案例回放5 法律透析之投資者權利協(xié)議.doc

法律透析投資者權利協(xié)議文:陳永堅 投資者權利協(xié)議是非常重要的融資文件，其中列出了投資者、關鍵股東和公司各方的權利和義務。因此，在草擬協(xié)議時需要對其內容給予足夠的重視。 在融資過程中，投資者權利協(xié)議是十分必要的，因為在上述協(xié)議中，公司授予投資者某些優(yōu)先權利，如公司股份公開上市的登記權、新證券發(fā)行時的優(yōu)先購買權、 某些財務上的權利以及檢查權和各種契約。之后幾輪融資中的一般準則是通過修改之前融資的投資者協(xié)議來制定該輪融資的投資者協(xié)議。通常，投資者協(xié)議的各方為：公司、投資者以及關鍵股東。關鍵股東一般是普通股的持有者及公司的創(chuàng)始人。 登記權。首先迅速風投要求極軟軟件承諾其持有股票的登記權(Registration Right)。該權利是根據美國證券法通過在美國上市的退出權。公司股票公開上市的前提是向美國證券交易委員會（SEC）提交上市申請登記表，分為要求登 記權(Demand Registration Right) 和附帶登記權(Piggyback Registration Right)。要求登記權有兩種類型：F-1表格登記和F-3表格登記。通常是，投資者要求公司向SEC提交同部分或全部股份相關的上市申請登記表。登記 對公司股票公開上市是必需的，因此，投資者要求公司在必要披露和支付相關費用時充分合作。投資者通常要求公司同意以下幾點：（1）在提出申請的特定期限內提交上市申請登記表。（2）使上述上市申請登記表在某一期限內有效。（3）向提出申請的股東提供必要文件，使之按SEC的要求出售其持有的證券。（4）分擔部分或全部登記費用。 在談判中，雙方商討的重要事宜主要包括以下三點：（1）登記權行使的時間，（2）可行使登記權的股東在公司擁有股權的最低比例，（3）登記權的數量。 登記往往要耗費大量的時間和費用，這些費用不僅包括登記和銷售費用，還包括由于遵守SEC的披露和其他要求而產生的費用，并且使公司面臨承擔責任的風 險。因此，極軟軟件的創(chuàng)始人提出，投資者的上述權利應當受到某些限制。他們要求，登記權直到融資完成的5年后或者IPO的12個月后才能行使。投資者認為 上述時間太長。最后，雙方同意，要求權直到融資完成的4年后或者IPO的9個月后才能行使。這是投資者可以迫使公司上市的最早時間。而和IPO有關的時間 表往往還與證券包銷人設定的鎖定期密切相關。極軟軟件的創(chuàng)始人提出的另一限制是，要求登記權必須由在公司至少擁有一定最低比例股權的 股東行使。最低比例通常是優(yōu)先股股東持有的發(fā)行在外的股份的一定比例。上述比例設置使得單獨的投資者可操控有關行使登記要求權的投票。公司往往希望這個比 例的分界點足夠高，使某些小股東無法行使該權。有時分界點高到可以避免非主要投資者股權的登記。這種安排符合主要投資者的利益。雙方最終同意將上述比例定 為25%?，F(xiàn)有的A序列投資者在第一輪融資的時候已經獲得1個F-1表格登記權，因此，迅速風投要求給予所有投資者兩個F-1表格登記權。極軟軟件認為，上述要求合理，因為其涵蓋了A序列和B序列投資者持有的所有股份。 F-3表格登記是要求登記權的另一種。依據F-3表格的發(fā)售是指已根據1934年證券和交易法報告至少12個月、并且擁有7500萬美元公眾持股量的一 家非美國公司進行的發(fā)售。在F-3發(fā)售中，這家公司的登記是根據1934年證券和交易法已經向SEC申報的文件引用來設立的，因此，從時間和費用角度來看 是一種花費較少的登記?；谏鲜鲈?，F(xiàn)-3表格登記權的數量往往沒有限制。附帶登記權。登記權中的另一權利是附帶登記權，該權利給 予投資者得到部分或全部的上市申請登記表中出售的股權換取現(xiàn)金的權利。如公司提議向SEC登記任何公司的股票或證券，公司應立即將該登記通知所有股東，上 述股東可以在十天之內要求將其持有的股份包含在登記的股票中。除登記權以外，投資者權利協(xié)議中還包括知情權和檢查權、針對未來證券發(fā)行時的權利以及其他相關的契約。這些是公司必須在交易完成前或完成同時履行的條款。知情權。迅速風投要求極軟軟件按一定規(guī)定向重要投資者提交公司的財務報告。在存在多方投資者的情況下，知情權往往由持有最小比例的投資者設定并使之可執(zhí)行，但有些大股東會設定更高的比例已派出小股東。檢查權。檢查權賦予投資者檢查公司的設備和運營實體的權利。極軟軟件的創(chuàng)始人要求，投資者行使該項權利時，應當受到保密義務的制約。 優(yōu)先認購權。針對未來證券發(fā)行時的權利主要是優(yōu)先認購權，又稱為“優(yōu)先購股權”，投資者可根據其持股比例按比例認購公司發(fā)行的新股或其他證券。計算股權 比例方法的是一個公式，用已發(fā)行或完全稀釋股份進行計算。有時包括在公式中的股票數量會排除某些會增加權利持有者優(yōu)先權的期權或權證。該權利的一個共同特 征是“超額認購”，若任何有優(yōu)先購買權的投資者未完全認購其相應比例的股份，超額認購條款可使投資者在新股發(fā)行中認購超過其持股比例的股份。在條款的談判 中，極軟軟件提出，就確定“新股發(fā)行”之目的，某些交易如員工股份激勵計劃等應當被排除在外，同時，迅速風投的優(yōu)先購股權應當在公司章程中規(guī)定的合格 IPO時，其持有的優(yōu)先股自動轉換為普通股時終止。除了上述條款以外，投資者還提出加入保險、雇員協(xié)議、雇員股份、需投資者批準事項等其他權利。 保險。就保險而言，若公司尚未就其業(yè)務經營購買保險，本條將包含何時必須購買該等保險的契諾。本條還可包括如下契諾：（1）為某些核心員工購買“要員保 險”，（2）購買董事和高管責任險。就保險金額而言，可以在本條中規(guī)定，或者投資者會同意由董事會確定該等金額，再加上B序列優(yōu)先股董事的批準。 保密協(xié)議。迅速風投要求極軟軟件使用一份標準的保密、競業(yè)限制、專有信息和發(fā)明協(xié)議對于已與公司簽訂包含類似條款的雇傭協(xié)議的員工，保密協(xié)議將取代或修 改現(xiàn)有雇傭條款。對于公司現(xiàn)有員工，迅速要求公司在交割前簽訂保密協(xié)議。對于未來員工，保密協(xié)議應成為適用所有未來員工的標準格式。 雇員股份。此條款闡述了員工股票購買計劃獲得通過的條件。迅速風投要求獲得最少一位A序列優(yōu)先股和一位B序列優(yōu)先股股東提名的董事同意才可以通過。同時， 該條款也對股票激勵計劃的受益員工作出了限制條件、需投資者批準事項。這些條款應平衡投資者控制公司運行的愿望和董事會成員的忠誠義務。投資者權利協(xié)議中 的投資者審批權即所謂的“保護性條款”應與章程一致。某些境外司法管轄區(qū)的法律可能會規(guī)定優(yōu)先股東的多數或絕大多數投票權的架構方式。在此種情況下，投資 者可以將“保護性條款”移到如投資者權利協(xié)議的交易協(xié)議中以強化法律可執(zhí)行性。為了實際操作的方便，公司希望一些公司交易可以從投資 者“保護性條款”中脫離出來變成由董事會批準。其中