合同法課件(第六章).ppt

合同法課件,第六章 合同的變更與轉(zhuǎn)讓,第六章教學(xué)要求,案例分析：債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力是否及于利息權(quán)利？ 講授內(nèi)容： 第一節(jié) 合同變更制度 第二節(jié) 合同轉(zhuǎn)讓制度 重點(diǎn)難點(diǎn)：合同變更、轉(zhuǎn)讓的效力 課時(shí)安排：講授4課時(shí),案例分析：債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力是否及于利息權(quán)利？,案情簡(jiǎn)介： 1999年8月，劉某向王某借錢2萬元，雙方約定利息為月息2.1%，借款期半年。2000年2月1日，王某準(zhǔn)備到澳大利亞定居，遂將這2萬元債權(quán)轉(zhuǎn)給其父親并通知?jiǎng)⒛场?000年2月2日，借款合同到期，王父向劉某催債。劉某只還了王父2萬元本金而拒還利息。王父要求劉某利息應(yīng)同本金一同償還，劉某稱王某只通知將2萬元借款還給王父，并未要求償還利息，因王某不通知轉(zhuǎn)讓利息債權(quán)又不自己主張利息債權(quán)，應(yīng)視為其放棄利息債權(quán)。無奈，王父向法院起訴，要求劉某向自己支付2520元利息。,問題思考,1.本案涉及民事權(quán)利中的主權(quán)利和從權(quán)利問題，什么是主權(quán)利、從權(quán)利？其關(guān)系如何？ 2.本案轉(zhuǎn)讓借款債權(quán)是否也包括利息債權(quán)？即使是原債權(quán)人未聲明是否主債權(quán)對(duì)從債權(quán)也具有效力？ 3.法院對(duì)本案應(yīng)作如何處理？為什么？,第一節(jié) 合同變更制度,一、合同變更的概念、特征 二、合同變更的條件和程序及效力,一、合同變更的概念、特征,（一）合同變更的概念 合同變更有廣義、狹義之分。 廣義的合同變更，包括合同內(nèi)容的變更 與合同主體的變更。 前者是指當(dāng)事人不變，合同的權(quán)利義務(wù)予以改變的現(xiàn)象（內(nèi)容變化）,后者是指合同關(guān)系保持同一性，僅改換債權(quán)人或債務(wù)人的現(xiàn)象（主體變化）。 我們這里指的合同的變更是指狹義的變更，也就是指有效成立的合同在尚未履行或未履行完畢之前，由于一定法律事實(shí)的出現(xiàn)而使合同內(nèi)容、標(biāo)的發(fā)生改變。,（二）合同變更的特征 1、 雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的基礎(chǔ)上達(dá)成新的 協(xié)議。 合同的任何內(nèi)容都是經(jīng)雙方協(xié)商達(dá)成的，變更的內(nèi)容也需經(jīng)過雙方協(xié)商同意。任何一方未經(jīng)過對(duì)方同意，無正當(dāng)理由擅自變更合同內(nèi)容，不僅不能對(duì)合同的另一方產(chǎn)生拘束力，反而將構(gòu)成違約行為。因此，合同變更應(yīng)是在雙方當(dāng)事人協(xié)商一致基礎(chǔ)上完成的 。,2、合同內(nèi)容的局部變化而非合同內(nèi)容的全部變化。 合同內(nèi)容的變更是在保持原合同效力基礎(chǔ)上，再形成新的合同關(guān)系，這種新的合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)包括原合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。如果新的合同產(chǎn)生以后沒有吸收原合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，合同內(nèi)容已經(jīng)發(fā)生了全部變化，就不屬于合同的變更，而是原合同消失后訂立的一個(gè)新合同。,3、產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系 合同經(jīng)變更后必然會(huì)增加、減少或改變合同的有關(guān)內(nèi)容，合同當(dāng)事人也就不能依照原來的合同內(nèi)容履行義務(wù)，而要按新內(nèi)容來履行，也就是說合同的變更引起了債權(quán)債務(wù)關(guān)系變化。在合同變更范圍內(nèi)的原債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系產(chǎn)生，同時(shí)未經(jīng)變更的債權(quán)債務(wù)關(guān)系繼續(xù)有效。因此合同變更會(huì)產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。,二、合同變更的條件和程序及效力,（一）合同變更條件與程序及效力的要求 1、原已存在有效成立的合同關(guān)系。 合同變更制度的設(shè)立目的就在于改變正在發(fā)生法律效力的合同對(duì)當(dāng)事人的拘束，如果當(dāng)事人之間自始并未成立有效的合同關(guān)系或與那合同關(guān)系已經(jīng)終結(jié)，那么也就意味著當(dāng)事人之間根本不存在任何約束，無須變更。,2、合同變更的對(duì)象應(yīng)是合同內(nèi)容。 合同內(nèi)容的變更具體包括：(1)標(biāo)的物數(shù)量的增減；(2)標(biāo)的物品質(zhì)的改變；(3)價(jià)款或酬金的增減；(4)履行期限的變更；(5)履行地點(diǎn)的改變；(6)履行方式的改變；(7) 結(jié)算方式的改變；(8)所附條件的增添或除去；（9)單純債權(quán)變?yōu)檫x擇債權(quán)；(10)擔(dān)保的設(shè) 定或消失；(11)違約金的變更；(12)利息的變化等。,3、合同變更應(yīng)基于一定的法律事實(shí)而發(fā)生。 （1）當(dāng)事人在任何情況下都可以協(xié)商一致修改原合同。這是合同自由原則的體現(xiàn)。因此任何國(guó)家的合同法都將當(dāng)事人雙方的合意作為合同變更的重要法定事實(shí)。 （2）基于法律的直接規(guī)定而變更合同，法律效果可直接發(fā)生，不以法院的裁決或當(dāng)事人協(xié)議為必經(jīng)程序。,4、合同變更須遵守法律要求的方式 對(duì)合同的變更法律要求采取一定方式，須遵守此種要求?；谇槭伦兏瓌t變更合同， 變更意思表示不真實(shí)的合同，須經(jīng)法院裁決的方式。當(dāng)事人協(xié)議變更合同，有時(shí)需要采有書面形式，有時(shí)則無此要求。債務(wù)人違約而變更合同一般不強(qiáng)求特定方式。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。,（二）合同變更的效力 合同的變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效，已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而失去法律根據(jù)。,第二節(jié) 合同轉(zhuǎn)讓制度,一、合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓概述 二、合同的權(quán)利轉(zhuǎn)讓（債權(quán)讓與） 三、合同的義務(wù)移轉(zhuǎn)（債務(wù)承擔(dān)） 四、合同的權(quán)利義務(wù)概括移轉(zhuǎn),一、合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓概述,合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓，即合同轉(zhuǎn)讓，又稱為債的移轉(zhuǎn)，是指合同的主體發(fā)生變更，即由新的債權(quán)人、債務(wù)人替代原債權(quán)人、債務(wù)人，而債的內(nèi)容保持不變的法律制度。 根據(jù)變更的主體不同，合同轉(zhuǎn)讓又分為債權(quán)讓與和債務(wù)承擔(dān)。如果債權(quán)人同時(shí)承受債權(quán)債務(wù)，而債務(wù)人也同時(shí)承受債權(quán)債務(wù)，那么就叫合同的概括承受。,二、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓（債權(quán)讓與）,（一）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念、特征 又稱為債權(quán)讓與，是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債權(quán)全部或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。 （二）債權(quán)讓與的生效條件 1、須存在有效的債權(quán) 2、被讓與的債權(quán)具有可讓與性 下列三類債權(quán)不得讓與：,（1）基于合同性質(zhì)不得讓與 例1.甲委托乙外出辦理某一事務(wù)，甲已支付代理費(fèi)。問：甲可否與丙約定，將其對(duì)乙享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙？ 例2.甲委托一畫家為其畫像，已支付酬勞給畫家，甲乙約定，將甲享有的畫家為其畫像的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給乙。問：可否？,例3.甲欠乙債100萬，丙提供擔(dān)保。乙與丁約定：乙將對(duì)丙的保證債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，甲仍欠乙100萬，問：可否？,【注意】一般認(rèn)為，下列四種情形屬不可讓與的權(quán)利： 基于個(gè)人人身信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán) 專為特定債權(quán)人利益設(shè)定的債權(quán) 不作為債權(quán) 人身債權(quán),（2）依當(dāng)事人特別約定不得讓與，只要這種約定不違背公序良俗及強(qiáng)行法規(guī)定，均有效； （3）依照法律規(guī)定不得讓與。,3、讓與人與受讓人達(dá)成債權(quán)讓與協(xié)議 例4.甲乙訂立買賣合同，甲已先給付貨物，乙尚未付款100萬。甲與丙達(dá)成協(xié)議，將甲對(duì)乙的債權(quán)讓與丙。此時(shí)即成立債權(quán)讓與。,【特別注意】 （1）讓與人與受讓人一經(jīng)達(dá)成債權(quán)讓與協(xié)議，債權(quán)讓與即生效。 （2）債權(quán)讓與生效不以債務(wù)人同意為條件。,民法通則 第九十一條 合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意，并不得牟利。依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家批準(zhǔn)的合同，需經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。但是，法律另有規(guī)定或者原合同另有約定的除外。,合同法 第八十四條 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。,（3）但是，債權(quán)讓與協(xié)議本身生效后，若對(duì)債務(wù)人產(chǎn)生效力，需以通知債務(wù)人為要件。通知人應(yīng)為債權(quán)人，通知的方式為不要式。 例5.設(shè)例4中甲丙于6月1日達(dá)成協(xié)議，甲于6月5日當(dāng)面通知乙。問：該債權(quán)讓與何時(shí)生效？何時(shí)對(duì)乙生效？,（4）反之，未經(jīng)通知，債權(quán)讓與不對(duì)債務(wù)人生效。 例6.設(shè)例5中甲一直未通知乙。乙將100萬元交付給甲。問：甲能否拒收？ 例7.設(shè)例5中甲一直未通知乙。6月3日，丙請(qǐng)求乙付款付款。問：乙能否拒絕？,（5）除經(jīng)受讓人同意外，債權(quán)讓與一經(jīng)通知，不得撤銷。 （二）債權(quán)讓與的法律效力 1、內(nèi)部效力 （1）地位取代：原債權(quán)人（讓與人）脫離合同關(guān)系，受讓人進(jìn)入合同關(guān)系成為當(dāng)事人，為新的債權(quán)人。,（2）從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn)，但專屬于債務(wù)人自身的除外。 例8.設(shè)例4中甲對(duì)乙的債權(quán)，丁為保證人，那么甲對(duì)丁的保證責(zé)任是否移轉(zhuǎn)至丙 （3）讓與人對(duì)其讓與的債權(quán)負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。,2、外部效力 （1）債權(quán)讓與成立并一經(jīng)通知債務(wù)人，債務(wù)人只能對(duì)受讓人履行。 例.設(shè)里5中乙于6月6日又將100萬元交付給甲。問：其后丙能否請(qǐng)求乙支付自己100萬呢？為什么？,（2）債務(wù)人可援用對(duì)讓與人的抗辯權(quán)對(duì)抗受讓人（合同法第82條） 第八十二條 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。,例10.設(shè)例5中，丙于6月6日請(qǐng)求乙清償100萬。乙提出：原甲交付的貨物短少，并已在驗(yàn)貨期內(nèi)告知甲，實(shí)際貨款應(yīng)為90萬。故只能支付丙90萬。問：乙的主張是否成立？丙應(yīng)怎么辦？,（3）債務(wù)人可援用對(duì)讓與人的法定抵銷權(quán)對(duì)抗受讓人（合同法第83條） 第八十三條 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。,例11.設(shè)例5中，丙于6月6日請(qǐng)求乙清償100萬。乙提出：只能付給丙70萬。因?yàn)榧自芬?0萬的借款到期一直未還。問：乙的主張是否成立？,55乙公司欠甲公司30萬元，同時(shí)甲公司須在2000年9月20日清償對(duì)乙公司的20萬元貨款。甲公司在同年9月18日與丙公司簽訂書面協(xié)議，轉(zhuǎn)讓其對(duì)乙公司的30萬元債權(quán)。同年9月24日，乙公司接到甲公司關(guān)于轉(zhuǎn)讓債權(quán)的通知后，便主張20萬元的抵銷權(quán)。下列說法哪些是正確的？（2004-3-55，多） A甲公司與丙公司之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同于9月24日生效 B乙公司接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，即負(fù)有向丙公司清償30萬元的義務(wù) C乙公司于9月24日取得20萬元的抵銷權(quán) D丙公司可以就30萬元債務(wù)的清償，要求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任,（4）表見讓與的效力：債權(quán)讓與已經(jīng)通知，即使讓與未發(fā)生或無效，債務(wù)人因信賴而對(duì)受讓人的履行仍然有效。該通知人僅限于債權(quán)人。 例.設(shè)例5中，6月6日丙請(qǐng)求乙付款，乙答應(yīng)。后甲告知乙自己受了丙的欺詐才讓與債權(quán)給丙。問：乙對(duì)甲的債務(wù)是否消滅？甲應(yīng)怎么辦？,57.甲對(duì)乙享有10萬元到期債權(quán)，乙對(duì)丙也享有10萬元到期債權(quán)，三方書面約定，由丙直接向甲清償。下列哪些說法是正確的？ A.丙可以向甲主張其對(duì)乙享有的抗辯權(quán) B.丙可以向甲主張乙對(duì)甲享有的抗辯權(quán) C.若丙不對(duì)甲清償，甲可以要求乙清償 D.若乙對(duì)甲清償，則構(gòu)成代為清償,（三）債權(quán)讓與V第三人代為接受履行 合同法第64條確立的第三人代為接受履行制度與該法第79條規(guī)定的債權(quán)讓與制度存在相似之處，如都涉及第三人，該第三人都在事實(shí)上成為了標(biāo)的物的接受者，但二者的區(qū)別明顯：在第三人代為接受履行制度中，該第三人始終不是合同的當(dāng)事人，故債務(wù)人履行不合格時(shí)，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人而不是該第三人承擔(dān)違約責(zé)任；在債權(quán)讓與制度中，第三人（受讓人）成為了合同當(dāng)事人（債權(quán)人），債務(wù)人履行不合格時(shí)，債務(wù)人也應(yīng)向他承擔(dān)違約責(zé)任，而與原債權(quán)人沒有干系。,第六十四條 當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。,第七十九條 債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； （二）按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； （三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。,三、合同義務(wù)轉(zhuǎn)移（債務(wù)承擔(dān)）,（一）合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念 又稱合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓、債務(wù)移轉(zhuǎn)、債務(wù)承擔(dān)，是指基于債權(quán)人、債務(wù)人與第三人之間達(dá)成的協(xié)議將債務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)。,（二）債務(wù)承擔(dān)的無因性 1、債務(wù)承擔(dān)是將原債務(wù)人的債務(wù)負(fù)擔(dān)（不利益）轉(zhuǎn)至第三。為什么第三人甘愿承受此不利益？實(shí)際上，這背后通常是有原因的，該原因一般存在于第三人與債務(wù)人之間，如贈(zèng)與、委托、有償承擔(dān)、替換債務(wù)等。,2、上述原因是債務(wù)承擔(dān)的起因，但其本身不構(gòu)成債務(wù)承擔(dān)合同的組成部分。因此該原因無效、被撤銷或解除并不影響債務(wù)承擔(dān)的效力。債務(wù)承擔(dān)一經(jīng)成立，第三人不得以其與原債務(wù)人之間的原因行為有瑕疵而對(duì)抗債權(quán)人。,（三）債務(wù)承擔(dān)的種類 1、免責(zé)式債務(wù)承擔(dān) 債務(wù)人經(jīng)債權(quán)人同意，將債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人，自己脫身而出。 例1.甲欠乙債10萬，甲丙訂立債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，由丙償還，乙同意。此種情形下，甲不再對(duì)乙欠債。,2、并存式債務(wù)承擔(dān) 債務(wù)人本人不脫離債的關(guān)系，第三人加入債務(wù)人的行列，同原債務(wù)人一起共同承擔(dān)債務(wù)。這種債務(wù)承擔(dān)無須債權(quán)人同意，通知即可。,例2.設(shè)例1中甲丙約定，對(duì)乙的債權(quán)10萬，二人承擔(dān)連帶責(zé)任。該約定已經(jīng)通知乙，即對(duì)乙生效。因此乙可請(qǐng)求丙負(fù)清償責(zé)任。 若無特別指出，所謂的債務(wù)承擔(dān)指免責(zé)式債務(wù)承擔(dān)。,（四）債務(wù)承擔(dān)合同的訂立方式 1、第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同 原則上不需經(jīng)債務(wù)人同意即生效，但應(yīng)通知債務(wù)人，否則對(duì)債務(wù)人不生效力。在通知之前債務(wù)人向債權(quán)人所為的給付是有效的。,2、第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同 此為常態(tài)。但其生效以債權(quán)人同意為要件（合同法第84條），不經(jīng)債權(quán)人同意，合同無效。至于同意的方式，明示、默示均可。,例.甲欠乙10萬，甲丙訂立債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，并通知乙，乙未置可否。后丙交付10萬給乙，乙接受。問：債務(wù)承擔(dān)是否有效？,（四）債務(wù)承擔(dān)的效力 1、第三人成為新債務(wù)人，原債務(wù)人脫離債的關(guān)系； 2、抗辯權(quán)隨之轉(zhuǎn)移，新債務(wù)人可援用原債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。 3、從債務(wù)一并轉(zhuǎn)移。,例.甲欠乙10萬，甲丙訂立債務(wù)承擔(dān)協(xié)議，乙同意，后乙要求丙履行，丙不應(yīng)。乙訴至法院，丙提出：“甲欠乙的債現(xiàn)已過訴訟時(shí)效?！苯?jīng)法院查證，丙言屬實(shí)。問：法院應(yīng)如何判決？,（五）債務(wù)承擔(dān)與第三人代為履行的區(qū)別 合同法第65條確立的第三人代為履行制度與債務(wù)承擔(dān)制度也有類似之處，如均涉及一個(gè)第三人，而且該第三人事實(shí)上承擔(dān)了履行合同義務(wù)的責(zé)任。但二者區(qū)別明顯，在第三人代為履行制度中，第三人并未成為合同當(dāng)事人，故其履行不合格時(shí)，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任；在債務(wù)承擔(dān)中，第三人已經(jīng)成為合同當(dāng)事人（債務(wù)人），所以一旦履行不合格，自己應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，但債權(quán)人也只能要求該新債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任，不能追究原債務(wù)人的責(zé)任。,12甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元，期限2年。丙履行5個(gè)月后，以自己并不對(duì)甲負(fù)有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔(dān)違約責(zé)任。法院應(yīng)如何處理？ （2004-3-12，單） A判決乙承擔(dān)違約責(zé)任 B判決丙承擔(dān)違約責(zé)任 C判決乙、丙連帶承擔(dān)違約責(zé)任 D判決乙、丙分擔(dān)違約責(zé)任,四、合同的概括承受,（一）協(xié)議概括承受 即雙務(wù)合同的一方將其債權(quán)與債務(wù)通過協(xié)議一并轉(zhuǎn)移給第三人，并經(jīng)合同對(duì)方當(dāng)事人之同意（合同法第88條）。 第八十八條 當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。,例1.甲乙兩公司訂有買賣合同，甲交貨10噸，乙付款100萬元。履行前，甲丙訂立合同，甲“出局”，丙“進(jìn)入”。征求乙的意見，乙同意。后丙應(yīng)對(duì)乙負(fù)交貨義務(wù)，并有權(quán)請(qǐng)求乙清償100萬。,（二）法定概括承受 即當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或其他組織行使合同權(quán)利，承擔(dān)合同義務(wù)。由于承受原因源自法律規(guī)定，不需要征得對(duì)方同意，依單獨(dú)通知或公告通知而生效力。,例2.