，商曉波個人取得工業(yè)用地使用權(quán)符合法律規(guī)定。（

23、二）商曉波具備取得增資土地使用權(quán)的各項要件。1、如前所述，商曉波具備受讓該土地使用權(quán)的主體資格；2、商曉波已同轉(zhuǎn)讓方雙鳳經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)管委會簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，該等合同合法有效；3、商曉波已按合同約定支付土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓款；4、按照土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的約定，在商曉波按約支付土地款后，轉(zhuǎn)讓方即應(yīng)為其辦理土地使用權(quán)證；5、按照土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的約定，商曉波受讓該宗土地后，“在受讓土地使用權(quán)期限內(nèi)，可以依法轉(zhuǎn)讓、出租、抵押或用于其他合法的經(jīng)營活動”。基于上述事實，根據(jù)土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓的有關(guān)法律規(guī)定，本所律師認(rèn)為，商曉波已經(jīng)具備取得該土地使用權(quán)的各項要件，其領(lǐng)取該土地使用權(quán)證已不存在法律障 礙。商

24、曉證環(huán)節(jié)的省卻并不影響商曉波對該土地使用權(quán)的取得及處分。（三）商曉波以土地使用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行的增資，系發(fā)行人取得該土地使用權(quán)的唯一依據(jù)。除此之外，無其他原因可以導(dǎo)致發(fā)行人取得該土地使用權(quán)。任何一項財產(chǎn)權(quán)利的取得，均須有一定的行為依據(jù)為前提。發(fā)行人對該土地使用權(quán)的取得方式屬于繼受取得而非原始取得，這一點當(dāng)無異議。而發(fā)行人既已取得該土 地使用權(quán)， 就必然會存在一個行為依據(jù)的問題。按照有關(guān)土地管理的法律法規(guī)規(guī)定，對于土地使用權(quán)這種較為特殊的財產(chǎn)權(quán)利，其合法的繼受取得方式包括出讓、轉(zhuǎn) 讓（包括出資）、出租、繼承、置換、贈與等。無論通過何種方式，都離不開原權(quán)利人對其自身權(quán)利的處分。原權(quán)利人處分其自身權(quán)利

25、的法律行為，即是繼受權(quán)利人 取得權(quán)利的行為依據(jù)，而該行為到底屬于何種法律行為，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的意思表示及其行為的外在表現(xiàn)來認(rèn)定。如前所述，相對于發(fā)行人而言，該土地使用權(quán)的原權(quán)利人應(yīng)為商曉波。而商曉波對該土地使用權(quán)的處分方式，無論是意思表示的內(nèi)容（股東會決議同意其增資）還是 行為的外在表現(xiàn)（履行了增資的全部法律程序），均表明其是以該土地使用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行增資。這種處分行為，符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)為有效行為，應(yīng)能產(chǎn) 生有效的法律后果。因此，商曉波的出資行為，應(yīng)系發(fā)行人取得該土地使用權(quán)的依據(jù)。根據(jù)本所律師對發(fā)行人取得該土地使用權(quán)整個過程的核查情況，發(fā)行人并未同其他權(quán)利人之間簽訂過與該土地使用權(quán)

26、有關(guān)的任何合同；商曉波與管委會簽訂的兩份土 地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，亦從未以任何方式變更由發(fā)行人履行；而發(fā)行人與商曉波之間，除了本次增資之外，再無通過其他方式轉(zhuǎn)移該土地使用權(quán)的任何書面或口頭協(xié)議 以及任何其他安排。因此，除了商曉波的增資行為之外，不可能再有其他原因可以導(dǎo)致發(fā)行人取得該土地使用權(quán)?；谏鲜?，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人取得該土地使用權(quán)的唯一事實依據(jù)，只能是商曉波的增資行為。若非商曉波的增資行為，發(fā)行人不可能無故取得該土地使用權(quán)。（四）土地使用權(quán)證書轉(zhuǎn)移在先的情形符合與增資有關(guān)的法律規(guī)定，不影響商曉波出資行為的真實性和有效性。1、當(dāng)時適用的公司法第二十五條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的

27、各 自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的 有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時帳戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”。2、當(dāng)時適用的公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定（國家工商行政管理局 1995 年第發(fā)布）第十八條規(guī)定：“公司增加注冊資本，以非貨幣出資的，股 東應(yīng)當(dāng)依法辦理財44產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)后再向公司登記機(jī)關(guān)申請注冊資本變更登記”。根據(jù)上述規(guī)定，本所律師認(rèn)為， 發(fā)行人本次增資過程中，用于出資的土地使用權(quán)證書 轉(zhuǎn)移在先的情形，符合公司法及公司登記管理的相關(guān)規(guī)定，不影響商曉波出資行為的真實性和有效性。（五）商曉波的增資行為是原因

28、，土地使用權(quán)證書轉(zhuǎn)移是結(jié)果，二者之間存在明確的因果關(guān)系，不能以權(quán)證轉(zhuǎn)移這一結(jié)果反過來原因行為的效力。1、基于上述規(guī)定，出資資產(chǎn)在增資行為完成之前即已轉(zhuǎn)移至公司名下的情形，應(yīng)是公 司增資過程中的普遍現(xiàn)象，無論是以動產(chǎn)進(jìn)行增資還是以不動產(chǎn)進(jìn)行增資均需 如此。如前所述，在以貨幣資金進(jìn)行增資時，按照規(guī)定出資人亦應(yīng)先將用于出資的貨幣資金存入公司賬戶，然后才能履行增資的后續(xù)程序。此時同樣存在出資資產(chǎn)權(quán) 屬已經(jīng)先行轉(zhuǎn)移的情形，但增資行為的效力顯然不會受此影響。既然如此，在以土地、房產(chǎn)等不動產(chǎn)進(jìn)行增資時，權(quán)證的先行轉(zhuǎn)移也就同樣不會對增資行為的有效性 構(gòu)成任何障礙。2、權(quán)利證書的轉(zhuǎn)移，其法律意義在于對物權(quán)變動結(jié)

29、果的確認(rèn)，而對造成物權(quán)變動后果的基礎(chǔ)行為或者原因行為的效力不應(yīng)產(chǎn)生任何影響。不能因為物權(quán)變動的后果 已經(jīng)產(chǎn)生而回過頭來否認(rèn)基礎(chǔ)行為或原因行為的效力，否則就會形成悖論。如果在土地使用權(quán)買賣交易中，價款尚未支付而權(quán)證已經(jīng)轉(zhuǎn)移，此時顯然不能據(jù)此一方面 認(rèn)為買賣行為無效，使得買方可以不履行價款給付義務(wù)；另一方面又認(rèn)為物權(quán)變動的結(jié)果有效而使得買方可以取得物權(quán)。同樣道理，在以土地使用權(quán)進(jìn)行出資的情況 下，也不能因為權(quán)證已經(jīng)先行轉(zhuǎn)移而出資行為本身的效力。否則的話，就無法解釋上述公司法及公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定中的規(guī)定?；谏鲜觯舅蓭熣J(rèn)為，該土地使用權(quán)證書的先行轉(zhuǎn)移應(yīng)系商曉波以該土地使用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行

30、增資的后果，商曉波的增資行為是發(fā)行人取得該土地使用權(quán)的基礎(chǔ) 原因，發(fā)行人系基于商曉波的增資行為而非僅僅依據(jù)權(quán)利證書的轉(zhuǎn)移而取得該土地使用權(quán)。該土地使用權(quán)證書的轉(zhuǎn)移在先不影響商曉波本次增資行為的法律效力。（六）商曉波本次增資行為不存在潛在糾紛和潛在法律風(fēng)險。經(jīng)本所律師核查：1、2010 年 10 月 18 日，發(fā)行人現(xiàn)有全體股東出具無異議確認(rèn)書，一致確認(rèn)商曉波本次增資的土地使用權(quán)權(quán)屬不存在爭議，土地使用權(quán)價值公允合理，各股東對商曉波本次增資行為均無異議。2、2010 年 10 月 18 日，商曉波本人出具書面承諾，保證本次增資的土地使用權(quán)權(quán)屬不存在爭議，土地使用權(quán)價值公允合理，若因本次增資行為而

31、導(dǎo)致公司及其他股東利益受損，將由其本人承擔(dān)一切法律責(zé)任。3、對發(fā)行人本次增資行為，合肥市工商行政管理局于 2010 年 10 月 19 日出具情況說明認(rèn)為：“安徽鴻路鋼結(jié)構(gòu)該次注冊資本變更登記中，股東的出資方式、增資的各項程序均符合法律規(guī)定，合法有效”?；谏鲜龃_認(rèn)、承諾和證明，本所律師認(rèn)為，商曉波以土地使用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行增資的出資行為不存在潛在糾紛或潛在法律風(fēng)險，對發(fā)行人本次發(fā)行上市不會構(gòu)成不利影響。綜上所述，本所律師認(rèn)為：2003 年6 月商曉波以土地使用權(quán)對發(fā)行人進(jìn)行增資的過程，符合公司法等相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定，不存在出資不實的情形。發(fā)行人本次增資行為合法合規(guī)，對發(fā)行人的發(fā)行申請不構(gòu)

32、成任何法律障礙。二、森遠(yuǎn)股份：土地使用權(quán)直接過戶給企業(yè)股東補足出資經(jīng)遼寧省發(fā)展和改革委員會關(guān)于核準(zhǔn)鞍山森遠(yuǎn)路橋養(yǎng)護(hù)機(jī)械制造公路養(yǎng)護(hù)專用車項目的（遼發(fā)改發(fā)2004486 號）批準(zhǔn)，自然人郭松森先 生、齊廣田先生、王恩義先生、夏維民先生和王曉曄女士共同出資成立森遠(yuǎn)有限，其中，齊廣田先生、王曉曄女士為夫妻關(guān)系。各出資人認(rèn)繳的出資額、出資方式及 出資比例如下：郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生以位于高新區(qū)鞍千路 281 號的地塊的國有土地結(jié)果為人民幣 1,289 萬元。截至 2004 年 10 月 25 日，以土地使用權(quán)出資的股東尚未與鞍山森遠(yuǎn)路橋養(yǎng)護(hù)機(jī)械制造辦妥土地使用權(quán)過戶手續(xù)，但該等股東與鞍山森

33、遠(yuǎn)路橋養(yǎng)護(hù)機(jī)械制造已承諾按照有關(guān)規(guī)定在公司成立后六個月內(nèi)辦妥土地使用權(quán)過戶手續(xù)，并報公司登記機(jī)關(guān)備案。2006 年 11 月 18 日，遼寧正和會計師事務(wù)所以 2006 年 10 月 31 日為基準(zhǔn)日，對森遠(yuǎn)有限的財務(wù)報表進(jìn)行了審計，并出具遼正會年檢審字 2006第 057 號審計報告， 經(jīng)遼寧正和會計師事務(wù)所為 31,246,817.14 元。審驗，截至 2006 年 10 月 31 日，森遠(yuǎn)有限的未分配利潤2006 年 12 月 27 日，森遠(yuǎn)有限召開股東會，經(jīng)審議決定以 2006 年 10 月 31 日為基準(zhǔn)日，向郭松森先生分配現(xiàn)金股利 438.69 萬元，向齊廣田先生分 配現(xiàn)金股利 3

34、29.10 萬元，向王恩義先生分配現(xiàn)金股利 40.41 萬元；為規(guī)范出資行為，前述分配的現(xiàn)金股利全部直接用于繳納股東出資；將郭松森先生、齊 廣田先生和王恩義先生三名股東的出資中以土地使用權(quán)出資的部分變更為以貨幣出資，并審議通過公司章程。2006 年 12 月 30 日，遼寧天健會計師事務(wù)所出具遼天會內(nèi)驗字2006963 號驗資報告，經(jīng)審驗，截至 2006 年 12 月 30 日，森遠(yuǎn)有 限已收到全體股東以貨幣資金繳納的注冊資本合計人民幣 1,289 萬元。本次出資方式變更完成后，森遠(yuǎn)有限各股東的出資情況如下：（一）土地使用權(quán)出資的規(guī)范森遠(yuǎn)有限設(shè)立時，郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生向高新區(qū)管

35、委會申請受讓出資土地使用權(quán)、支付土地出讓金，并以出資土地使用權(quán)對森遠(yuǎn)有限出資。由于鞍 山市人民政府以鞍政地字200484 號文將土地使用權(quán)直接出讓給森遠(yuǎn)有限，因此，出資土地使用權(quán)直接登記在森遠(yuǎn)有限名下，未體現(xiàn)為三名股東以土地使用 權(quán)出資。郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生在2006 年12 月森遠(yuǎn)有限變更出資方式過程中以貨幣資金及現(xiàn)金股利置換了土地使用權(quán)出資。具體情況如下：1、森遠(yuǎn)有限取得出資土地使用權(quán)的具體過程（1）郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生受讓出資土地使用權(quán)的基本過程根據(jù)高新區(qū)管委會出具的關(guān)于鞍山森遠(yuǎn)路橋股份土地使用權(quán)出讓及登記情況的說明，因高新區(qū)內(nèi)企業(yè)美玉公司 30,050 平方

36、米土地長期閑置，高新區(qū)管委會決定收回該閑置土地并對外出讓，用于招商引資。因該地塊位置及場地條件較佳，郭松森先生、田先生和王恩義先生為能及時取得該土地作為擬在高新區(qū)設(shè)立的森遠(yuǎn)有限的生產(chǎn)經(jīng)營場所，遂先行以個人名義向高新區(qū)管委會申請受讓該地塊土地使用權(quán)。齊廣經(jīng)高新區(qū)管委會批準(zhǔn)，郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生于 2004 年 6 月 16 日與高新區(qū)管委會簽訂土地出讓協(xié)議，約定三人受讓該地塊土地使用權(quán)，土地出讓金為160 元/每平米，土地出讓金總額為 4,808,000 元；三人可在該地塊上開工建設(shè)；地塊用途為工業(yè)用地，建設(shè)內(nèi)容為廠房、辦公樓。2004 年 8 月和 10 月，郭松森先生、齊廣田先

37、生和王恩義先生共計向高新區(qū)支付土地出讓金 4,808,000 元，資金來源為郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生的個人儲蓄。森遠(yuǎn)有限設(shè)立時，出資土地使用權(quán)的土地出讓金已支付完畢。根據(jù)當(dāng)時有效的鞍山高新區(qū)國有土地使用權(quán)協(xié)議出讓暫行管理辦法第五條的規(guī)定， 根據(jù)高新區(qū)管委會出具的關(guān)于鞍山森遠(yuǎn)路橋股份土地使用權(quán)出讓及 登記情況的說明，郭松森、齊廣田和王恩義三位自然人申請并受讓出資土地使用權(quán)的價格、過程均符合鞍山市及高新區(qū)國土資源管理的有關(guān)規(guī)定。（2）郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生以土地使用權(quán)出資并設(shè)立森遠(yuǎn)有限的基本過程郭松森先生、齊廣田先生、王恩義先生、王曉曄女士和夏維民先生于 2004 年10 月

38、15 日共同簽訂森遠(yuǎn)章程，并開始申請辦理森遠(yuǎn)有限設(shè)立登記手續(xù)。評估和驗資鞍山金地資產(chǎn)評估事務(wù)所對出資土地使用權(quán)進(jìn)行了評估并出具鞍金土估字2004第 055 號土地資產(chǎn)評估報告書，確定估價單價為 429 元/平 方米，地價金額為1,289 萬元。根據(jù)當(dāng)時有效的鞍山高新區(qū)關(guān)于吸引和扶持高新技術(shù)企業(yè)入?yún)^(qū)建設(shè)、自主創(chuàng)新的若干指導(dǎo)意見的規(guī)定，“高新區(qū)優(yōu)先支持和 扶持先進(jìn)制造業(yè)和新材料兩大主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)。先進(jìn)制造業(yè)主要扶持發(fā)展以下項目：3、各類汽車改裝和汽車零部件制造”，因郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生受讓 出資土地使用權(quán)是為投資建設(shè)專用車生產(chǎn)基地，符合上述規(guī)定，受讓價格適用鞍山高新區(qū)關(guān)于吸引和扶持高新技術(shù)

39、企業(yè)入?yún)^(qū)建設(shè)、自主創(chuàng)新的若干指導(dǎo)意見規(guī)定 的優(yōu)惠地價政策，即“科研、工業(yè)用五十年使用期土地出讓金價格，高新區(qū)東區(qū)最低為每平方米 160 元人民幣，西區(qū)最低為每平方米 140 元人民幣”，因此實際 土地出讓金額與土地評估結(jié)果存在差異。鞍山千惠會計師事務(wù)所對郭松森先生、齊廣田先生、王恩義先生、王曉曄女士和夏維民先生截至 2004 年 10 月 25 日的出資情況進(jìn)行審驗，并于同日出具鞍千惠驗字2004第 134 號驗資報告。（3）出資土地使用權(quán)登記至森遠(yuǎn)有限名下的基本過程森遠(yuǎn)有限成立后，郭松森先生、齊廣田先生、王恩義先生與森遠(yuǎn)有限開始辦理將出資土地使用權(quán)登記在森遠(yuǎn)有限名下的手續(xù)。雖然郭松森先生、齊

40、廣田先生和王恩義先生與高新區(qū)管委會簽訂了土地出讓協(xié)議并交納了土地出讓金，但由于鞍山市人民政府以鞍政地字（2004）84 號 關(guān)于向鞍山森遠(yuǎn)路橋養(yǎng)護(hù)機(jī)械制造出讓國有土地使用權(quán)的將出資土地使用權(quán)的受讓人直接為森遠(yuǎn)有限，因此，在辦理出資土地使用權(quán)登記過程 中，鞍山市規(guī)劃和國土資源局未將土地使用權(quán)登記在郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生名下，而是直接登記在森遠(yuǎn)有限名下。2004 年 11 月 29日，森遠(yuǎn)有 限取得了鞍國用（2004）第 600145 號人民國有土地使用證。自 2004 年 11 月 29 日森遠(yuǎn)有限取得該國有土地使用證起，該土地使用權(quán) 未發(fā)生權(quán)屬變更。2、土地使用權(quán)出資的規(guī)范2006

41、 年 12 月 26 日，經(jīng)森遠(yuǎn)有限董事會審議通過，同意返還郭松森先生、齊廣田先生、王恩義先生土地出讓金 480.8 萬元，其中，向郭松森先生還款 260.98 萬元，向齊廣田先生還款 195.78 萬元，向王恩義先生還款 24.04 萬元。郭松森先生、齊廣田先生、王恩義先生同意收到上述返還款項即全部 直接投入公司。2006 年 12 月 27 日，經(jīng)森遠(yuǎn)有限股東會審議通過，以 2006 年 10 月 31 日為基準(zhǔn)日，向股東郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生分配現(xiàn)金股利 808.2 萬元，其中，向郭松森先生分配現(xiàn)金股利 438.69 萬元，向齊廣田先生分配現(xiàn)金股利 329.09 萬元，向王恩

42、義先生分配現(xiàn)金股利 40.41 萬 元；為規(guī)范出資行為，前述分配的現(xiàn)金股利全部直接用于繳納股東出資； 股東郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生各自以土地使用權(quán)出資的部分分別變更為以貨幣出資，其 中，股東郭松森先生以森遠(yuǎn)有限還款及現(xiàn)金股利共 699.67 萬元，股東齊廣田先生以森遠(yuǎn)有限還款及現(xiàn)金股利共 524.88 萬元，股東王恩義先生以 森遠(yuǎn)有限還款及現(xiàn)金股利共64.45 萬元分別置換他們以土地使用權(quán)出資的出資金額。2006 年 12 月 30 日，遼寧天健會計師事務(wù)并出具了遼天會內(nèi)驗字2006963 號驗資報告。所對前述置換出資事宜進(jìn)行了審驗，3、土地使用權(quán)出資及其規(guī)范過程相應(yīng)的會計處理（1）

43、2004 年 6 月至 8 月，森遠(yuǎn)有限未設(shè)立，未進(jìn)行相關(guān)的會計處理。2004 年 6 月16 日，郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生與高新區(qū)管委會簽訂土地出讓協(xié)議，約定三人受讓該地塊土地使用權(quán)，土地出讓金為 160 元/平米，土地出讓金總額為 4,808,000 元，由于上述行為與森遠(yuǎn)有限無關(guān)，森遠(yuǎn)有限未進(jìn)行相應(yīng)的會計處理；2004 年 8 月和 10 月，郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生共計向高新區(qū)支付土地出讓金 4,808,000 元時，由于上述行為與森遠(yuǎn)有限無關(guān)，森遠(yuǎn)有限未進(jìn)行相關(guān)的會計處理。（2）2004 年 10 月 25 日森遠(yuǎn)有限設(shè)立時，郭松森先生、齊廣田先生、王恩義先生以土

44、地使用權(quán)對森遠(yuǎn)有限出資，并按照工商登記的相關(guān)規(guī)定委托評估機(jī)構(gòu)進(jìn) 行評估、委托驗資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗資，并辦理了森遠(yuǎn)有限的設(shè)立登記。森遠(yuǎn)有限依據(jù)上述相關(guān)手續(xù)進(jìn)行了相應(yīng)的會計處理。按驗資報告中土地使用權(quán)的價值 1,289 萬元(評估值)出資：借：無形資產(chǎn)1,289.00 萬元貸：實收資本郭松森699.67 萬元實收資本齊廣田524.88 萬元實收資本王恩義64.45 萬元2004 年 11 月 29 日，森遠(yuǎn)有限取得了鞍國用（2004）第 600145 號有土地使用證。人民國（3）2006 年 12 月 27 日，森遠(yuǎn)有限股東會審議通過向股東郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生分配現(xiàn)金股利 808.20 萬

45、元，分配的現(xiàn)金股利全部直接用于置換股東出資時，森遠(yuǎn)有限依據(jù)有關(guān)手續(xù)進(jìn)行了相應(yīng)的會計處理。具體會計處理為：紅字沖回 2004 年 10 月 25 日森遠(yuǎn)有限設(shè)立時會計處理借：無形資產(chǎn)-1,289.00 萬元貸：實收資本郭松森-699.67 萬元實收資本齊廣田-524.88 萬元實收資本王恩義-64.45 萬元將土地使用權(quán)按高新區(qū)規(guī)定繳納的土地使用權(quán)出讓金 480.80 萬元計入無形資產(chǎn)借：無形資產(chǎn)480.80 萬元貸：其他應(yīng)付款郭松森260.98 萬元其他應(yīng)付款齊廣田195.78 萬元其他應(yīng)付款王恩義24.04 萬元公司以現(xiàn)金支付了上述應(yīng)付三位股東的款項，同時進(jìn)行了會計處理。向三位股東分配現(xiàn)金股

46、利 808.20 萬元借：利潤分配未分配利潤808.20 萬元貸：應(yīng)付股利郭松森438.69 萬元應(yīng)付股利齊廣田329.10 萬元應(yīng)付股利王恩義40.41 萬元借：應(yīng)付股利郭松森438.69 萬元應(yīng)付股利齊廣田329.10 萬元應(yīng)付股利王恩義40.41 萬元貸：現(xiàn)金808.20 萬元三位股東繳納出資 1,289 萬元借：現(xiàn)金1,289.00 萬元貸：實收資本郭松森699.67 萬元實收資本齊廣田524.88 萬元實收資本王恩義64.45 萬元4、結(jié)論（1）公司注冊資本充實2010 年 3 月 8 日，鞍山市工商行政管理局出具關(guān)于對鞍山森遠(yuǎn)路橋股份股東出資有關(guān)問題的說明，認(rèn)為“鞍山森遠(yuǎn)路橋股份其

47、前身是鞍山 森遠(yuǎn)路橋養(yǎng)護(hù)機(jī)械制造，于 2004 年 10 月 25 日在我局登記成立，當(dāng)時登記的注冊資本是 2000萬元，其中股東郭松森、齊廣田、王恩義以個人墊資 取得的森遠(yuǎn)有限土地使用權(quán)出資 1289萬元。2006 年 12 月 30 日，公司及上述三人以未分配利潤及貨幣資金置換了以土地使用權(quán)出資的資產(chǎn)，并在我局辦理 了變更登記，從而規(guī)范了股東的出資行為。上述過注冊資本和生產(chǎn)經(jīng)營不構(gòu)成影響，不會因此受到行政處罰?！睂崳瑢?010 年 3 月 23 日，遼寧省工商行政管理局出具關(guān)于鞍山森遠(yuǎn)路橋股份資有關(guān)問題的意見，對鞍山市工商行政管理局提交的關(guān)于對鞍山森 遠(yuǎn)路橋股份股東出股東出資有關(guān)情況確

48、認(rèn)的護(hù)機(jī)械制造進(jìn)行了，認(rèn)為“鞍山森遠(yuǎn)路橋股份的前身是鞍山森遠(yuǎn)路橋養(yǎng)，其設(shè)立登記的注 冊資本是 2000 萬元，其中股東郭松森、齊廣田、王恩義以個人墊資取得的森遠(yuǎn)有限土地使用權(quán)出資 1,289 萬元。但鞍山市人民政府關(guān)于向鞍山森遠(yuǎn)路橋養(yǎng) 護(hù)機(jī)械制造出讓國有土地使用權(quán)的（鞍政地字【2004】84 號）將土地使用權(quán)直接出讓給了森遠(yuǎn)公司，沒能體現(xiàn)上述三人以土地使用權(quán)出資。為規(guī)范股東出資行為，2006 年 12 月 30局為上述三人辦理了出資方式變更登記，變更后上述三人的出資方式為貨幣。鞍山森遠(yuǎn)路橋養(yǎng)護(hù)機(jī)械制造成立時，股東以土地使用權(quán)出資存在不當(dāng)，但公司和股東已于 2006 年12 月依法對出資行為進(jìn)行

49、了規(guī)范，因此同意你局意見?！被谏鲜觯谏h(yuǎn)有限設(shè)立過程中，郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生本擬個人受讓出資土地使用權(quán)并以其對森遠(yuǎn)有限出資，并按照鞍山高新區(qū)國有土地使用 權(quán)協(xié)議出讓暫行管理辦法的規(guī)定與高新區(qū)管委會簽訂土地出讓協(xié)議，支付了土地出讓金；按照工商登記的相關(guān)規(guī)定委托評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估、委托驗資機(jī)構(gòu)進(jìn)行 驗資，并辦理了森遠(yuǎn)有限的設(shè)立登記。但因鞍政地字（2004）84 號文直接將出資土地使用權(quán)的受讓人批準(zhǔn)為森遠(yuǎn)有限，因此出資土地使用權(quán)初始登記在森遠(yuǎn)有 限名下，而未體現(xiàn)為股東出資，郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生在進(jìn)行土地使用權(quán)出資的程序上存在瑕疵。鑒于郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生已

50、足額 支付土地出讓金，森遠(yuǎn)有限已實際取得該土地使用權(quán)；郭松森先生、齊廣田先生和王恩義先生已在 2006 年 12 月森遠(yuǎn)有限變更出資方式過程中以貨幣資金及現(xiàn)金 股利置換了土地使用權(quán)出資，對上述行為進(jìn)行了規(guī)范；遼寧省工商行政管理局已確認(rèn)上述出資不當(dāng)對公司注冊資本和生產(chǎn)經(jīng)營不構(gòu)成影響，不會因此受到行政處罰。 因此， 森遠(yuǎn)路橋注冊資本充實，森遠(yuǎn)有限設(shè)立時存在的股東出資不當(dāng)未對森遠(yuǎn)路橋、森遠(yuǎn)路橋的債對森遠(yuǎn)路橋本次發(fā)行上市不構(gòu)成實 質(zhì)性障礙。權(quán)人及社會公共利益構(gòu)成損害，（2）公司以分配現(xiàn)金股利彌補出資符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定首先，依據(jù)前述分析，郭松森、齊廣田和王恩義在進(jìn)行土地使用權(quán)出資的程序上存在瑕疵，但

51、并未構(gòu)成出資不到位。其次，森遠(yuǎn)有限設(shè)立時除存在程序瑕疵的土地使用權(quán)出資以外，剩余部分出資占 2,000萬注冊資本的 35.55%，即使不考慮各自土地使用權(quán)出資份額，每名 股東可獲得的最高現(xiàn)金分紅也可占可分配利潤的 35.55%。根據(jù)遼寧正和會計師事務(wù)所于 2006 年 11 月 18日出具的遼正會年檢審字【2006】 第 057 號審計報告，截至 2006 年 10 月 31 日，森遠(yuǎn)有限的可分配利潤為 31,246,817.14 元。本次股利分配金額占當(dāng)時森遠(yuǎn)有限可分配利潤 的25.86%，未超過 35.55%。綜上所述，該次股利分配并不違反公司法第三十五條關(guān)于股東按照實繳的出資比例分取紅利

52、的規(guī)定。（二）反饋意見的關(guān)注【請發(fā)行人補充披露森遠(yuǎn)有限設(shè)立時郭松森、齊廣田及王恩義用于出資的土地使用權(quán)的權(quán)屬變化及相應(yīng)的會計處理，說明并披露在注冊資本 2000 萬元中 1289 萬元未出資到位的情況下，股東以分配現(xiàn)金股利彌補出資是否符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。請保薦機(jī)構(gòu)、律師和申報會計師核查并發(fā)表意見?！俊韭蓭煿ぷ鲌蟾嫣岬剑吧礁咝聟^(qū)管委會收回鞍山美玉長期閑臵土地后對外出讓，用于招商引資。后郭松森等三人未能及時取得該土地作為發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營 場所，遂先行以個人名義向高新區(qū)管委會申請受讓該地塊土地使用權(quán)。請保薦機(jī)構(gòu)及律師核查并說明前述以個人名義申請受讓土地使用權(quán)是否符合相關(guān)法律法規(guī)規(guī) 定?！勘舅蓭?/p>

53、核查了土地出讓協(xié)議、土地價款支付憑證、高新區(qū)管委會出具的相關(guān)說明；對發(fā)行人主要股東郭松森、齊廣田和王恩義進(jìn)行了訪談。根據(jù)核查：1、郭松森等三人以個人名義向高新區(qū)管委會申請受讓該地塊土地使用權(quán)的過程根據(jù)高新區(qū)管委會出具的關(guān)于鞍山森遠(yuǎn)路橋股份土地使用權(quán)出讓及登記情況的說明，因高新區(qū)內(nèi)企業(yè)鞍山美玉30,050 平方米土地長期閑 臵，高新區(qū)管委會決定收回該閑臵土地并對外出讓，用于招商引資。因該地塊位臵及場地條件較佳，郭松森、齊廣田和王恩義為能及時取得該土地作為擬在高新區(qū)設(shè) 立的森遠(yuǎn)有限的生產(chǎn)經(jīng)營場所，遂先行以個人名義向高新區(qū)管委會申請受讓該地塊土地使用權(quán)。經(jīng)高新區(qū)管委會批準(zhǔn)，郭松森、齊廣田和王恩義于

54、2004 年 6 月 16 日與高新區(qū)管委會簽訂土地出讓協(xié)議，約定三人受讓該地塊土地使用權(quán)，土地出讓金為 160 元/平方米，土地出讓金總額為 4,808,000 元；地塊用途為工業(yè)用地，建設(shè)內(nèi)容為廠房、辦公樓。前述土地出讓金已于 2004 年 8 月和 10 月分別由郭松森、齊廣田和王恩義全額支付， 資金來源為郭松森、齊廣田和王恩義的個人儲蓄。森遠(yuǎn)有限設(shè)立時，出資土地使用權(quán)的土地出讓金已支付完畢。2、國家對土地管理的相關(guān)法律法規(guī)未禁止個人受讓工業(yè)用地使用權(quán)1998 年及 2004 年 8 月修訂的人民土地管理法均在第四十三條規(guī)定，任何單位和個人進(jìn)行建設(shè)，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土

55、地；前款所稱依法申請使用的國有土地包括國家所有的土地和國家征收的原屬于農(nóng)民集體所有的土地。人民國土資源部（以下簡稱“國土資源部”）于 2003 年頒布并實施的協(xié)議出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定第八條規(guī)定，國有土地使用權(quán)出讓計劃公布 后，需要使用土地的單位和個人可以根據(jù)國有土地使用權(quán)出讓計劃，在市、縣人民政府國土資源行政主管部門公布的時限內(nèi)，向市、縣人民政府國土資源行政主管部 門提出意向用地申請。國土資源部于 2002 年頒布并實施的招標(biāo)拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定第二條規(guī)定，在人民境內(nèi)以招標(biāo)、拍賣或者掛牌方式出讓國有土地使用 權(quán)的，適用本規(guī)定。本規(guī)定所稱招標(biāo)出讓國有土地使用權(quán)，是指市、縣人民政府土地行政主管部門（以下人）發(fā)布招標(biāo)公告，邀請?zhí)囟ɑ蛘卟惶囟ǖ墓瘛?法人和其他組織參加國有土地使用權(quán)投標(biāo)，根據(jù)投標(biāo)結(jié)果確定土