電大法學(xué)畢業(yè)作業(yè)—法律實(shí)踐.doc

附件一：中央廣播電視大學(xué)人才培養(yǎng)模式改革與開放教育試點(diǎn)法學(xué)專業(yè)?？品?律 實(shí) 踐題目： 辯論會心得體會 分校： 朝陽凌源 指導(dǎo)教師： 學(xué)生姓名： * * * 學(xué)號： 102* 完成日期： 2011年12月 附件二：法律實(shí)踐成績評定表（一）（法律實(shí)踐時(shí)的基本情況與表現(xiàn)）試點(diǎn)單位：學(xué)生姓名*學(xué)號102*教學(xué)班10春法專工作單位遼寧*有限公司職 務(wù)科員實(shí)踐形式：專題辯論實(shí)踐時(shí)間：2011年12月地點(diǎn)：自我鑒定： 作為一名法學(xué)專業(yè)的學(xué)生，我嚴(yán)格要求自己，努力學(xué)好專業(yè)知識，通過學(xué)習(xí)我熟悉并掌握了有關(guān)法律基礎(chǔ)理論、基本法、部門法的相關(guān)知識。在參加法律實(shí)踐工作中，使自己在豐富理論知識的同時(shí)，增加了社會經(jīng)驗(yàn)，對今后的學(xué)習(xí)和工作奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。指導(dǎo)教師評語：年 月 日單位鑒定：該同志在我單位實(shí)踐期間，積極研究案情、主動學(xué)習(xí)與本專業(yè)相關(guān)的業(yè)務(wù)知識，團(tuán)結(jié)同事、尊敬領(lǐng)導(dǎo)、樂于助人，是位品學(xué)兼優(yōu)的好同志。實(shí)踐單位：（蓋章） 2011年12月 10 日附件三：法律實(shí)踐成績評定表（二）（書面材料考核）學(xué)生姓名學(xué)號教學(xué)班10春法專指導(dǎo)教師評語：成績評定：指導(dǎo)教師：年 月 日審核意見：分校（蓋章）年 月 日省校驗(yàn)收：省電大教學(xué)處（蓋章）年 月 日辯論會心得體會2003年10月2日，劉某向謝某借款58000元，當(dāng)時(shí)雙方簽訂還款協(xié)議約定“劉某向謝某所借58000元在2003年12月20日前一次性還清，超過2003年12月20日沒有還清所借款項(xiàng)，則借款期內(nèi)按銀行利率的四倍計(jì)算利息”。后劉某未能按時(shí)還款，謝某遂訴至法院要求劉某償還借款，并按約定支付利息。根據(jù)上述案例，我認(rèn)為，劉某應(yīng)該支付利息，具體理由如下：一、劉某與謝某雙方簽訂的還款協(xié)議是正當(dāng)?shù)拿耖g借款行為，應(yīng)該得到法律的保護(hù)。劉某與謝某的借貸關(guān)系實(shí)際就是一種民間借貸行為，這種行為并不違反國家有關(guān)的法律、法規(guī)的規(guī)定，借貸行為是正當(dāng)?shù)?。民間借貸作為一種古老的融資方式，其存在由來已久，即使在商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的現(xiàn)代社會中，民間借貸仍然大量存在。我們認(rèn)為，民間借貸完全是意思自治原則下所產(chǎn)生的結(jié)果，同時(shí)也是公平原則、公序良俗以及權(quán)利不得濫用原則的具體體現(xiàn)。1、意思自治原則是民間借貸獲得正當(dāng)性的最大理由。意思自治原則，是指民事主體在法律允許的范圍內(nèi)自由的按照自己的意思，自主自愿的設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基本原則。意思自治的具體含義包括雙方或多方民事行為，依合同自由原則，由當(dāng)事人自愿協(xié)商，當(dāng)事人可以自由選擇相對人，自由約定契約內(nèi)容，自由選擇契約方式，任何一方不得把自己的意志強(qiáng)加于另一方。正是從意思自治原則上說，雙方完全自主自愿的民間借貸獲得了最充分的正當(dāng)性理由。在意思自治原則支配下，民間借貸成為正當(dāng)并不違背誠信原則；誠信原則與自愿原則一樣是現(xiàn)代民法的基本原則，被認(rèn)為是市場經(jīng)濟(jì)條件下的“帝王條款”。具體到民法上，誠實(shí)信用原則是指民事主體進(jìn)行民事活動必須意思誠實(shí)、善意，行使權(quán)利時(shí)不侵害他人與社會的利益，履行義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)信守承諾與遵守法律規(guī)定，最終達(dá)到所獲取民事利益的活動。在民間借貸中，如果借貸雙方誠實(shí)不欺，守信不失，而且利率在法律限定范圍之內(nèi)，則當(dāng)然是正當(dāng)?shù)拿袷路尚袨椋@是誠信原則適用于民間借貸的應(yīng)有結(jié)果。2、民間借貸獲取正當(dāng)性的過程中，意思自治原則阻卻公平原則效用的發(fā)揮。公平原則作為一種道德規(guī)范，已成為各國民法所普遍承認(rèn)的一項(xiàng)基本原則，并且對民事主體從事民事活動與法院處理民事糾紛時(shí)起著指導(dǎo)作用，以彌補(bǔ)法律的不足。公平原則與自愿原則都是市場經(jīng)濟(jì)條件下市場主體為市場行為時(shí)的兩大基本原則。我們認(rèn)為，只要不損害國家的、社會的、集體的和其他個(gè)人的利益，自愿原則阻卻公平原則效應(yīng)的發(fā)揮。作為自愿原則的有益補(bǔ)充，公平原則在市場交易中，為誠實(shí)信用原則和顯失公平規(guī)則樹立了判斷的標(biāo)準(zhǔn)。公平原則的具體運(yùn)用，必須以自愿原則作為基礎(chǔ)和前提。即使有時(shí)某種交易被強(qiáng)制規(guī)定了所謂的公平標(biāo)準(zhǔn)或公眾視同公平，但雙方缺乏交易意愿，交易也最終不能完成。3、正當(dāng)?shù)拿耖g借貸不違背權(quán)利不得濫用原則。所謂權(quán)利不得濫用原則，是指民事主體在行使自己的民事權(quán)利時(shí)，不得超越正常范圍，損害其他主體的合法利益或社會公共利益。在正當(dāng)民間借貸中，貸款人出借自己合法所有的貨幣資產(chǎn)，借款人自愿借入貨幣，借貸雙方誠信不欺，自主決定交易對象與內(nèi)容，既沒有主觀上要去損害其他合法利益的故意和過錯(cuò)，也沒有在客觀上存在對其他合法利益造成侵害的現(xiàn)實(shí)性和可能性。借貸雙方主體均在行使自己的正當(dāng)權(quán)利，斷無濫用權(quán)利之嫌。綜上,民間借貸行為應(yīng)該是一種正當(dāng)?shù)拿袷路尚袨?應(yīng)該受到法律的保護(hù)。中華人民共和國民法通則第五十五條規(guī)定：“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；（二）意思表示真實(shí)；（三）不違反法律或者社會公共利益?！眲⒛撑c謝某所簽訂的還款協(xié)議書實(shí)際就是一種正當(dāng)?shù)拿袷路尚袨?，是雙方真實(shí)的意思表示，且沒有違反國家法律的強(qiáng)制性規(guī)定，也沒有損害社會公共利益，完全符合法律規(guī)定。二、劉某與謝某約定的利率應(yīng)該受到法律保護(hù)。依前所述，劉某與謝某簽訂的還款協(xié)議這種民間借款行為是一種正當(dāng)?shù)拿袷路尚袨?，?yīng)該得到法律的認(rèn)可并得到保護(hù)。但正當(dāng)?shù)拿袷路尚袨橐膊荒苡蟹钦?dāng)?shù)募s定，民間借款這種民事法律行為是否能得到法律的認(rèn)可，雙方?jīng)]有欺詐、脅迫、乘人之危,意思表示真實(shí)固然重要，其中利息的約定也是重要的組成部分。從理論上講，民間借貸利率的高低的確關(guān)乎社會經(jīng)濟(jì)與金融秩序，并且其利率完全市場化的作用仍有待研究和探討，但從市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)意義上說，利率是調(diào)整供求平衡的價(jià)格，利率市場化是經(jīng)濟(jì)金融發(fā)展的客觀要求，民間借貸利率的自由化恰恰是市場供需平衡規(guī)律的體現(xiàn)，是對現(xiàn)代金融體系不完善的一種補(bǔ)充。劉某與謝某約定高于銀行利率四倍的還款利息應(yīng)該是利息市場化的一種具體體現(xiàn)，從理論上說是應(yīng)該得到認(rèn)可的。從法律規(guī)定上看，相關(guān)法律規(guī)定已將四倍銀行利率合法化。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（修改稿）第139條規(guī)定：“公民之間借貸的利率，生活性借貸利率不得高于國家銀行同類貸款利率的二倍，生產(chǎn)經(jīng)營性借貸利率不得高于國家銀行同類貸款利率的四倍，國家銀行貸款利率發(fā)生變化的，當(dāng)事人之間有約定的，按照約定辦理；沒有約定的，按照出借時(shí)國家銀行的貸款利率計(jì)算。因利率發(fā)生糾紛，應(yīng)根據(jù)當(dāng)?shù)氐挠嘘P(guān)規(guī)定和實(shí)際情況，本著保護(hù)合法借貸關(guān)系，有利于生產(chǎn)和穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序的原則處理?！弊罡呷嗣穹ㄔ?關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見第條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)?！边@兩條法律規(guī)定為劉某、謝某之間四倍銀行利率的利息約定提供了有力的法律保障。 綜合以上兩點(diǎn)，劉某與謝某約定的利息應(yīng)該得到法律保護(hù)。 三、劉某與謝某所簽訂的還款協(xié)議已生效且已實(shí)際履行，雙方應(yīng)該全部履行該協(xié)議。根據(jù)前面的綜合論述，劉某與謝某的借款合同應(yīng)該是合法有效的。中華人民共和國合同法第四十四條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。”但有此法律規(guī)定的例外情況，要求某些合同應(yīng)該實(shí)際履行后才產(chǎn)生法律效力。中華人民共和國合同法第二百一十條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效?！北景竸⒛撑c謝某的借款在雙方簽訂合同之日就已經(jīng)實(shí)際履行，有證據(jù)證明謝某已在雙方簽訂合同之日將58000元現(xiàn)金錢一次性交付劉某，而劉某對此也予以承認(rèn)，這充分說明雙方的借款合同已實(shí)際履行，根據(jù)合同法第二百一十第之規(guī)定，雙方簽訂的還款協(xié)議已生效，雙方就應(yīng)該依據(jù)協(xié)議之規(guī)定完全履行自己的合同義務(wù)。如此，既然雙方簽訂的還款協(xié)議約定“超過2003年12月20日沒有還清所借款項(xiàng)，則借款期內(nèi)按銀行利率的四倍計(jì)算利息”，劉某支付利息的合同義務(wù)就必須履行。綜上所述，劉某與謝某所簽訂的還款協(xié)議真實(shí)有效，利息約定符合法律規(guī)定，劉某應(yīng)該全面履行合同，支付雙方約定的利息。 * * *2011年11月5日附件九：畢業(yè)作業(yè)指導(dǎo)卡學(xué)生姓名*專業(yè)法學(xué)Email:*163.com畢業(yè)作業(yè)題目民商案例指導(dǎo)教師姓名職稱Email:指導(dǎo)記錄時(shí)間內(nèi)容第一次2011年12月教師指導(dǎo)了民事