2012二級建造師法律法規(guī)復(fù)習(xí)絕對重點(五星級資料)

1 2012 二級建造師法律法規(guī)復(fù)習(xí)重點 第一章 建造師管理制度 第一節(jié)建造師管理制度 一、注冊管理 概念： 注冊建造師 1、通過考核認(rèn)定或考試合格取得 資格證書 按規(guī)定注冊 取得 注冊職業(yè)證書和職業(yè)印章 的專業(yè)技術(shù)人員 2、未取得注冊職業(yè)證書的職業(yè)印章的，不得擔(dān)任大中型建設(shè)工程項目的施工單位項目負(fù)責(zé)人， 不得以注冊建造師的名義從事相關(guān)活動 。 （ 言下之意： 小型工程的項目負(fù)責(zé)人不一定需要建筑師擔(dān)任） 相關(guān)考題 1、下列有關(guān)建筑師執(zhí)業(yè)的行為中，合乎我國有關(guān)管理規(guī)定的是（ C ） A、李某參加了建造師執(zhí)業(yè) 資格考試，在得知考試成績通過后即以建造師的名義在某工程項目中擔(dān)任項目經(jīng)理。 B、王某從事項目管理工作多年，并以取得一級項目經(jīng)理資質(zhì)證書，經(jīng)所在單位同意，以建造師的名義在當(dāng)?shù)氐囊粋€項目上擔(dān)任項目經(jīng)理。 C、陳某參加了建造師的執(zhí)業(yè)資格考試，沒有通過，但其單位急需用人，仍然聘任其為小型項目工程的項目經(jīng)理。 D 、吳某參加了建造師的執(zhí)業(yè)資格考試，雖然沒有通過，但其單位因急需用人仍然以建造師的名義聘任其為某工程的項目經(jīng)理。 2、取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書的人員，以建造師的名義執(zhí)業(yè)的前提規(guī)定（ B ） A、備案 B、 注冊 C、審批 D、認(rèn)證 3、萬某 2006 年 9 月參加全國二級建造師資格考試，假如他成績合格，就可以（ C ） A、以建造師的名義擔(dān)任在建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理。 B、通過注冊取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書。 C、取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書，通過注冊以建造師的名義執(zhí)業(yè)。 D、取得建造師執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章。 （一）注冊申請 注冊的受理，審批，核發(fā)方 ：省，自治區(qū)，直轄市人民 政府建設(shè)主管部門 。核發(fā)證書后 30 日 內(nèi)報國務(wù)院建設(shè)主管部門 備案 。 例題：張某受聘于上海閔行區(qū)某工程施工單位， 2006 年 1 月在上海浦東新區(qū)報 名參加二級建造師考試，2007 年 4 月在江蘇南通某項目工作期間，獲悉其建造師考試合格，并已取得資格證書。張某所在工作單位工商注冊在上海奉賢。則張某（ D ） A、可以自行向南通市建設(shè)主觀部門申請注冊。 B、因當(dāng)通過其所在單位向上海事或江蘇省建設(shè)主觀部門申請注冊。 C、因當(dāng)通過其所在單位向奉賢取建設(shè)主觀部門申請注冊。 D、只能通過其所在單位向上海建設(shè)主管部門申請注冊。 1、 初始注冊 申請條件：經(jīng)考核認(rèn)定或考試合格取得資格證書； 受聘于一個相關(guān)單位； 達(dá)到繼續(xù)教育要求； 沒有明確規(guī)定不予注冊的情形。 規(guī)定：初始注冊申請者，可自資格證書簽發(fā)之日起 3 年內(nèi) 提出申請。 2 逾期未申請者，須符合 本專業(yè)繼續(xù)教育 的要求后方可申請初始注冊。 2、 延續(xù)注冊 注冊有效期滿（ 3 年）后需繼續(xù)執(zhí)業(yè)的，應(yīng)當(dāng)在注冊有效期屆滿 30 日前 ，按照規(guī)定申請延續(xù)注冊。延續(xù)注冊的，有效期為 3 年 。 3、 變更注冊 在注冊有效期內(nèi)，注冊建造師變更執(zhí)業(yè)單位，應(yīng)當(dāng)與原聘用單位解除勞動關(guān)系，并按照規(guī)定辦理變更注冊手續(xù)， 變更注冊后仍延續(xù)原注冊有效期 。 4、 增項注冊 注冊建造師需要增加執(zhí)業(yè)專業(yè)的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定申請增項注冊，并 提供相應(yīng)的資格證明。 前提：須在同一單位內(nèi)申請注冊。 PS： 以上注冊需提交的材料見書 P2 P3，其間只有 變更注冊需要提交執(zhí)業(yè)印章 例題： 1、 以下建造師注冊手續(xù)中應(yīng)當(dāng)提交執(zhí)業(yè)印章的是（ C ）。 A、初始注冊 B、延續(xù)注冊 C、變更注冊 D、增項注冊 2、 工程師李某經(jīng)考試合格取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書后工作單位變動，通過新聘用單位進(jìn)行的注冊屬于（ A ）。 A、初始注冊 B、延續(xù)注冊 C、變更注冊 D、增項注冊 3、 工程師肖某取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書后，因故沒能在 3 年內(nèi)申請注冊， 3 年后必 須（ B ）方可申請初始注冊。 A、重新取得執(zhí)業(yè)資格 B、提供達(dá)到繼續(xù)教育要求的證明材料 C、提供新的業(yè)績證明 D、符合繼續(xù)執(zhí)業(yè)的條件 4、 注冊建造師延續(xù)執(zhí)業(yè)，應(yīng)在注冊有效期滿 30 日前申請延續(xù)注冊，延續(xù)注冊的有效期為（ B ）年。 A、 2 B、 3 C、 4 D、 5 5、 注冊建造師衛(wèi)某 2006 年 1 月辦理了延續(xù)注冊， 2007 年 1 月因工作調(diào)動而辦理了變更注冊，變更后他的注冊證書和執(zhí)業(yè)印章在（ A ）年內(nèi)有效。 A、 2 B、 3 C、 4 D、 5 解題：變更注冊后延續(xù)原注冊 有效期，由于已經(jīng)辦理過延續(xù)注冊，并且已經(jīng)過了一年，總有效期 3年減去一年還有二年，所以選 A 答案。 6、（多選題）申請建造師初始注冊的人員應(yīng)當(dāng)具備的條件是（ A、 B、 D、 E ） A、 經(jīng)考核認(rèn)定或考試合格取得執(zhí)業(yè)資格證書 B、 受聘于一個相關(guān)單位 C、 填寫注冊建造師初始注冊申請表 （注意：這是注冊時提交的資料） D、 達(dá)到繼續(xù)教育的要求 E、 沒有明確規(guī)定的不予注冊的情行 （二）不予注冊 重點：見本筆記本 P 對比表 申請人有下列情形之一的，不予注冊： 1、 不具有完全民事行為能力的； 2、 申請在 2 個或 2 個以上單位注冊的； 3、 未 達(dá)到注冊建造師繼續(xù)教育要求的； 4、 受到刑事處罰，刑事出發(fā)尚未完畢的； 5、 因執(zhí)業(yè)活動受刑事處罰，自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日不滿 5 年的； 6、 因第 5 項規(guī)定以外的原因受到刑事處罰，自刑法執(zhí)行完畢之日起到申請注冊之日不滿 3 年的； 7、 被吊銷注冊證書，自處罰決定之日起到申請注冊之日止不滿 2 年的； 8、 在申請注冊之日前 3 年內(nèi)擔(dān)任項目經(jīng)理期間，所負(fù)責(zé)項目發(fā)生過重大質(zhì)量和安全事故的； 9、 申請人聘用單位不符合注冊單位要求的； 3 10、 年齡超過 65 周歲的； 11、 法律法規(guī)規(guī)定不予注冊的其他情形。 PS ：記憶方法：關(guān)鍵詞關(guān)系 例： 因執(zhí)業(yè)活動 受刑罰 執(zhí)行完 不滿 5 年 其他原因 受刑罰 執(zhí)行完 不滿 3 年 不予注冊 吊銷注冊證書 不滿 2 年 注冊之日前 3 年 發(fā)生質(zhì)量 安全事故 （三）注冊證書和執(zhí)業(yè)印章失效的情形 1、聘用單位破產(chǎn)的； 2、聘用單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照的； 3、聘用單位被吊銷或者撤回資質(zhì)證書的； 4、已與聘用單位解除聘用合同關(guān)系的； 5、注冊有效期滿且未延續(xù)注冊的； 這些情行都將被注銷注冊證書和執(zhí)業(yè)印章 6、年齡超過 65 周歲的； 7、死亡或不具有完全民事行為能力的； 8、其他導(dǎo)致注冊失效的情形。 （四）收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的情形 （又稱：注銷證書和執(zhí)業(yè)印章的情形） 有下列情形之一的， 由注冊機(jī)關(guān)辦理注消手續(xù)， 收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章或者公告其注冊證書和執(zhí)業(yè)印章作廢： 1、 規(guī)定的印章失效的情形發(fā)生：既（三）的 8 個情形 2、 依法被撤銷注冊的； 3、 依法被吊銷注冊證書的； 4、 受到刑事處罰的； 5、 法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)注銷注冊的其他情形。 例題： 1、 某 2007 年取得建筑師注冊證書和執(zhí)業(yè)印章， 2008 年趙某所在單位因違法活動被吊銷營業(yè)執(zhí)照和資質(zhì)證書，主管部門應(yīng)對趙某作出（ D ）的決定。 A、不予注冊 B、撤消注冊 C、吊銷注冊 D、注銷注冊 2、 因執(zhí)業(yè)活動受到刑罰處罰的人員，處罰完畢滿（ D ）年，才能申請建造師注冊。 A、 2 B、 3 C、 4 D、 5 考點：受刑罰處罰的二個年限，一是因執(zhí)業(yè)受刑罰滿 5 年；其它原因受刑罰則是滿 3 年 3、 注冊建造師王某 2006 年 3 月 1 日，因違規(guī)被吊銷注冊證書，正常情況下他只能在（ B ）后再申請注冊。 A、 2007 年 3 月 1 日 B、 2008 年 3 月 1 日 C、 2009 年 3 月 1 日 D、 2011 年 3 月 1 日 考點：吊銷注冊證書后的申請年限為 2 年。 4、 趙某于 2006 年 9 月取得建造師執(zhí)業(yè)資格，但他在 2004 年 3 月?lián)雾椖拷?jīng)理時所負(fù)責(zé)的工程曾發(fā)生重大質(zhì)量事故，則他只有在（ A ）后才能申請注冊。 A、 2007 年 3 月 B、 2007 年 9 月 C、 2009 年 3 月 D、 2009 年 9 月 4 二、執(zhí)業(yè)管理 1、 執(zhí)業(yè)范圍原則性規(guī)定： 擔(dān)任建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理； 從事其他施工活動的管理工作； 法律、行政法規(guī)或國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。 二級建造師可以擔(dān)任在二級及以下建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的建設(shè)工程項目施工的項目經(jīng)理。 具體規(guī)定： 應(yīng)受聘并注冊于一個具有施工資質(zhì)的 企業(yè)； 注冊建造師 不得同時 在二個及二個以上的建設(shè)工程項目上擔(dān)任施工單位的項目負(fù)責(zé)人； 在施工過程中形成的有關(guān)工程施工管理文件， 應(yīng)當(dāng)由 注冊建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章； 施工單位簽署質(zhì)量合格的文件上， 必須有 注冊建造師的簽字蓋章。 2、 注冊建造師的權(quán)利與義務(wù)： （書 P4 - P5 閱讀了解即可） 權(quán)利與義務(wù)中都有的一條是： 接受繼續(xù)教育 （既是權(quán)利也是義務(wù)） 有關(guān)練習(xí)題： 1、 取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書的人員，應(yīng)當(dāng)受聘并注冊于一個具有（ D ）資質(zhì)的企業(yè)。 A、特級 B、一級 C、甲級 D、建設(shè)工程服務(wù) 2、 關(guān)于注冊建 造師的執(zhí)業(yè)活動，下列說法中正確的是（ B ）。 A、 施工單位的注冊建造師，最多只能同時擔(dān)任二個項目施工的負(fù)責(zé)人。 B、 可以從事項目總承包管理、施工管理、建設(shè)工程項目管理服務(wù)、建設(shè)工程技術(shù)咨詢。 C、 經(jīng)受聘單位同意，臨時出借注冊證書和執(zhí)業(yè)印章。 D、 在保證執(zhí)業(yè)成果質(zhì)量的前提下，以建造師的名義從事第二職業(yè)。 3、 注冊建造師有權(quán)（ D ）。 A、 超出聘用單位業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動。 B、 在二個或二個以上單位受聘或執(zhí)業(yè)。 C、 允許信得過的人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動。 D、 對本人執(zhí)業(yè)活動進(jìn)行解釋和辯解。 4、建造師脫離建設(shè)工程施工管理及相關(guān)工作連續(xù)二年 以上的，應(yīng)（ ？ ）注冊。 A、中止 B、變更 C、重新 D、注銷 4、 吳某通過考試取得建造師資格證書后，可以受聘到建設(shè)工程（ A、 B、 C、 D）單位。 A、 勘察 B、設(shè)計 C、施工監(jiān)理 D、招標(biāo)代理 E、材料供應(yīng) 注意：材料供應(yīng)不屬于建設(shè)工程單位，所以 E 答案是錯的。 6、（多選題） 根據(jù)建造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定，建造師的職業(yè)范圍包括（ B、 C、 D ）。 A、 擔(dān)任工商管理工作。 B、 擔(dān)任建設(shè)工程的項目經(jīng)理。 5 C、 從事其他施工活動的管理工作。 D、 法律、建設(shè)法規(guī)或國務(wù)院建設(shè) 行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。 E、 地方政府根據(jù)當(dāng)?shù)貙嶋H需要規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。 7、（多選題）下列選項中（ A、 B、 D ）是注冊建造師享有的權(quán)利。 A、 使用注冊建造師名稱。 B、 保管和使用本人注冊證書和執(zhí)業(yè)印章。 C、 在執(zhí)業(yè)范圍外從事相關(guān)的執(zhí)業(yè)活動。 （不允許） D、 對侵犯本人權(quán)利的行為進(jìn)行申述。 E、 介入與自己有厲害關(guān)系的商務(wù)。 （不允許） 8、（多選題）下列選項中（ A、 B、 D ）是注冊建造師享有的義務(wù)。 A、 遵守法律、規(guī)范和有關(guān)規(guī)定，恪守職業(yè)道德。 B、 執(zhí)行技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和規(guī)章。 C、 能力較強(qiáng)者應(yīng)擔(dān)任二個以上建設(shè)工程項目施工的負(fù)責(zé)人。 （不允許） D、 保守在執(zhí)業(yè)中知悉的國家機(jī)密及他人的商業(yè)秘密。 E、 對 本人活動 進(jìn)行解釋和辯解。 （這條是權(quán)利） PS ： 多選題的計分是每選對一個給 0.5 分，選錯全部沒分，所以當(dāng)已經(jīng)有把握選對了二個，第三和第四個答案寧可放棄，除非你有全部把握。 多選題一般一題是二分。 當(dāng)選了一個答案，第二個沒把握也要賭一下，選你最有把握的一個，以 0.5 賭 2 分還是合算的。 言之，在有把握選對了二個答案時，其他的答案可以放棄的，失分不會多的。 9、王某于 2006 年 11 月通過建造師資格考試， 2007 年 6 月 1 日進(jìn)行了注冊，并取得注冊證書。則下列表述正確的有 （ B、 D、 E ）。 A 、 王某須在 3 年內(nèi)申請初始注冊。 （題中已經(jīng)說明進(jìn)行了注冊，所以這句話是對，但是不適用本題答案） B、 王某申請延續(xù)注冊時應(yīng)提交原注冊證書。 C 、 2007 年 11 月王某變更到另一家企業(yè)，則變更注冊后的注冊有效期為 3 年。 （錯：變更后的有效期延 續(xù)原注冊有效期） D、 王某的初始注冊有效期至 2010 年 5 月 31 日。 E、 因增加執(zhí)業(yè)專業(yè)，王某申請增項注冊。 10、在下列個項中，不予注冊的情形包括（ A、 D、 E ）。 A、 甲某曾于 1 年前因犯罪被判處管制 2 年。 （執(zhí)行中） B、 乙某 5 年前因故意傷害罪被判處拘役 6 個月。 （執(zhí)行已完） C 、 丙某今 年已經(jīng) 63 周歲。 （未到 65 周歲） D、 丁某去年擔(dān)任項目負(fù)責(zé)人其間，該項目發(fā)生重大安全事故。 E、 戊某因事故中受傷，被鑒定為限制民事行為能力的人。 12、 下列關(guān)于各位建造師的表述，屬于應(yīng)收回建造師執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章的情形有（ A、 B、 E ）。 A、 趙某年齡已經(jīng)滿 65 周歲。 B、 錢某所注冊施工企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照。 6 C、 孫某曾于 10 年前受過刑事處罰。 D、 李某申請在二個以上施工企業(yè)注冊執(zhí)業(yè)。 （這一條是不予注冊的條款） E、 周某在事故中死亡。 三、執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn) （這一項規(guī)定將被取消估計不會考） 只要記 ：共 14 個專業(yè)的工程規(guī)模標(biāo)準(zhǔn) 四、監(jiān)督管理 1、管理部門 縣級以上人民政府建設(shè)主管部門和有關(guān)部門履行監(jiān)督檢查職責(zé)時有權(quán)采取 下列措施： 要求被檢查人員出示注冊證書；（檢查中不得：暫扣、收繳、吊銷注冊證書） 要求被檢查人員所在聘用單位提供有關(guān)人員簽署的文件及相關(guān)業(yè)務(wù)文檔； 就有關(guān)問題詢問簽署文件的人員； 糾正違反有關(guān)法律、法規(guī)、本規(guī)定及工程標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的行為。 2、 管理措施之撤銷注冊 （書 P6 重點理解） 重點記憶：注冊建造師違法從事相關(guān)活動的，查處地：違法行為發(fā)生地。 誰發(fā)證，誰撤銷。 撤銷的其他情形（書 P6） （注：都是非正常渠道獲得注 冊證書的情況） 練習(xí)題： 1、 何某受聘于上海閔行某工程施工單位， 2006 年 9 月在上海獲得建造師證書； 2007 年 4 月在江蘇南通某項目工作其間，串通監(jiān)理降低工程質(zhì)量。何某所在單位工商注冊在上海奉賢。則（ D ）的建設(shè)行政主管部門應(yīng)依法對何某查處。 A、閔行區(qū) B、奉賢區(qū) C、上海市 D、 南通市 要點：案發(fā)地 查處地 2、（多選題）經(jīng)注冊的建造師因（ A、 E ），將由原注冊管理機(jī)構(gòu)注銷注冊。 A、 發(fā)生工程建設(shè)重大安全事故。 B、 工地管理混亂，被主管部門通報批評。 C、 變更執(zhí)業(yè)單位。 D、 工作需要，同時在本公司承包的 2 個項目上擔(dān)任項目經(jīng)理。 E、 受賄行為被判有期徒刑一年，緩期二年執(zhí)行。 注意： D 項是禁止行為，但不屬于吊銷注冊的情形。 3、 縣建設(shè)行政主管部門在執(zhí)行監(jiān)督中，發(fā)現(xiàn)建造師丁某在執(zhí)業(yè)活動中涉嫌違法違規(guī)。則縣建設(shè)行政主管部門 無權(quán)采取的措施 包括：（ A ）。 A、 吊銷丁某的執(zhí)業(yè)證書。 （違反了誰發(fā)證吊銷） B、 要求丁某所在單位提供丁某簽署的文件及相關(guān)業(yè)務(wù)文檔。 （屬正確行為） C、 要求丁某就其簽署的文件中存在的問題如實回答。 （屬正確行為） D、 將丁某的違法違規(guī)情況和處理結(jié)果告知丁某的注冊機(jī)關(guān)。 （屬正確行為） 7 4、 劉某 2007 年取得建造師注冊證書和執(zhí)業(yè) 印章， 2008 年劉某與所在單位解除勞動合同并開始在新單位上班，則（ D ）。 A、 劉某應(yīng)辦理注銷注冊手續(xù)，同時由新單位重新提出注冊申請。 B、 劉某原來單位提出注銷注冊申請，新單位提出新注冊申請。 C、 劉某因提出變更注冊申請，同時執(zhí)業(yè)印章繼續(xù)有效。 D、 劉某因提出變更注冊申請，同時執(zhí)業(yè)印章失效。 難點：不予注冊、吊銷注冊、撤消注冊、注銷注冊的區(qū)別與適用情形。 不予注冊 撤消注冊 注銷注冊 1、不具有完全民事行為能力 1、注冊人員濫用職權(quán)準(zhǔn)予注冊的 1、單位破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照或資質(zhì)證書的 2、申請二個或二個以上單位注冊 2、超越法定職權(quán)準(zhǔn)予注冊的 2、已與單位解除聘用合同的 3、未達(dá)到繼續(xù)教育要求 3、對不符合條件的申請人準(zhǔn)予注冊的 3、注冊有效期滿未延續(xù)注冊 4、受到刑事處罰執(zhí)行中（注意不同起因的年限不同） 4、申請人以欺騙、賄賂等手段獲得注冊的 4、年齡超過 65 周歲 5、被吊銷證書未滿 2 年 5、其他 5、撤消注冊的 6、前 3 年發(fā)生過重大質(zhì)量安全事故 6、吊銷注冊證書的 7、聘用單位不符合要求 7、執(zhí)業(yè)中受到刑事處罰的 8、年齡超過 65 周歲 8、死亡或喪失民事行為能力 9、其他 PS ： 以上都是不正當(dāng) 手段取得所以要撤消改正錯誤的發(fā)放 9、其他 第二節(jié) 法律體系和法的形式 一、法律體系（也稱部門法體系） 法律體系包括法律部門 憲法部門 : 包括：國家機(jī)關(guān)組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權(quán)法、立法法、國籍法等附屬的低層次的法律。 憲法是整個法律體系的基礎(chǔ)。 民法： 民法是調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律。 主要有： 1、民法通則 2、單行民事法律：合同法、擔(dān)保法、商標(biāo)法、著作權(quán)法、婚姻法等 商法： 是調(diào)整平等主體之間的商事關(guān)系或 商事行為的法律。 主要包括：公司法、證券法、保險法、票據(jù)法、企業(yè)破產(chǎn)法、海商法等 8 注：我國實行“民商合一”的原則。商法雖然是一個相對獨立的法律部門，但民法的許多概念，規(guī)則和原則也通用于商法。 經(jīng)濟(jì)法： 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家在經(jīng)濟(jì)管理中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律。 包括： 建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法 、反不正當(dāng)競爭法、稅法等。 行政法： 是調(diào)整國家行政管理活動中各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。 包括：行政處罰法、行政復(fù)議法、行政監(jiān)察法、治安管理處罰法等。 勞動法與社會保障法： 勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系的法律，包括：勞動法 社會保障法 是調(diào)整有關(guān)社會保障、社會福利的法律，包括：安全生產(chǎn)法、消防法。 自然資源與環(huán)境保護(hù)法： 書 P7 刑法： 書 P8 訴訟法： 書 P8 有關(guān)習(xí)題 1、法律體系是一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為不同的（ A ）而形成的內(nèi)部和諧一致，有機(jī)聯(lián)系的整體。 A、法律部門 B、法律形式 C、法律等級 D、法律規(guī)范 2、下列與工程建設(shè)相關(guān)的法規(guī)，屬于民法的是（ C ）。 A、建筑法 B、環(huán)境保護(hù)法 C、合同法 D、安全生產(chǎn)法 （經(jīng)濟(jì)法） （環(huán)境保護(hù)法） （民法 ） （社會保障法） 3、社會保障法是調(diào)整有關(guān)社會保障、（ B ）的法律，包括安全法、消防法等。 A、社會治安 B、社會福利 C、社會秩序 D、社會環(huán)境 4、自然資源與環(huán)境保護(hù)法是關(guān)于保護(hù)環(huán)境和自然資源、（ C ）和其他公害的法律。 A、社會治安 B、社會福利 C、防治污染 D、社會環(huán)境 5、（多選題）我國的法律體系（部門法體系）通常包括：憲法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、行政法以及（ C、D、 E ）。 A、行政法規(guī) B、地方性 法規(guī) C、勞動法與社會保障法 D、自然資源與環(huán)境保護(hù)法 E、刑法與訴訟法 二、法的形式 PS ：掌握法的縱向和橫向效力 1、法的縱向效力： 地方性法規(guī) 地方政府規(guī)章 憲法 法律 行政法規(guī) 部門規(guī)章 2、法的橫向效力： 新法 優(yōu)先于舊法 9 特別法優(yōu)先于一般法 不溯及既往原則（ 溯：回溯、追溯，逆的意思 ） 3、法的制定 一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得與憲法相抵觸。 法律的效力低于憲法，但高于其他的法。 行政法規(guī)的效力低于憲法和法律。 地方性法規(guī)具有地方性，只在本轄區(qū)內(nèi)有效，有效力低于法律和行政法規(guī)。 行政規(guī)章包括：部門規(guī)章和地方政府規(guī)章 部門規(guī)章的效力低于法律、行政法規(guī)。 法律、行政法規(guī)。 地方政府規(guī)章的效力低于 同級或上級地方性法規(guī)。 法的制定機(jī)關(guān)： 憲法 全國人 大 法律 全國人大及常委會 法律解釋：全國人大常委會（全國人大不負(fù)責(zé)法律解釋） 司法解釋：最高法院（司法解釋與法律解釋有根本的不同 行政法規(guī) 國務(wù)院 地方性法規(guī) 省、較大市人大及常委會 民族自治地方人大 合稱“法規(guī)” 自治條例和單行條例 部門規(guī)章 國務(wù)院各部委 地方政府規(guī)章 省、較大市政府 PS ： 適用地方法規(guī)，國務(wù)院決定。 地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間的沖突解決： 適用部門規(guī)章，國務(wù)院提請全國人大常委會裁定。 部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的沖突解決：國 務(wù)院決定。 新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定之間的沖突解決：制定機(jī)關(guān)裁決。 例題： 1、法律效力等級是正確適用法律的關(guān)鍵，下述法律效力排序正確的是（ D ）。 A、 國際條約 憲法 行政法規(guī) 司法解釋 B、 法律 行政法規(guī) 地方性法規(guī) 部門規(guī)章 C、 行政法規(guī) 部門法規(guī) 地方性法規(guī) 地方政府規(guī)章 D、 憲法 法律 行政法規(guī) 地方政府法規(guī) 2、行政規(guī)章是由（ D ）制定的法律規(guī)范性文件，包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。 A、地方人民政府 B、最高國家行政機(jī)關(guān) C、國務(wù)院 D、國家行政機(jī)關(guān) 合稱“行政規(guī)章” 10 3、地方法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市以及省 、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會極其常委會，在其（ B ）規(guī)定的法律規(guī)范性文件。 A、管轄范圍內(nèi) B、法定權(quán)限內(nèi) C、行政區(qū)劃內(nèi) D、轄區(qū)內(nèi) 4、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的效力關(guān)系為（ D ）。 A、 部門規(guī)章高于地方政府規(guī)章 B、 部門規(guī)章低于地方政府規(guī)章 C、 部門規(guī)章與地方政府規(guī)章具有同等效力 D、 二者不可比 PS：這題，我也弄不明白 5、下列關(guān)于法的表述中，不正確的是（ C ）。 A、 法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章一般不溯及既往。 B、 地方性法規(guī)的效力高于 本級和下級地方政府規(guī)章。 C、 特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用一般規(guī)定。 D、 新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。 6、（多選題） 建設(shè)法規(guī)的表現(xiàn)形式多種多樣，以下屬于建設(shè)法規(guī)形式的有（ A、 B、 C ）。 A、 某省人大常委會通過的建筑市場管理條理。 （地方性法規(guī)） B、 建設(shè)部發(fā)布的注冊建造師管理辦法。 （部門規(guī)章） C、 某省人民政府制定的招投標(biāo)管理辦法 （地方政府規(guī)章） D、 某市人民政府辦公室下發(fā)通知要求公辦學(xué)校全部向外來工子女開放，不收取任何贊助費(fèi)用。 E、 某省建設(shè)行政主管部門下發(fā)的加強(qiáng)安全管理的通知 PS： 要點：通知不是法規(guī)的 形式 第三節(jié)民法 一、民事法律關(guān)系 什么是法律關(guān)系： 法律關(guān)系的本質(zhì)是受到法律調(diào)整的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止是指由于出現(xiàn)了某些法律事實，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)得以發(fā)生、變化或消滅。 民法：（書 P7） 民法 是調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律。 民事法律關(guān)系 是由民法規(guī)范調(diào)整的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系，包括人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。 （民事法律關(guān)系是平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。） 財產(chǎn)所有關(guān)系（如：所有權(quán)） 11 財產(chǎn)關(guān)系 財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系（如：債權(quán)） 民事法律關(guān)系 人格關(guān)系（如：姓名、名稱、名譽(yù)等） 人身關(guān)系 身份關(guān)系（如：收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等） 法律關(guān)系都是由法律關(guān)系 主體 、法律關(guān)系 客體 、法律關(guān)系 內(nèi)容 三個要素構(gòu)成，缺少其一就不構(gòu)成法律關(guān)系。 （一）民事法律關(guān)系主體： 是指民事法律關(guān)系中享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人和參與者，包括自然人、法人和其他組織。 1、 自然人 ：自然人作為民事主體的一種，能否通過自己的 行為 取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)，取決于其是否具有 民事行為能力 。 所謂民事行為能力，是指民事主體通過自己的行為取得民事 權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 民事行為能力 分為：完全民事行為能力、 限制民事行為能力、 無民事行為能力 三種。 PS ： 注意： 民事權(quán)利能力和民事行為能力的區(qū)別： 自然人的民事權(quán)利能力始于出生終于死亡； 而民事行為能力則取決于年齡和精神健康狀況。 民事權(quán)利 一般權(quán)利能力 出生 死亡（如：繼承） 特殊權(quán)利能力 如：婚姻 民事行為能力 無民事行為能力 10 周歲，或完全不能辨認(rèn)自己行為的 限制民事行為能力 10 周歲 18 周歲，或不能完全辨認(rèn)自己行為的 完全民事行為能力 18 周歲，或 16 周歲 18 周歲自食其力的 2、 法人 ：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 注：法人法人代表 法人不是平時講的意義上的“人” “ 能獨立承擔(dān)責(zé)任 ” 是法人不同與其他非法人組織的核心特征 。 法人應(yīng)當(dāng)具備 4 個條件 ： i. 依法成立； ii. 有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)； iii. 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所； iv. 能獨立承擔(dān)民事責(zé)任。 12 法人特征： 法人具有 獨立的 人格、獨立的財產(chǎn)、獨立的責(zé)任 法人也具有行為能力 ，法人的民事行為能力是法律賦予法人獨立進(jìn)行民事活動的能力，其 行為總是有限的 。 由其成立的 宗旨和業(yè)務(wù)范圍所決定 。 法人的行為能力始于法人的成立而終于法人的撤銷。 3、其他組織（又稱非法人組織）：法人以外的其他組織。 如：合伙制的企業(yè)、分公司 （二）民事法律關(guān)系客體 民事法律客體是指民事法律關(guān)系之間權(quán)利與義務(wù)所指向的對象。 了解： 法律關(guān)系客體的種類包括：財、物、行為、智力成果 財： 一般指資金及各種有價證券 物： 法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)和生活所需要的客觀實體。 法律意義上的“物”應(yīng)具備的條件： 人可以控制、 有經(jīng)濟(jì)價值 行為： 作為法律關(guān)系客體的行為是指義務(wù)人所要完成的能滿足權(quán)利要 求結(jié)果。 這種結(jié)果表現(xiàn)為二種： i. 物化的結(jié)果 （房屋、道路、道路等建設(shè)工程項目） ii. 非物化的結(jié)果（如：企業(yè)對員工的培訓(xùn)行為） 智慧成果： 是指通過某種物體或大腦記載下來并加以流傳的思維成果 例如：文學(xué)作品 智力成果屬于非物質(zhì)財富，也稱精神產(chǎn)品 （三）民事法律關(guān)系內(nèi)容： 是指法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù)。 分為：法定的權(quán)利和義務(wù) 約定的權(quán)利和義務(wù) 關(guān)于民事權(quán)利之：支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)的概念（有助于對課程內(nèi)容的理解） 民事權(quán)利 概念 例 支配權(quán) 對權(quán)利標(biāo)地的直接 支配而不受他人非法干涉的權(quán)利 物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán) 請求權(quán) 請求他人為或不為一定行為的權(quán)利 債權(quán) 形成權(quán) 依自己的行為，使自己與他人之間的法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利 撤消權(quán)、解除權(quán)、追認(rèn)權(quán) 抗辯權(quán) 依法對抗他人請求權(quán)的權(quán)利 同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán) PS：總結(jié) 自然人 主體 法人 其他組織 民事法律關(guān)系構(gòu)成要素 客體 民事權(quán)利 內(nèi)容 民事義務(wù) 法律關(guān)系客體體現(xiàn)出設(shè)定法律關(guān)系的目的； 法律關(guān)系內(nèi)容決定著法律關(guān)系的性質(zhì)。 習(xí)題： 1、 以下不可能成為民事法律關(guān)系主體的是（ D）。 A、無民事行為能力的人（屬于自然人） B、無國籍的人（屬于自然人） 13 C、稅務(wù)局 （屬于法人） D、董事會（既不是法人也不是其他組織） PS ：這題比較刁鉆，大概記住答案吧 2、 決定民事法律關(guān)系性質(zhì)的是民事法律關(guān)系的（ C ）。 A 主體 B、客體 C、內(nèi)容 D、要素 3、 法律關(guān)系的產(chǎn)生，是指法律關(guān)系主體之間形成了一定的（ A ）關(guān)系。 A、權(quán)利和義務(wù) B、合法 C、合同 D、財產(chǎn) 4、 作為法律關(guān)系客體的行為是指（ C ）所要完成的能滿足權(quán)利人要求的結(jié)果，這種結(jié)果表現(xiàn)為物化結(jié)果和非物化結(jié)果。 A、行為人 B、能力人 C、義務(wù)人 D、權(quán)利人 5、（多選題）根據(jù)民法通則第 55 條、第 56 條的規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件是：法律行為主體具有相關(guān)的民事權(quán)利能力和行為能力。以及（ A、 B、 D ）。 A、行為人意思表示真實； B、行為內(nèi)容合法； C、行為人合法； D、行為形式合法； E、行為執(zhí)行合法； 6、以下關(guān)于民事權(quán)利和義務(wù)表述正確的是（ D ）。 A、 權(quán)利是指法律關(guān)系主體 有權(quán)進(jìn)行各種活動； B、 義務(wù)是指法律關(guān)系主體必須按合同約定承擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任； C、 權(quán)利和義務(wù)主體都是特定的； D、 權(quán)利和義務(wù)都是相對應(yīng)的； 7、 以下（ B ）不屬于法律關(guān)系客體。 A、在建工程； B、抗辯權(quán) （屬于民事權(quán)利） C、侵權(quán)行為； D、商業(yè)秘密； 8、（多選題）甲建筑公司承接由乙房地產(chǎn)公司的 5 棟住宅樓的施工業(yè)務(wù)，甲與乙簽定了工程承包合同。隨即甲建筑公司向丙設(shè)備租賃公司租用鋼管 10 噸，挖掘機(jī)一臺，并簽定了租賃合同。在以上的工程承包合同及租賃合同中，屬于法律關(guān)系客體的有（ B、 D、 E ）。 A、 5 幢住宅樓的 銷售權(quán)； （既不是合同范圍內(nèi)，此外權(quán)也不屬于客體的種類） B、 建造住宅樓的施工行為； （行為） C、 10 噸鋼管所有權(quán)； （所有權(quán)不是客體，如果答案改為“ 10 噸鋼管”，就是“物”屬于客體的種類 之一，就要選進(jìn)答案） D、 10 噸鋼管的使用權(quán)； （行為） E、 挖掘機(jī)的使用權(quán)； （行為） 9、下列（ D ）不能夠成為法律意義上的“物”。 A、國有土地； B、水流； C、礦藏； D、太陽 （人不能控制、無價） 10、民事主體所享有的權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)是民事法律關(guān)系的（ D ）。 A、概念； B、客體； C、結(jié) 果 D、內(nèi)容 （四）民事法律關(guān)系的變更 構(gòu)成法律關(guān)系的三個要素如果發(fā)生變化，就會導(dǎo)致這個特定的法律關(guān)系發(fā)生變化，所以，法律關(guān)系的變更分為： 主體變更 主體數(shù)目發(fā)生變化主體改變（又稱合同轉(zhuǎn)讓） 客體變更客體范圍變更客體性質(zhì)的變更 內(nèi)容變更權(quán)利增加權(quán)利減少 （五）民事法律關(guān)系的終止 ：是指民事法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在，彼此喪失了約束力。 1、自然終止。（目的達(dá)到） 法律關(guān)系的終止分為 2、協(xié)議終止（目的沒有實現(xiàn)，雙方共同行使解除權(quán)） 3、違約終止（單方行使解除，目的沒有實現(xiàn)） 主 體一方違約 發(fā)生不可抗力：不承擔(dān)違約責(zé)任。 習(xí)題： 1、甲公司決定向乙公司購買一批進(jìn)口鋼材，簽定合同前，甲得知乙新到一批采用新技術(shù)生產(chǎn)的進(jìn)口鋼材，于是決定改購買這批新品種的鋼材。甲乙之間法律關(guān)系的變化屬于（ B ）。 A、主體變更； B、客體變更 ； C、權(quán)利變更； D、義務(wù)變更 14 2、當(dāng)事人一方破產(chǎn)導(dǎo)致的民事法律關(guān)系終止稱為（ D ） A、自然終止； B、破產(chǎn)終止； C、協(xié)議終止； D、違約終止 PS ： 關(guān)于法律事實 i. 違法行為、 違約行為均屬于法律事實； ii. 法律關(guān)系的產(chǎn)生需要有法律事實的出現(xiàn)，法律事實變更、終止同樣需要有法律事實出現(xiàn)。 二、民事法律關(guān)系行為的成立要件 （一）民事法律行為的概念： 民事法律行為 ，是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。 （二）要式法律行為和不要式法律行為 1、 要式法律行為指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為。 2、 不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式，采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。 （三）民事法律行為的成立要件 1、 法律行為主體具有 相應(yīng)的 民事權(quán)利能力和行為能力 如果改為“完全的”則是錯誤的說法 2、 行為人意思表示 真實 （是指效果意思與表示意思一致） 如果改為“一致”則是錯誤的說法 3、 行為 內(nèi)容合法 不得與法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范相抵觸 不得違背社會公德，不得損害社會公共利益 4、 行為 形式合法 習(xí)題： 1、 民事活動中，當(dāng)事人意思表達(dá)真實是指行為人（ D ）。 A、言行要有法律根據(jù)； B、作出承諾； C、語言規(guī)范； 8、 是指效果意思與表示意思一致； 2、 一下不屬于民事法律行為成立的要件是（ A ）。 A、 行為人具有 完全 民事行為能力（應(yīng)該是相應(yīng)的） B、 行為人意思表達(dá)真實； C、 行為內(nèi)容合法，并不違反社會公共利益； D、 不存在以合法形式掩蓋非法目的； 3、 以下屬于民事法律行為的是（ A ）。 A、 招標(biāo)人甲以侵權(quán)為由追究投標(biāo)人的串通投標(biāo)行為。 B、 建設(shè)單位乙依法進(jìn)行報建登記（不屬于設(shè)立民事權(quán)利于義務(wù)的行為） C、 分包商丙與施工隊長張某訂立內(nèi)部承包協(xié)議（違法行為） D、 丁某與女友相約去看電影（屬于事實行為） 4、 民事法律行為，是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合作關(guān)系，下列屬于民事法律行為的是（ B ）。 A、 某施工企業(yè)被迫與工程所 在地的一家勞務(wù)公司訂立一份高于市場價的砂子運(yùn)輸合同。 B、 某施工單位委托一工程咨詢公司負(fù)責(zé)項目的索賠服務(wù)。 C、 為了謀取中標(biāo)，某施工單位與一開發(fā)企業(yè)訂立一份合作開發(fā)合同。 D、 某分包單位在未征得總包單位同意的情況下，將工程再次分包。 5、 根據(jù)合同法第 270 條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，訂立建設(shè)工程合同的行為屬于（ D ）法律行為。 A、民事； B、合同； C、非要式； D、要式 6、民事法律行為的形式是行為人進(jìn)行（ B ）的形式。 A、法律表示； B、意思表示； C、規(guī)范表 示； D、行為表示 PS ： 民事法律行為是以意思表示為要素的合法行為 7、（多選題）下列選項中，屬于民事法律行為的有（ A、 D、 E ）。 15 A、 某建筑企業(yè)與建設(shè)單位簽定施工合同； B、 稅務(wù)機(jī)關(guān)征收營業(yè)稅； C、 某總承包單位將主體結(jié)構(gòu)分包給某施工企業(yè)； D、 建設(shè)單位變更設(shè)計內(nèi)容； E、 甲施工單位與乙施工單位達(dá)成聯(lián)合投標(biāo)協(xié)議； 概念重復(fù)記憶： 民事法律關(guān)系 ，是由民法所調(diào)整的具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的社會關(guān)系。 民事行為的自愿特征： 第一、民事主體有權(quán)決定自己是否參加某項民事活動，是否從事某種民事行為，是否設(shè)立、變更、終止某一民事法律關(guān) 系。 第二、民事主體作為民事行為的當(dāng)事人，有權(quán)依法充分自由地表達(dá)其真實意愿，以實現(xiàn)其民事行為的目的。 第三、民事主體之間在從事民事行為時應(yīng)當(dāng)相互協(xié)商，彼此就某一民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止達(dá)成一致的協(xié)議。 第四、民事主體依法自由從事民事行為，不受其他任何組織或者個人的不法干預(yù)。 理解民事法律關(guān)系的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)把握三點： 第一、民事法律關(guān)系的內(nèi)容由民事權(quán)利和民事義務(wù)構(gòu)成。 民事權(quán)利 ，是指民法所確認(rèn)的民事主體享有某種民事利益的可能性。 民事義務(wù) ，是指民事主體依法應(yīng)當(dāng)為一定行為或不為一定行為從 而使相對的民事主體實現(xiàn)其利益的必要性。 第二、民事權(quán)利與民事義務(wù)是直接相互對應(yīng)的。在任何一個具體的民事法律關(guān)系中，一方民事主體享有的民事權(quán)利，都需要另一方民事主體承擔(dān)相應(yīng)的民事義務(wù)。 第三、民事權(quán)利表現(xiàn)為法律保障其實現(xiàn)的性質(zhì)，民事義務(wù)體現(xiàn)為法律強(qiáng)制其履行的特性。 重點： 應(yīng)特別注意民事行為、事實行為和民事法律行為的概念區(qū)別。 1、 民事行為是以意思表示為內(nèi)在要素的行為； 2、 事實行為屬于構(gòu)成行為； 3、 民事法律行為是以意思表示為要素的合法行為。 4、 民事行為包括無效民事行為、可變更可撤銷的民事行為、效 力未定的民事 行 為和民事法律行為。（這條書上沒講，給大家參考堅強(qiáng)書本的理解） 民事法律行為的概念和特征。 民事法律行為是民事主體設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為具有下列特征： 1. 應(yīng)是民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為； 2. 應(yīng)是以意思表示為構(gòu)成要素的行為； 3. 應(yīng)是合法行為。 三、代理制度 （一）代理的含義 PS：代理是一種事實行為 公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。 代理的基本結(jié)構(gòu) ：代理是代理人于代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義向第三人意思表示或受領(lǐng)意思表示，該意思表示直接對本 人（指被代理人）生效的民事法律行為。 被代理人 內(nèi)部授權(quán)委托或法律規(guī)定 代理人 外部行為 第三人 特征： 16 代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為； 二者缺一不可 被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。 （二）代理的種類 i. 委托代理：是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理； ii. 法定代理：是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理；（不需指定過程） iii. 指定代理：是根據(jù)人民法院或者所有權(quán)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理；（需要指定過程） （和 都屬于法定代理） PS ：委托代理、法定代理和指定代理的關(guān)鍵區(qū)別是 依據(jù)不同。 （三）代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān) 1、 當(dāng)授權(quán)不明確時，代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)（又稱：有權(quán)代理） 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。 沒有代理權(quán) 2、無權(quán)代理 超越代理權(quán) 的責(zé)任承擔(dān) 代理權(quán)終止后的行為 （ 1） 經(jīng)被代理人追認(rèn)，被代理人承擔(dān)民事責(zé)任； （ 2） 被代理人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意； （ 3） 未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。 2、 代理人不履行職責(zé)的責(zé)任承擔(dān)： （ 1） 對給被代理人造成損害的， 代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任； （ 2） 代理人和第三人串通，損害被代理人的利益，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。 3、 代理事項違法的責(zé)任承擔(dān)： 代理人和被代理人負(fù)連帶責(zé)任。 4、 轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任承擔(dān)： 如果被代理人不同意轉(zhuǎn)托的，代理人對所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任； 緊急情況除外。 （四）代理終止 1、 委托代理的終止： 代理事務(wù)完成； 取消委托或辭去委托； 代理人死亡； 注意：這里沒有被代理人死亡。 代理人喪失民事行為能力； 作為代理人、被代理人的法人終止； 2、 法定代理或指定代理終止： 被 代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力； 被代理人或者代理人死亡； 代理人喪失民事行為能力； 取消指定； 監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅； 相關(guān)習(xí)題： 1、 下列各項中 不屬于 委托代理關(guān)系終止的原因是（ B ）。 A、 被代理人取消委托 （屬于委托代理終止） B、 被代理人死亡（ 屬于法定代理或指定代理終止 ） C、 代理人辭去代理 （屬于委托代理終止） D、 代理人死亡 （屬于委托或指定代理終止） 2、 以下不屬于無權(quán)代理的是（ A、 B、 C ）。 A、 沒有代理權(quán)進(jìn)行活動； B、 超越代理權(quán)進(jìn)行活動； C、 代理權(quán)終止后進(jìn)行活動； D、 濫用代理權(quán)進(jìn)行活動；（部分有權(quán)代理，部分無權(quán)代理） 17 E、 代理權(quán)限約定 不明確；（屬于有權(quán)代理） 3、 法定代理主要是為了維護(hù)限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的合法權(quán)益設(shè)計的，法定代理屬于全權(quán)代理，法定代理人原則上應(yīng)代理被代理的有關(guān)（ D ）方面的一切民事法律行為和其他允許代理的行為。 A、生意； B、財產(chǎn)； C、合同； D、責(zé)權(quán) 4、 以下構(gòu)成代理關(guān)系的是（ A ）。 A、建設(shè)單位與監(jiān)理單位 ； B、招標(biāo)人與評標(biāo)委員會 C、總包與分包 D、聯(lián)合體牽頭人與聯(lián)合體成員 注意：本題是從題意上選擇 A，但是他們之間不一定構(gòu)成代理關(guān)系。 5、 由于不具 備編寫招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的能力，甲房地產(chǎn)公司依照招標(biāo)投標(biāo)法有關(guān)規(guī)定，與乙招標(biāo)代理公司簽定了一份合同，由乙公司負(fù)責(zé)公開招標(biāo)工作，請問：甲、乙之間的這種法律關(guān)系屬于（ C ）。 A、法定代理； B、指定代理 C、委托代理 D、無權(quán)代理 四、財產(chǎn)權(quán)制度 1、以所有權(quán)為核心的有體財產(chǎn)權(quán)制度 財產(chǎn)權(quán)體系 包括： 2、以知識產(chǎn)權(quán)為主體的無體財產(chǎn)權(quán)制度 3、以債權(quán)、繼承權(quán)等為內(nèi)容的其他財產(chǎn)權(quán)制度 重點：債權(quán)、物權(quán)和知識產(chǎn)權(quán) 關(guān)于債權(quán)： （一）債的概念：債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之 間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 PS：債是請求他人為一定給付的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，是法律關(guān)系的一種。 給付有二個含義 1、作為； 2、不作為 （二）債的發(fā)生根據(jù)：是能夠引起債的發(fā)生的法律事實。 （這個法律事實就稱為債權(quán)） 債的發(fā)生根據(jù)主要有 ： 1、 合同：合同是引起債務(wù)關(guān)系發(fā)生的 最主要、最普通 的根據(jù)； 債權(quán)權(quán)利（要回來） 債務(wù)義務(wù)（給出去） 2、 侵權(quán)行為：是指行為人不法侵害他人的財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為； 因侵權(quán)而產(chǎn)生的債，又稱為“致人損害之債” 3、 不但得利：是指沒有法律或合同根據(jù)，有損于他人而取得的利益。 不當(dāng)?shù)美坏?發(fā)生，不但得利人負(fù)有 返還 的義務(wù) （注意： 沒有賠償義務(wù) ） 4、 無因管理：是指既未受人之托，也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù)，而是自覺為他人管理事務(wù)的行為，其事務(wù)被管理者負(fù)有賠償管理者在管理過程中所支付的 合理費(fèi)用及直接損失 的義務(wù)。 5、 債的其他發(fā)生根據(jù)：遺贈、撫養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等。 （三）債的消滅（考試重點） 指：因一定的法律事實的出現(xiàn)而使既存的債務(wù)關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。 1、 債因履行而消滅：（自然終止）債權(quán)人的利益得一實現(xiàn)； 2、 債因抵消而消滅： （ 1）必須是對等債務(wù) 需符合的條件： （ 2）必須是同一類的給付之債； （ 3）同類的對 等之債都已到履行限期； 3、 債因提存而消滅： 提存的含義 ： 指債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕接受履行； 債權(quán)人下落不明； 數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利，債權(quán)人一時無法確定； 而致使債務(wù)人一時難以履行債務(wù)，經(jīng)公證機(jī)關(guān)證明或人民法院的裁決，債務(wù)人可以將履行的標(biāo)的物提交 18 有關(guān)部門保存的行為。 提存是債務(wù)履行的一種方法。 如果超過法律規(guī)定的期限，債權(quán)人仍不領(lǐng)取提存標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng) 歸國庫所有 。 4、 因混同而消滅： 混同，是指一具體的之債的債權(quán)人和債務(wù)人合為一體。 5、 因免除而消滅： 免除，是指債權(quán)人放棄債權(quán)。 6、 因當(dāng)事人死亡而解除：僅指具有人身性質(zhì)的合同 之債。（ 因為人身關(guān)系是不可繼承和轉(zhuǎn)讓的 ） 相關(guān)習(xí)題： 1、在建設(shè)工程合同關(guān)系中，承包人有請求發(fā)包人按照合同的約定支付工程價款的權(quán)利，而發(fā)包人則因相應(yīng)地按照合同約定向承包人支付工程價款的義務(wù)。這些都是特定當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系，因此都是（ D ）的關(guān)系。 A、債權(quán)； B、權(quán)； C、責(zé)權(quán)； D、債 提示： 債權(quán)：只包含權(quán)利； 債：有二個含義，一是債權(quán)，二是債務(wù)。 2、張某原是甲建筑公司的采購員，辭職后與王某合辦一家乙建筑設(shè)備租賃公司。張某現(xiàn)以甲公司的名義與長期負(fù)責(zé)甲公司大客戶丙公司簽了 3000 噸鋼材購銷合同，丙公司對張某辭職并不知情，則對該合同承擔(dān)付款義務(wù)的應(yīng)該是（ A ）。 A、甲建筑公司 ； B、乙建筑設(shè)備租賃公司 C、張某； D、張某、王某與乙建筑設(shè)備租賃公司 PS ：（ 1 ）這題的債是因合同而產(chǎn)生的，合同的雙方是甲建筑公司和丙公司，張在中間是表代理行為，承 擔(dān)付款義務(wù)的是甲建筑公司，這個法律關(guān)系履行結(jié)束后，甲公司可以向張某起訴，追回公司的損失。 （ 2 ）張某的行為，與乙公司無關(guān)。 3、不當(dāng)?shù)美?，是指沒有法律或合同根據(jù)，有損于他人而獲得的利益。下列情況能發(fā)生不當(dāng)?shù)美氖牵?D ）。 A、施工單位向工人支付工資； B、施工單位為工人辦理社會保險 C、施工單位為工人發(fā)放降溫費(fèi)； D、施工單位計算錯誤多給張某三天工錢 。 3、 承包商有責(zé)任在沒有竣工驗收之前保護(hù)好工程，這是基于（ A ）之債。 A、合同 ； B、無因管理； C、侵權(quán)行為； D、不當(dāng)?shù)美?4、（多選題）下列行為中，一般不能引起債的法律關(guān)系產(chǎn)生的是（ A ）。 A、乙建設(shè)單位向若干施工企業(yè)發(fā)出招標(biāo)公告 ； B、某企業(yè)在銀行取款時，由于工作人員疏忽，多支付其 2 萬元； C、 施工企業(yè)塔式起重機(jī)倒塌將附近一超市砸毀； D、 設(shè) 單位將施工企業(yè)遺留的施工設(shè)備代為保管。 關(guān)于物權(quán) ： （一） 物權(quán)的概念：物權(quán)是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利。通常包括： 所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán) 。 （二） 物權(quán)的種類： 19 自物權(quán)（所有權(quán)）：包括占有、使用、收益、處分四項權(quán)能。 例：土地承包經(jīng)營權(quán) 物權(quán) 建設(shè)用地使用權(quán) 用益物權(quán) 宅基地使用權(quán) （占有、使用、收益） 地役權(quán) 居住權(quán) 他物權(quán) 抵押權(quán) （不動產(chǎn)、動產(chǎn)）（不轉(zhuǎn)移占有） 擔(dān)保物權(quán) 質(zhì)押權(quán)（ 動產(chǎn)、財產(chǎn)權(quán)利）（轉(zhuǎn)移占有） 留置權(quán) （動產(chǎn)）（轉(zhuǎn)移占有） （三）物權(quán)的保護(hù) 物權(quán)受到侵害的，權(quán)利人可以通過和解、調(diào)解等途徑解決，也可以依法向人民法院提起訴訟。 物權(quán)保護(hù)應(yīng)當(dāng)采取如下方式： 1、 因物權(quán)的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭議的，利害關(guān)系人可以 請求確認(rèn)權(quán)利 ； 2、 被無權(quán)占有人占有不動產(chǎn)或動產(chǎn)的，權(quán)利人可以 請求返還原物 ； 不能返還原物或者返還原物后仍有損失的，可以 請求損失賠償。 3、 造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)損毀的，權(quán)利人可以 請求恢復(fù)原狀 ； 不能恢復(fù)原狀的或 者恢復(fù)原狀后仍有損失的，可以 請求損害賠償 。 4、 妨礙行使物權(quán)的，權(quán)利人可以 請求排除妨礙 。 5、 有可能危及行使物權(quán)的，權(quán)利人可以 請求消除危險 。 6、 侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以 請求損害賠償 。 PS ： 物權(quán)的保護(hù)法中 不存在“違約賠償” ，因無“約”可違。 對物權(quán)的侵權(quán)構(gòu)成的是侵權(quán)責(zé)任。 物權(quán)確權(quán)只能向法院請求 。 相關(guān)習(xí)題： 1、（多選題）某承包商為了獲得銀行的貸款，將自己在建的房屋進(jìn)行了抵押。銀行對房屋的這種物權(quán)屬于（ A、 C ）。 A、他物權(quán) ； B、用益物權(quán)； C、擔(dān)保物權(quán) ； D、地役權(quán)； E、自物權(quán) 5、 民 法上所謂的他物權(quán)是指（ B ）。 A、他人所享有的物權(quán)； B、在他人的所有物上享有的物權(quán) ； C、某些特定物上的物權(quán)； D、沒有所有人的物權(quán)； 6、 我過民法通則規(guī)定的國有土地使用權(quán)屬于（ D ）。 A、所有權(quán)； B、擔(dān)保物權(quán)； C、限制物權(quán)； D、用益物權(quán) ； 7、 購房者購買未竣工的房屋所獲得的權(quán)利在本質(zhì)上屬于（ A ）。 A、債權(quán)； B、物權(quán)； C、所有權(quán)； D、使用權(quán) 關(guān)于知識產(chǎn)權(quán) 知識產(chǎn)權(quán)是指民事主體對智力成果享有的專有權(quán)利。 1、具有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)（人身性） 2、專有性（ 獨占性、排他性） 知識產(chǎn)權(quán) 4 項特征： 3、地域性 4、時間性 依法成立的知識產(chǎn)權(quán)只有在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效，超過法定保護(hù)期后，該權(quán)利將不受法律保護(hù)。 知識產(chǎn)權(quán)包括：著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán) 20 主體：作者與著作人 著作權(quán) 客體：著作權(quán)的保護(hù)對象。 具有獨創(chuàng)性 即：作品 并能以某種有形形式 復(fù)制的智力成果 人身權(quán)：發(fā)表權(quán)署名權(quán) 內(nèi)容： 修改權(quán)保護(hù)作品完整權(quán) 財產(chǎn)權(quán)：使用權(quán)許可使用權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)獲得報酬權(quán) 發(fā)明人或設(shè)計人 主體：專利申請人及其繼承人即： 發(fā)明人或者設(shè)計人的單位 受讓人 知識產(chǎn)權(quán) 專利權(quán) 客體：專利權(quán)保護(hù)的對象， 即：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計 有效期：發(fā)明專利的期限是 20 年 實用新型、外觀設(shè)計專利的期限是 10 年 起算日：申請專利日 內(nèi)容： 主體：商標(biāo)注冊人（享有商標(biāo) 專用 權(quán)） 商標(biāo)權(quán) 客體：注冊商標(biāo)（未注冊商標(biāo)不受商標(biāo)權(quán)保護(hù)） 有效期： 10 年（自核準(zhǔn)日起算） 商業(yè)秘密 對于損害公共利益或情節(jié)嚴(yán)重的侵權(quán)行為，可由著作權(quán)行政部門依法追究其行政責(zé)任。 相關(guān)習(xí)題： 1、我國承認(rèn)并以法律形式加以保護(hù)的主要知識產(chǎn)權(quán)有（ A、 B、 C ）。 A、著作權(quán)； B、專利權(quán)； C、商標(biāo)權(quán)； D、商業(yè)秘密； E、肖像權(quán) 1、 工程師張某獲得了一個發(fā)明專利，則下列說法正確的是（ C ）。 A、 任何時候，未經(jīng)張某允許，其他人都不可以使用這項技術(shù)。（過了法定期限就可以） B、 其專利權(quán)在任何地點都會受到保護(hù)（專利權(quán)具有地域性） C、 張某不可能永遠(yuǎn)通過轉(zhuǎn)讓這項專利獲得利益。 D、 這項專利必須以張某名字命名。 3、根據(jù)專利法第 6 條第 1 款的規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造為（ A ）發(fā)明創(chuàng)造，該發(fā)明創(chuàng)造