【薦】2015年電大法學(xué)本科商法復(fù)習(xí)資料匯總

1 第一章 商法總論、名詞解釋 1、 商事關(guān)系 :就是一定社會中通過市場經(jīng)營活動而形成的社會關(guān)系。 2、 商人 、 就是以自己名義實(shí)施商行為并以此為常業(yè)的人三個條件 ;1、實(shí)施商行為 2、以自己的名義實(shí)施商行為 3、以事實(shí)商行為為常業(yè) 3、商行為 ：就是使用商事法律規(guī)范的營利性行為4、形式商法 ：形式商法，最典型的就是獨(dú)立與民法典之外的商法典。這種立法體例稱為民商分立制。 5、 實(shí)質(zhì)商法 ; 英美法系沒有民法與商法的嚴(yán)格區(qū)分，因而不存在民商分立于民商合一的問題，此外法院的判例和民間的自治規(guī)章也是重要的商法淵源，總第來說，英美商法的概念屬于實(shí) 質(zhì)商法的范疇。 6、 公示原則 ：在涉及公眾或多數(shù)當(dāng)事人的場合，商法實(shí)行公示原則，要求將有關(guān)事實(shí)公諸于世。 7、 外觀法則 ;對于商事法律行為的效力，各國商法都采用客觀主義的認(rèn)定方法，即有關(guān)行為的內(nèi)容及含義的解釋，以表示行為的客觀表象為準(zhǔn)，即使這種解釋表意人也不得推翻。 商法： 又稱為商事法，是指以商事關(guān)系為調(diào)整對象的法律規(guī)范的總稱 三、簡述題 1、 簡述商法與民法的關(guān)系 ：民法和商法的共同之處，即他們都調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，但是二者之間也有一定的差別。民法是包括財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系在內(nèi)的一般社會生活的普遍性規(guī)則，而商法則是市 場經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的特定財產(chǎn)關(guān)系的特殊規(guī)定。民法對商法來說，具有統(tǒng)領(lǐng)和指導(dǎo)的意義，而商法對民法來說，具有補(bǔ)充、變更或限制的作用。 2、 商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系 ：二者的聯(lián)系，商法和經(jīng)濟(jì)法相對于民法而言，都是特別法，在適用上有優(yōu)先的效力。其次，從功能上講，經(jīng)濟(jì)法體現(xiàn)了國家在特殊情況下對商事關(guān)系的干預(yù)，因而相對于商法來說具有優(yōu)先適用的效力。再次，從形式上講，除了商法在少數(shù)國家部分試行法典化外，商法和經(jīng)濟(jì)法都是針對特定領(lǐng)域、特定問題單行法，具有顯著的特殊性、技術(shù)性和靈活性。最后，從內(nèi)容上講，商法與經(jīng)濟(jì)法存在相互包容的現(xiàn)象，即商法的 規(guī)定吸收經(jīng)濟(jì)政策或經(jīng)濟(jì)法規(guī)范，經(jīng)濟(jì)法的規(guī)定中運(yùn)用商法制度或商法手段。 經(jīng)濟(jì)法有如下特征 ;1、國家意志的政府職能的介入。 2、多種法律部門的綜合調(diào)整。 3、國家政策的指導(dǎo)作用。商法是關(guān)于商事組織和商事交易的法律群。傳統(tǒng)商法受契約自由的原則支配。 。 8商法的基本原則是什么： 一、 強(qiáng)化企業(yè)組織原則 1、 提高企業(yè)素質(zhì) 2、 完善企業(yè)結(jié)構(gòu)產(chǎn)權(quán)的保護(hù) 二、 提高經(jīng)濟(jì)效率原則 1、產(chǎn)權(quán)的保護(hù) 2、信用的維護(hù) 3、 交易的便捷 三、 維護(hù)交易公平原則1、 平等原則 2、 誠實(shí)信用原則 四、 保障交易安全原則 1、 強(qiáng)行主義 2、 公示原則 3、 外觀法則 4、 嚴(yán)格責(zé)任 5、 對善意買受人的保護(hù) 5維護(hù)交易公平的意義何在？商法如何體現(xiàn)這一原則？答：意義，首先，是設(shè)立公平交易的行為準(zhǔn)則，從而建立市場競爭的正常條件。其次，就是依據(jù)這些行為準(zhǔn)則以及時一般的公平原則，對各種異常行為進(jìn)行識別和矯正，以恢復(fù)市場競爭的正常條件。體現(xiàn)，在商法上，交易公平的基本原則，主要體現(xiàn)為平等原則和誠實(shí)信用原則。 1 平等原則，首先，在交易當(dāng)事人之間，應(yīng)當(dāng)貫徹合同法的平等自愿原則，不允許運(yùn)用欺詐、脅迫等不正當(dāng)手段使他人在違背其真實(shí)意思的情況下訂立合同。其次，在市場秩序方面，現(xiàn)人商法 為了維護(hù)公平競爭原則，必須制定一系列的規(guī)則，禁止恃強(qiáng)凌弱，禁止以政治權(quán)力或其他特權(quán)謀取交易中的優(yōu)勢，禁止以不正當(dāng)手段損人利已，禁止壟斷和歧視。 2 誠實(shí)信用原則，當(dāng)事人披露有關(guān)事實(shí)的義務(wù)和履行約定條款的義務(wù)，禁止欺詐和背信行為。 、試述現(xiàn)代商法為實(shí)現(xiàn)交易便捷，采取的主要措施。 參考答案：（ 1）商事交易的技術(shù)手段。實(shí)現(xiàn)交易便捷有時要借助一定的技術(shù)支持，包括法律上的技術(shù)支持。（ 2）默示行為在商法上的法律效力。民法關(guān)于合同成立的規(guī)定一般不認(rèn)為沉默能構(gòu)成承諾的意思表示。但是，在商法上，為了實(shí)現(xiàn)交易便捷，往往賦予沉默以積極的 法律效果，即規(guī)定在一定情況下達(dá)到一定期限的沉默構(gòu)成同意。（ 3）商法上的證明形式自由。商事合同的證明形式比較自由。商法并不以雙方簽署書面合同為唯一有效的證明形式；允許通過證據(jù)或者依據(jù)相關(guān)事實(shí)的推斷證明合同的存在。（ 4）商法上的短期時效。對于商事行為所生的債權(quán)，實(shí)行短期時效制度，可以達(dá)到促使當(dāng)事人迅速行使權(quán)利，了結(jié)債務(wù)的目的。（ 5）商事仲裁。商人們常常愿意將他們的商事糾紛提交仲裁。對于商人們來說，仲裁有如下好處：第一，迅速了結(jié)糾紛，這意味著可以減少訴訟成本和機(jī)會成本的損失；第二，請專家進(jìn)行仲裁，這將使那些主要圍 繞專門性、技術(shù)性問題的糾紛能夠得到更公正的裁判；第三，為當(dāng)事人保密，由于商事仲裁是不公開進(jìn)行而且其案情不允許公布，這有利于防止當(dāng)事人的信譽(yù)受到糾紛的影響。 中世紀(jì)商人法有何特點(diǎn) ;這種商人法就是近代大陸法系商法的前身。它的特點(diǎn)是： 1、以習(xí)慣法為淵源 2、效力僅給予商人團(tuán)體內(nèi)。 是否具備商人資格有什么法律意義？在我國取得商人這種特殊主體資格應(yīng)具備什么基本的條件？具有商人性質(zhì)的主體主要有幾種形式 ？答題要點(diǎn)：（一）是否具備商人資格，影響其是否有義務(wù)履行商業(yè)登記，是否有權(quán)擁有商號，是否必須建立商業(yè)賬簿并受有關(guān)法規(guī)的約束，是 否有權(quán)從事法律規(guī)定的某些特殊交易行為，其行為是否受商法特別規(guī)定的保護(hù)或約束，等等問題。（二）取得這種特殊主體資格應(yīng)具備兩個基本的條件： 1、從事法律許可的生產(chǎn)經(jīng)營活動； 2、履行工商登記。（三）目前，在我國，具有商人性質(zhì)的主體主要有以下幾種形式：（ 1）個體工商戶和個人獨(dú)資企業(yè)；（ 2）合伙企業(yè)；（ 3）公司和其他形式的企業(yè)法人；（ 4）聯(lián)營企業(yè)；（ 5）外商投資企業(yè)（中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)）。 17、試述現(xiàn)代商法的提高經(jīng)濟(jì)效率原則。 參考答案：當(dāng)事人只有在意志自由的情況下，才可能充分地發(fā)揮主觀能動 性，以明智的決策和積極的努力，去謀求盡可能大的經(jīng)濟(jì)效益，法律應(yīng)充分尊重當(dāng)事人的意思自治。這樣的法律制度必須具備三個最基本的條件，一是產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，二是信用的維護(hù)，三是交易的便捷。 1. 產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)中使用的資源幾乎都是稀缺的。市場的作用，就是通過價格機(jī)制，將資源分配給能夠最有效地使用資源（即運(yùn)用資源取得最大效益）的人。資源的市場流動過程就是一個財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程。因此，實(shí)現(xiàn)這一過程，就必須界定產(chǎn)權(quán)和保護(hù)產(chǎn)權(quán)。 2. 信用的維護(hù)信用維護(hù)的意義在于節(jié)約信息的成本?，F(xiàn)代的商事交易通常都是以未來的財產(chǎn)利益為對象的。 實(shí)踐中，要確切把握這種可能性需要大量的信息。而且，這些信息總是不可避免地帶有一定的或然性。對此，可選擇的替代工具就是信用?？梢哉f，在商業(yè)社會中，信用的維護(hù)多半是依賴于人們對法律后果的預(yù)知，而不是對高尚道德境界的追求。 3. 交易的便捷交易便捷的意義在于節(jié)約時間成本。節(jié)約時間意味著減少費(fèi)用和加快流轉(zhuǎn)。為此，現(xiàn)代商法主張盡可能地免除一切不必要的手續(xù)、限制和干預(yù)，使交易者以充分的自由空間31、 維護(hù)交易公平的意義何在？商法如何體現(xiàn)這一原則？ 答：意義，首先，是設(shè)立公平交易的行為準(zhǔn)則，從而建立市場競爭的正常條件。其次，就 是依據(jù)這些行為準(zhǔn)則以及時一般的公平原則，對各種異常行為進(jìn)行識別和矯正，以恢復(fù)市場競爭的正常條件。體現(xiàn)，在商法上，交易公平的基本原則，主要 2 體現(xiàn)為平等原則和誠實(shí)信用原則。 32、商法實(shí)行保障交易安全原則的理由何在？答 ：盡量減少商事關(guān)系中的不確切、不穩(wěn)定因素，提高行為的法律效果的可預(yù)見性，以增強(qiáng)人們的安全感，調(diào)動人們從事交易的積極性，主要表現(xiàn)在： 1 強(qiáng)行主義， 2 公示原則， 3 外觀法則， 4 嚴(yán)格責(zé)任， 5對善意買受人的保護(hù)。 33、 什么是營業(yè)商行為？營業(yè)須具備的條件是什么？什么是附屬商行為？ 答：營業(yè)商行為就是以營利為目的并 具有營業(yè)性質(zhì)的行為。所謂 “ 營業(yè) ” 須具備三個條件：一是運(yùn)用有組織的財產(chǎn)（營業(yè)財產(chǎn)），二是營利為目的，三是行為的持續(xù)性。概括的說，營業(yè)就是以有組織的財產(chǎn)為基礎(chǔ)，持續(xù)進(jìn)行某種以營利為目的的行為。附屬商行為：是指為了從事某種營業(yè)而附帶進(jìn)行的行為。 單項(xiàng)選擇題 、 以下人員中，屬于商人的是 ：（ B ） A、某公司總裁 B、某個體商販 C、某股民 D、某公司董事長 。 商人應(yīng)具備的基本條件： （ D ） A 自然人 B 法人 C 以他人的名義實(shí)施商行為 D 以實(shí)施商行為為常業(yè) 多選題 19、 日本商法第 262 條設(shè)立的“ 表見代表董事 ” 制 度規(guī)定，經(jīng)理、副經(jīng)理、專職董事、常務(wù)董事和其他董事，使用被認(rèn)為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權(quán)限，公司對善意第三人也應(yīng)承擔(dān)該行為的責(zé)任。對此規(guī)定在商法理論上如何理解？（ B C ） A、它是嚴(yán)格責(zé)任的體現(xiàn) B、它是外觀法則的體現(xiàn) C、它貫徹了保障交易安全的原則D、它貫徹了維護(hù)交易公平的原則 20、 以下選項(xiàng)中，哪些屬于絕對商行為 ？（ A C ） A、匯票的出票 B、不動產(chǎn)出租 C、在證券交易所買賣股票 D、專業(yè)咨詢服務(wù) 。 商人應(yīng)具備哪些基本條件 ？（ B C D ） A、 自然人B、 實(shí)施商行 為 C、 以自己的名義實(shí)施商行為 D、 以實(shí)施商行為為常業(yè) 。 為什么說英美法的商法概念屬于實(shí)質(zhì)商法的范疇 ？（ A D ） A、英美法沒有民法與商法的嚴(yán)格區(qū)分，也沒有相對于民法典意義上的商法典 B、英美的商法沒有確定的形式 C、英美的商事法律規(guī)范來自判例，而不是成文的商事立法 D、英美的商事法律規(guī)范有包括單行法律、判例、民間自治規(guī)章等等在內(nèi)的廣泛淵源 4 1、 以下幾個選項(xiàng)中 ，（ B D ） 屬于商人 A、 金龍股份有限公司董事徐彥若 B、 “ 三義和 ” 合伙企業(yè) C、聯(lián)發(fā)證券公司北京營業(yè)部股民章祥 D、范大興個體戶 判斷正 誤 23、商事關(guān)系，大體上說，主要包括兩部分，一是商事組織關(guān)系，二是商事交易關(guān)系。（對 ）、商事交易就是商事組織以及其他人在市場領(lǐng)域從事的各種經(jīng)營活動。（對 ） 1在古代中國，民間的商事關(guān)系，主要依習(xí)慣和道德規(guī)范調(diào)整。 ( ) 1外觀法則的本意是保護(hù)善意相對人，其依據(jù)就是保障交易安全的原則。( 對 ) 第二章 公司法 、 名詞解釋 1、 公司 ：公司是以營利為目的依法設(shè)立的，具有民事行為能力和權(quán)利能力，以自己資產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。 2、 有限責(zé)任公司 ：有限公司是股東以其出資額對公司承擔(dān)責(zé) 任，公司以其全部資產(chǎn)對公司承擔(dān)責(zé)任的公司。 3、 股份有限公司 ： 股份有限公司是指全部資本為等額股份，股東以其所持股份為為限對公司承擔(dān)責(zé)任的公司。 3、 公司章程 是記載公司重要事項(xiàng)和股東權(quán)利義務(wù)的重要法律文件。 4、子公司的法律地位 ： 5、 公司的注冊資本 ：是公司設(shè)立時的所有資產(chǎn)，是投資者在公司登記機(jī)關(guān)登記的出資額的總和。 6、股份轉(zhuǎn)讓 ： 是指股份有限公司的股份持有人依法自愿將自己的股份轉(zhuǎn)讓給他人，使他人取得股份成為股東的法律。 7、國有獨(dú)資公司 ：是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。 8、 發(fā)起人 ：就是創(chuàng)立、籌備股份有限責(zé)任公司的人。 9、創(chuàng)立大會 ： 是公司設(shè)立過程中由認(rèn)股人組成的決議機(jī)關(guān)。創(chuàng)立大會由發(fā)起人召集，通知全體認(rèn)股人參加。公司法： 是調(diào)整公司的設(shè)立、變更和消滅，以及規(guī)定公司內(nèi)部職能部門管理關(guān)系的法律規(guī)范，這些規(guī)范主要是調(diào)整公司作為一個法人主體資格和主體能力過程中產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 股份有限公司的股東大會的法律地位 ：又稱股東會或股東會議。是指由股份有限責(zé)任公司的全體股東所組成的公司意思機(jī)關(guān)和最高權(quán)力機(jī)關(guān)。公司的一切重大事項(xiàng)，如章程的變更，公司的解散與合并等，都必須由股東大會作出決議。公司的其 他機(jī)關(guān)都隸屬于或服從于股東大會 無限公司 ：是指二人以上股東所組織，全體股東對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任的公司 。 11、監(jiān)事會 ： 是為了保障董事和其他高層職員忠實(shí)執(zhí)行股東會和公司章程而專門設(shè)立的一個職能機(jī)關(guān)。 12、 股份發(fā)行的 “三公 ”原則 ：公開、公平、公正 13、 記名股票 ：是將股東姓名或名稱記載于股票的股票。 14、 上市公司 ：是指發(fā)行的股票經(jīng)國家有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)在證券交易所掛牌上市交易的股份有限公司。 15、 資產(chǎn)負(fù)債表 ：反映了企業(yè)在一定時期的資產(chǎn)、負(fù)債和股東權(quán)益的財務(wù)狀況及其平衡關(guān)系 16、 公積金 ;是為了準(zhǔn)備 沵補(bǔ)虧損和擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模在注冊資本之外準(zhǔn)備的基金。 17、 公司合并 ：公司的合并是指由兩個或兩個以上的公司合并成一家，原來的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由合并后的公司全面承受，合并各方的債權(quán)債務(wù)由存續(xù)的公司或新設(shè)的公司繼承。 18、公司分立 ：是指一個公司根據(jù)股東會或者法律的規(guī)定分立成兩個或數(shù)個公司，原來的財產(chǎn)、債權(quán)和債務(wù)由公司股東會決定由分立后的公司按照資產(chǎn)和負(fù)債的比例繼承。 公司債券， 是指股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，依照法定程序 發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。 外國公司的分支機(jī)構(gòu) ，其中外國公司是指依照外國法律在中國境外登記成立的公司，外國公司的分支機(jī)構(gòu)是指依照中國法律，向中國的公司登記機(jī)關(guān)提出申請，并提交公司章程、所屬國的公司登記證書等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后依法登記設(shè)立的不具有中國法人資格的分支機(jī)構(gòu)，外國公司對其分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動承擔(dān)民事責(zé)任 三、問答題 1、 設(shè)立有限責(zé)任公司的主要條件是什么？ 有一定的投資主體有公司的章程有一定的資產(chǎn)有一定的場地和設(shè)備完善的組織機(jī)構(gòu) 2、 公司的章程內(nèi)容有哪些？ 公司的名稱、注冊地 點(diǎn)、法定代表人、公司股東姓名或名稱及其出資額公司的主業(yè)、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)公司的股東會、監(jiān)事會、經(jīng)理等組織機(jī)構(gòu)及其職權(quán)公司的資產(chǎn)管理制度、對內(nèi)管理制度和對外經(jīng)營制度 3、 股份有限公司設(shè)立有哪幾種方式 ？ 有兩種方式：發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立。發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人自己認(rèn)足公司全部股份或公司發(fā)行的首期全部股份，并繳足股款，是公司得以成立的方式。募集設(shè)立，是指發(fā)起人只認(rèn)購公司全部股份或公司首期發(fā)行的全部股份的一部分，其余的向社會公眾募集招股。 4、國有獨(dú)資公司的法律地位如何 ？ 國家對事關(guān)國計民生和國家重大利益的產(chǎn)業(yè)采取國有獨(dú)資公司形式 ，目的是為了方便國家的管理和對市場的調(diào)控，以及對比較稀少的資源的合理使用。 5、發(fā)起人為何從公司成立之日起3 年內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓其持有的公司股份？ 公司法規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓是為了讓發(fā)起人與公司同進(jìn)退，將其利益與公司成敗緊密聯(lián)系起來。這樣他們就更加切實(shí)履 3 行忠誠和勤勉之職。 什么是公司的資本制度：答：在我國，公司資本僅僅是指注冊資本，就是公司成立時有公司章程確定的規(guī)定出資額的總和。公司的注冊資本是公司設(shè)立時所有的資產(chǎn)，是投資者在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)際出資額的總和。注冊資本是公司作為法人民事主體對內(nèi)經(jīng)營和對外承擔(dān)民事責(zé)任的財政能力， 一個公司沒有必要的自有資產(chǎn)就不能具備必要的生產(chǎn)經(jīng)營能力，也不能取得必要的市場信用。所以注冊資本不但是公司對內(nèi)進(jìn)行生產(chǎn)的需要，而且是公司對外承擔(dān)民事責(zé)任的需要。 6、簡述公司合并與分立法律制度的主要內(nèi)容。 ：公司的合并是指由兩個或兩個以上的公司合并成一家，原來的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由合并后的公司全面承受，合并各方的債權(quán)債務(wù)由存續(xù)的公司或新設(shè)的公司繼承。公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并的兩種方式，一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散，兩個以上的公司合并設(shè)立為一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。 公司分立 ：是 指一個公司根據(jù)股東會或者法律的規(guī)定分立成兩個或數(shù)個公司，原來的財產(chǎn)、債權(quán)和債務(wù)由公司股東會決定由分立后的公司按照資產(chǎn)和負(fù)債的比例繼承。公司分立本是股東會的權(quán)利，但是在分立之前必須對公司的債務(wù)做出清償或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，以保障債權(quán)人的權(quán)利，之后才能分立。合并程序 A 簽訂合并協(xié)議，編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。 B 股東會作出合并協(xié)議。 C 政府行政部門批準(zhǔn)。 D 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人（公司債權(quán)人保護(hù)程序）。 E 實(shí)施合并。 F 辦理公司合并登記。公司合并法律后果合并各方的債權(quán)債務(wù)由合并后的公司繼承，債權(quán)人在時效內(nèi)的債權(quán)可以向合并 之后的公司主張，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清償義務(wù) 、簡述公司合并、分立之法律后果。 參考答案： 1、合并各方的債權(quán)債務(wù)由合并后的公司繼承，債權(quán)人在時效內(nèi)的債權(quán)可以向合并之后的公司主張，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清償義務(wù)。 2、公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)。債權(quán)人在時效內(nèi)的債權(quán)可以向合并之后的公司主張。公司分立沒有按照公司法的規(guī)定的條件和程序通知和公告的，公司分立之前的債權(quán)債務(wù)由分立后的各公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 有限責(zé)任公司股東出資證明書有哪些主要內(nèi)容？ 答：有限責(zé)任 公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，載明下列事項(xiàng)：公司名稱，公司登記日期，公司注冊資本，股東的姓名或者名稱，繳納的出資額和出資日期，出資證明書的編號和核發(fā)日期。 、 動產(chǎn)出資條件 ：經(jīng)由符合資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估，該動產(chǎn)必須是公司經(jīng)營所使用的產(chǎn)權(quán)不存在爭議。、 不動產(chǎn)出資條件 ：經(jīng)由符合資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估，如果是劃撥方式取得的土地使用權(quán)作為投資的，必須要經(jīng)過國有資產(chǎn)管理部門同意產(chǎn)權(quán)不存在爭議。 、知識產(chǎn)權(quán)出資條件 ：經(jīng)由符合資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估，該產(chǎn)權(quán)必須是經(jīng)合法注冊登記，是投資者有效的權(quán)利產(chǎn)權(quán) 不存在爭議 簡述擔(dān)任董事有什么資格限制。 參考答案：公司法第 147 條規(guī)定，有下列情形的，不得擔(dān)任公司的董事：無民事行為能力人或者限制民事行為能力人；因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑法，執(zhí)行期滿未逾 5 年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾 5 年；擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾 3 年；擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起 未逾 3 年；個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司法第 57 條還規(guī)定，公司不得違反上述規(guī)定選舉、委派董事的，該選舉、委派無效。國家公務(wù)員不得兼任公司的董事。、 論發(fā)行公司債券的條件 。參考答案： 1主體資格，股份有限公司和國有獨(dú)資公司或者兩個或者兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。 2有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不少于 6000 萬元。股份有限公司的凈資產(chǎn)不少于 3000 萬元。 2) 3公司發(fā)行債券累計不超過公司凈資產(chǎn)的 40 4最近三年的平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息； 5籌集 的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策； 6債券的利率不超過國務(wù)院限制的利率水平； 7國務(wù)院規(guī)定的其他條件。 4、根據(jù)商法教材，試述公司的種類。 答題要點(diǎn)： 1. 有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司是股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 2. 股份有限公司。股份有限公司是指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。3. 國有獨(dú)資公司。由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。 4. 無限責(zé)任公司。無限公司是指二人以上股東所組織，全體股東 對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任的公司。5. 兩合公司。 兩合公司，指一人以上無限責(zé)任股東與一人以上有限責(zé)任股東所組織，前者對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任，后者僅負(fù)有限責(zé)任的公司。 、簡述公司公積金種類，并談?wù)劰e金提取應(yīng)注意的問題。 參考答案：首先，積金的種類包括： 1、法定公積金。公積金是公司為了預(yù)備彌補(bǔ)虧損和擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模在注冊資本之外準(zhǔn)備的基金，公積金是注冊資本的儲備，也是公司對外承擔(dān)民事責(zé)任的增加的保障。公積金包括法定公積金和任意公積金兩種：公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金，公司法定 公積金累計額為公司注冊資本的 50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)上一年度公司虧損的，在依照公司的規(guī)定提取法定公積金和法定公益金之前，應(yīng)當(dāng)先以當(dāng)年利潤彌補(bǔ)上年的虧損。 2、任意公積金。公司在稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會決議，可以提取任意公積金。任意公積金由公司自行決定提取與否以及提取多少，其用途可以由公司自行決定，沒有法定限制。 其次，公積金的提取應(yīng)該注意： 1、公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。股份有限公司經(jīng)股東大會決議將公積金轉(zhuǎn)為資本時，按股東原有 股份比例派送新股或者增加每股面值。但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊資本的 25%。 2、公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金、法定公益金后所余利潤有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東所持有的股份比例分配。 3、股東會或者董事會違反公司法的規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金、法定公益金之前向股東分配利潤的，必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。 13、簡述發(fā)行公司債券的程序 參考答案：發(fā)行公司債券的程序： (1)股東會決議。股份有限公司、有限責(zé)任公司發(fā)行公司債券，由董事會制定方案 ，提交股東會審議并做出決議 (2)申請。公司向國務(wù)院證券管理部門申請批準(zhǔn)發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：公司登記證明；公司章程；公司債券募集辦法；資產(chǎn)評估報告和驗(yàn)資報告。 (3)報批。以公司的名義向國務(wù)院證券管理部門報請批準(zhǔn)發(fā)行公司債券。 (4)、批準(zhǔn)。公司債券的發(fā)行規(guī)模由國務(wù)院確定。國務(wù)院證券管 4 理部門審批公司債券的發(fā)行，不得超過國務(wù)院確定的規(guī)模。 (5)募集辦法。發(fā)行公司債券的申請經(jīng)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法，載明下列主要事項(xiàng)：公司名稱；債券總額和債券票面金額；債券的利率；還本付息 的期限和方式；債券發(fā)行的起止日期；公司凈資產(chǎn)額；已經(jīng)發(fā)行的尚未到期的公司債券總額；公司債券的承銷機(jī)構(gòu)。 (6)停止。對已經(jīng)做出的批準(zhǔn)如果發(fā)現(xiàn)不符合公司法規(guī)定的，應(yīng)予撤銷。尚未發(fā)行公司債券的，停止發(fā)行；已經(jīng)發(fā)行公司債券的，發(fā)行的公司應(yīng)當(dāng)向認(rèn)購人退還所繳款項(xiàng)并加算銀行同期存款利息。 簡述上市公司的條件 股份有限公司申請股票上市，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： 股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行； 公司股本總額不少于人民幣 3000 萬元； 公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的 25%以上；公司股本總額超過人民幣 4 億元的，公開 發(fā)行股份的比例為 15%以上； 公司最近 3 年無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載。證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 、簡述公司清算組在清算期間的職權(quán)。 參考答案： 清算組在清算期間行使下列職權(quán)： （ 1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債標(biāo)和財產(chǎn)清單。因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。 （ 2）通知已知的債權(quán)人，發(fā)布公告周知無法通知的債權(quán)人。 （ 3）處理與清算有關(guān) 的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。 （ 4）清繳公司拖欠未繳的稅款。 （ 5）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)。 （ 6）代表公司參與民事訴訟活動。 （ 7）清算組成原因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 股份有限公司創(chuàng)立大會有哪些主要職權(quán)？ 答：創(chuàng)立大會行使的職權(quán)一般是：選舉公司的管理機(jī)關(guān)；聽取和審查發(fā)起人關(guān)于創(chuàng)立公司的報告；修改公司章程等。創(chuàng)立大會的決議事項(xiàng)，應(yīng)制成議事錄保存。 試述有限責(zé)任公司股東會的職權(quán) ：答、（ 1）決定公司的經(jīng)方針和投資計劃。（ 2）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的 報酬事項(xiàng)。（ 3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項(xiàng)。（ 4）審議批準(zhǔn)董事會的報告。（ 5）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。（ 6）審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案和決算方案。（ 7）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。（ 8）對公司增加或者減少注冊資本作出決議。（ 10）對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議。（ 11）對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議。（ 12）修改公司章程。 54、 試述公司法人的治理結(jié)構(gòu)答： 答：（ 1）公司的法人屬性使公司財產(chǎn)與公司成員的個人財產(chǎn)完全區(qū)別開來，從 而使公司能夠以自己的名義獨(dú)立地從事民事活動、享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。（ 2）公司有自己獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)，公司的主體身份是法人，法人是法律上擬制的人格；主體需要一定的人格才能享有民事權(quán)利能力和民事行為能力。（ 3）公司的財產(chǎn)是公司擁有信用的基礎(chǔ)，也是公司對外承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)。所以，公司可以用自己的資產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任。（ 4）由于公司在人格上和財產(chǎn)上的獨(dú)立性，股東不必對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任和無限責(zé)任。（ 5）公司法人的民事權(quán)利能力由其法定代表人和授權(quán)代表人代為行使，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的法定代表人是董事長，公司的授 權(quán)代表人是由公司的董事會和董事長授權(quán)的公司職員。法定代表人和授權(quán)代表人的行為就構(gòu)成了公司的行為，由此產(chǎn)生的一切后果均由公司承受，也就是公司職員的任何職務(wù)行為均由公司的資產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任。 35、 試述有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)答 ：（ 1）負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東報告工作。（ 2）執(zhí)行股東會的決議。（ 3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案。（ 4）制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案和決算方案。（ 5）制定公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。（ 6）制定公司增加或者減少注冊資本的方案。（ 7）擬定公司合并、分立、變更公司形式、解散公司的方案。 （ 8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。（ 9）聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報酬事項(xiàng)。（ 10）制定公司的基本管理制度。案例 、 、 向世仁等五個朋友為金時達(dá)有限責(zé)任公司全體股東，該公司為五個朋友所共同出資建立。公司股東會由五個朋友組成，向世仁為公司法定代表人。公司成立并經(jīng)營若干年時間之后，五個朋友析產(chǎn)，于是協(xié)議減少公司資本。該公司工商登記上的公司資本為 170 萬元， 公司的實(shí)際資產(chǎn)則有： 現(xiàn)金 元； 存料 91 萬元； 制成品盤存 86萬元； 廠房機(jī)器設(shè)備 82 萬元； 運(yùn)輸設(shè) 備 65萬元； 盈利 元，加上其它財產(chǎn)，共計 550萬元。此外，公司還擁有商標(biāo)專用權(quán)，價值 70 萬元。按向世仁五個朋友的協(xié)議，從上述公司資產(chǎn)中剝離出 280 萬元，由 5 位股東平均分配，并將公司注冊資本變更為 70萬元。但是，該公司經(jīng)理及監(jiān)事認(rèn)為股東此項(xiàng)減資協(xié)議違法，因?yàn)檫@樣做實(shí)際上是已將公司的資產(chǎn)分配殆盡。但是，向世仁五人認(rèn)為，上述行為是經(jīng)公司全體股東協(xié)議同意的，也就是公司股東會的決議，公司必須執(zhí)行。并且，將280 萬元資產(chǎn)分配給股東之后，公司仍有近 70萬元，超過了公司資本的法定最低限額，因此該項(xiàng)減資行為，符合 公司法規(guī)定減資的條件，是合法有效的 。問： 1、 向世仁等股東的行為是否合法？為什么？ 2、 公司的經(jīng)理和監(jiān)事的不同意見有無法律依據(jù)？ 3、 公司如果要分配財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照什么法律程序？答案要點(diǎn) 1、不 符 合 法 律 的 規(guī) 定，因 為 公司 的 財 產(chǎn) 屬 于 公 司 所 有， 在 公 司 清 算 前， 任 何 股 東 都 不 能 分 割 公 司 的 財 產(chǎn)。 公 司 的 經(jīng) 理 和 監(jiān)事 的 不 同 意 見 有 公 司法 的依 據(jù)， 因 為 股 東 會 無 權(quán) 改 變 公 司 法 的 規(guī) 定， 股 東 會 無 權(quán) 將 公 司 的 財 產(chǎn) 分配 給 股 東， 否 則 就 會造 成 公 司 注 冊 資 本 的 減 少。 3、 公 司 如 果 要 分 配財 產(chǎn) 應(yīng) 當(dāng) 按 照 公 司 法 規(guī) 定 的法 律 程 序 進(jìn) 行， 即：（ 1） 先 由 股 東 會 作 出 決 議；（ 2） 發(fā) 布 減 少 注 冊 資 本 的 公 告， 通 知 債 權(quán) 人 主 張債 權(quán)；（ 3） 對 負(fù) 債 進(jìn) 行 清 償 或 提 供 擔(dān) 保；（ 4） 減 少 注 冊 資 本 ，將 減 少 下 來 的 注 冊 資 本 分 配給 股 東；（ 5） 進(jìn) 行 公 司 資 產(chǎn) 變 更 登 記。 三 、經(jīng)緯國際有限責(zé)任公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開會，要求大家都作為擬設(shè)立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。公司的注冊資本定為 6000 萬元，經(jīng)緯國際有限責(zé)任公司認(rèn)購公司的股份額為 1000萬元，其他三家公司認(rèn)購公司的股份額共為 600萬元，擬再向社會公開募集的股份數(shù)額為 4400 萬元。公司如期募集股份成功然后設(shè)立，在準(zhǔn)備進(jìn)行公司登記前，由律師對公司的章程草案和其他文件進(jìn)行整理。如果你是律師，對該股份公司的上述做法提出法律意見： 1、 四個發(fā)起人能否發(fā)起設(shè)立一家股份有 限公司？ 2、 公司法對發(fā)起人認(rèn)購公司的股份有何限制？ 3、本股份公司的股權(quán)應(yīng)當(dāng)如何構(gòu) 5 成？答題要點(diǎn)：（ 1）僅 4 個發(fā)起人不足以發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司，因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定，設(shè)立股份公司應(yīng)當(dāng)有 5 人以上為發(fā)起人。（ 2）根據(jù)公司法規(guī)定，發(fā)起人認(rèn)購公司的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%。（ 3）該公司的注冊資本為 6000 萬元，所以，發(fā)起人認(rèn)購的股份制少應(yīng)當(dāng)為 2100 萬元。其余的股份數(shù)額由社會公開募集。 萬德福有限責(zé)任公司有大小股東 15 個，召開股東大會討論公司經(jīng)營問題，由于股東之間在經(jīng)營戰(zhàn)略方向上意見分歧，有的股東提出解散公司。經(jīng) 過表決， 11 個股東，代表了大多數(shù)的股份， 同意公司于 2001 年 12 月 31 日解散。由于股東們對公司已經(jīng)沒有興趣，又要過元旦和春節(jié)，直到 2002年 3 月 1日清算組成立。3 月 15 日，清算組向有關(guān)債權(quán)人通報公司解散情況，要求申報債權(quán)。債權(quán)人之一，冬利股份有限公司，了解到有關(guān)情況，感到清算組工作不規(guī)范，擔(dān)心自己的權(quán)益受到侵害，于是，就萬得福有限責(zé)任公司和清算組的做法以及清算組的職權(quán)向自己的律師咨詢。如果你是該律師，如何就得福有限責(zé)任公司和清算組的做法以及清算組的職權(quán)作出回答 ？ 參考答案： 1、公司法規(guī)定，公司可以由股 東會決議解散，應(yīng)當(dāng)在 15 日內(nèi)成立清算組。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 60 日內(nèi)在報紙上至少公告 3 次。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起 30 日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起 90 日內(nèi)，向清算組申報債權(quán)。 2、根據(jù)公司法第 193 條規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)： （ 1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債標(biāo)和財產(chǎn)清單。因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。 （ 2）通知已知的債權(quán)人，發(fā)布公告周知無法 通知的債權(quán)人。 （ 3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。 （ 4）清繳公司拖欠未繳的稅款。 （ 5）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)。 （ 6）代表公司參與民事訴訟活動。 （ 7）清算組成原因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 、金福股份有限公司經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行股票，募集到公司章程規(guī)定的股本數(shù)額 4000萬元人民幣。成立二年來，經(jīng)營業(yè)績良好?，F(xiàn)公司股東大會決議申請公司上市。經(jīng)過注冊會計師事務(wù)所的審計，認(rèn)為金福股份有限公司上市的條件不完全具備。金福股份有限公 司董事會認(rèn)為會計師事務(wù)所的意見吹毛求疵，轉(zhuǎn)而求助一家證券律師事務(wù)所，要求其出具一份有關(guān)公司上市的法律意見。如果你是該證券律師事務(wù)所的律師，你認(rèn)為在法律意見書中至少應(yīng)當(dāng)陳述哪些內(nèi)容？ 答題要點(diǎn)：公司法規(guī)定的公司上市必須具備的以下 5 個條件：（ 1） 股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行；（ 2） 公司的股本總額不少于人民幣 5000 萬元；（ 3） 公司開業(yè)三年以上，最近三年連續(xù)盈利。（ 4） 持有股票面值 1000元以上的股東人數(shù)不少于 1000人。向社會公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的 25%以上；公司的股本總額超 過人民幣 4 億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為 15%以上。（ 5） 公司在最近三年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報表無虛假記載。其次，還應(yīng)當(dāng)指出該公司不符合法律規(guī)定的以下條件：第一，公司現(xiàn)有股本總額只有 4000萬元，低于法定最低額；第二，公司開業(yè)僅兩年，未達(dá)到規(guī)定的年限。最后，應(yīng)得出結(jié)論：公司目前還不能申請上市，并針對上述問題提出建議：（ 1）增資擴(kuò)股，將公司股本總額提高到 5000 萬元以上；（ 2）繼續(xù)保持連續(xù)盈利一年以上 。 、萬事達(dá)有限責(zé)任公司作為發(fā)起人之一，與其他二家公司開會，要求大家都作為擬設(shè)立的一家股份有限公 司的發(fā)起人，三家公司一致同意。擬建的股份有限公司的注冊資本定為 6000萬元，萬事達(dá)有限責(zé)任公司認(rèn)購公司的股份額為 1000 萬元，其他二家公司認(rèn)購公司的股份額累計為 600 萬元，擬向社會公開募集的股份數(shù)額為 4400萬元。公司創(chuàng)立大會通過了這三家發(fā)起人制定的公司章程草案，該草案規(guī)定公司董事會由三家公司各出一名代表作董事，為了將來工作方便，在從市工商局請一位副局長擔(dān)任董事。公司設(shè)監(jiān)事會，由兩名監(jiān)事組成，其中一個監(jiān)事由萬事達(dá)有限責(zé)任公司的董事兼任，一個監(jiān)事由萬事達(dá)有限責(zé)任公司派員出任是執(zhí)行監(jiān)事，負(fù)責(zé)日常監(jiān)事事務(wù)。公司如 期募集股份成功然后設(shè)立，在準(zhǔn)備進(jìn)行公司登記前，由律師對公司的章程草案和其他文件進(jìn)行整理。如果你是律師，請針對以下問題，對該股份公司的上述做法提出法律意見： 1、 幾個發(fā)起人能發(fā)起一家股份有限公司？ 2、 發(fā)起人認(rèn)購公司的股份有何限制？股份公司的股權(quán)應(yīng)當(dāng)如何構(gòu)成？ 3、 股份公司的董事會至少應(yīng)當(dāng)有多少董事組成？ 答題要點(diǎn)：（ 1）僅 3 個發(fā)起人不足以發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司，因?yàn)楣痉ǖ?75 條規(guī)定，設(shè)立股份公司應(yīng)當(dāng)有 5 人以上為發(fā)起人。（ 2）根據(jù)公司法規(guī)定，發(fā)起人認(rèn)購公司的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%，該公司的注冊資 本為 6000萬元，所以，發(fā)起人認(rèn)購的股份制少應(yīng)當(dāng)為 2100萬元。其余的股份數(shù)額由社會公開募集。（ 3）根據(jù)公司法的要求，股份公司的董事會至少應(yīng)當(dāng)有 5名董事組成，該公司董事會只有 4 名董事，不符合公司法的規(guī)定 。 甲乙丙丁四個股東共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，經(jīng)資產(chǎn)評估事務(wù)所的評估，甲股東以自己的一幅面積 2000 平方米工業(yè)用地的土地使用權(quán)作價 300萬出資，即每平方米作價 1500元，而當(dāng)時同樣地塊的土地使用權(quán)的市場價為每平方米為 800 元。但是，當(dāng)時其他股東為爭取公司注冊資金到位以及時取得公司登記，對甲股東的土地使用權(quán) 價值沒有提出異議。公司經(jīng)營一年后因虧損被迫清算，債權(quán)人不能得到完全清償，其律師在法庭主張該公司的股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，但是各股東以承擔(dān)有限責(zé)任為由拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。 試分析： 1甲股東的出資行為是否符合公司法的規(guī)定 ? 2資產(chǎn)評估事務(wù)所對其所作的資產(chǎn)評估應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任 ? 3當(dāng)公司清算時，債權(quán)人不能得到完全清償，能否要求股東清償 ? 4股東的辯解有否法律根據(jù) ? 答題要點(diǎn)： (1)甲股東的出資行為符合公司法的規(guī)定，土地使用權(quán)可以作為股東出資，但是其土地使用權(quán)的出資額與該 土地的真實(shí)市場價值相距過遠(yuǎn)，有欺詐的嫌疑。 (2)資產(chǎn)評估事務(wù)所對其所作的資產(chǎn)評估應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶法律責(zé)任，即當(dāng)該評估不真實(shí)導(dǎo)致公司的債權(quán)人損失時，要求評估者和被評估者必須承擔(dān)連帶責(zé)任。 (3)當(dāng)公司清算時，債權(quán)人不能得到完全清償，能要求出資未到位的股東在出資額內(nèi)清償。 (4)股東的辯解沒有法律根據(jù)，因?yàn)楣痉ǖ?28 條規(guī)定，股東出資的土地使用權(quán)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。 萬事達(dá)有限責(zé)任公司作為發(fā)起人之一，與其他人設(shè)立的一家股份有限公司。為了將來工作方便，從市工商局請 一位副局長擔(dān)任公司董事。 公司設(shè)監(jiān)事會，由兩名監(jiān)事組成，其中一個監(jiān)事由萬事達(dá)有限責(zé)任公司的董事長自己兼任，一個監(jiān)事由萬事達(dá)有限責(zé)任公司董事會秘書出任，負(fù)責(zé)日常監(jiān)事事務(wù)。公司如期募集股份成功 6 然后設(shè)立，在準(zhǔn)備進(jìn)行公司登記前，由律師對公司的章程草案和其他文件進(jìn)行整理。如果你是律師，請針對以下問題，對該股份公司的上述 做法提出法律意見：股份公司的董事和監(jiān)事是否有資格限制 ?答題要點(diǎn)： 1工商局長是公務(wù)員，不能兼任公司董事。 2根據(jù)公司法的要求，股份公司的監(jiān)事會至少應(yīng)當(dāng)有 3 名監(jiān)事組成。 3股份公司的監(jiān)事有資 格限制，公司法第 124 條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理和財務(wù)負(fù)責(zé)人不兼任監(jiān)事。 (一 ) 甲公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開會，要求大家都作為擬設(shè)立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。公司的注冊資本定為 6000萬元，甲公司認(rèn)購公司的股份額為 1000 萬元，其他三家公司認(rèn)購公司的股份額累計為 600 萬元，擬向社會公開募集的股份數(shù)額為 4400萬元。公司創(chuàng)立大會通過了這四個發(fā)起人制定的公司章程草案，該草案規(guī)定公司董事會由四家公司各出一名代表作董事，公司設(shè)監(jiān)事會，由兩名監(jiān)事組成，其中 個監(jiān)事由甲公司的董事兼任 ，一個監(jiān)事由甲公司派員出任是執(zhí)行監(jiān)事，負(fù)責(zé)日常監(jiān)事事務(wù)。公司如期募集股份成功然后設(shè)立，在準(zhǔn)備進(jìn)行公司登記前，由律師對公司的章程草案和其他文件進(jìn)行整理如 果你是律師，請針對以下問題，對該股份公司的上述做法提出法律意見： 1. 四個發(fā)起人能否發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司 ? 2發(fā)起人認(rèn)購公司的股份有何限制 ?股份公司的股權(quán)應(yīng)當(dāng)如何構(gòu)成 ? 3. 股份公司的董事會至少應(yīng)當(dāng)有多少董事組成 ? 4. 股份公司的監(jiān)事會至少應(yīng)當(dāng)有多少監(jiān)事所組成 ?5股份公司的監(jiān)事是否有資格限制 ?答題要點(diǎn)： (1)僅 4 個發(fā)起人不足以發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司，因?yàn)楣痉ǖ?75 條規(guī)定，設(shè)立股份 公司應(yīng)當(dāng)有 5人以上為發(fā)起人。 (2)根據(jù)公司法規(guī)定，發(fā)起人認(rèn)購公司的股份不得少于公司股價總數(shù)的 35，該公司的注冊資本為 6000 萬元，所以，發(fā)起人認(rèn)購的股份制少應(yīng)當(dāng)為 2100 萬元。其余的股份數(shù)額由社會公開募集。 (3)根據(jù)公司法的要求，股份公司的董事會至少應(yīng)當(dāng)有；名董事組成，該公司董事會只有 4 名董事，不符合公司法的規(guī)定。 (4)根據(jù)公司法的要求，股份公司的監(jiān)事會至少應(yīng)當(dāng)有 3名監(jiān)事組成。股份公司的監(jiān)事有資格限制，公司法規(guī)定，公司的 董事、經(jīng)理和財務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼任監(jiān)事。 某公司增資擴(kuò)股，甲股東以三輛重型自卸車作價 90萬元增資，車輛按時交付公司，公司過使用該車輛運(yùn)營，但是因種種原因，始終未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被債權(quán)人申請訴前財產(chǎn)保全，法院依法扣押了該公司的三輛自卸車，但是甲股東出面稱者三輛車并沒有過戶，是自己的財產(chǎn)，不屬于公司，不能被扣押。法院見甲股東有產(chǎn)權(quán)證書，只得解除保全債權(quán)人繼續(xù)追索，但是該公司沒有足夠的財產(chǎn)可以用于清償，稱有限公司只承擔(dān)有限責(zé)任，現(xiàn)在公司的資產(chǎn)不足清償債務(wù)，債權(quán)人元權(quán)主張更多的清償金額，債權(quán)人 對此辯解不服。 試分析： 1甲股東以三輛重型自卸車出資是否符合公司法的規(guī)定？ 2債權(quán)人能否申請將該公司運(yùn)營的三輛自卸車作訴前保全？3公司的股東的辯解有無法律依據(jù)？ 4債權(quán)人若不服，有何救濟(jì)方法？答題要點(diǎn)： （ 1）甲股東以三輛重型自卸車出資符合公司法的規(guī)定，但是根據(jù)公司法第 24 條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過資產(chǎn)評估才能生效。 w（ 2）債權(quán)人不能申請將該公司運(yùn)營的三輛自卸車作訴前保全，因?yàn)樵撊v車不屬于債務(wù)人。w（ 3）公司的股東的辯解沒有法律依據(jù)，因?yàn)榧坠蓶|的車輛沒有過戶，所以視為出資未繳付，股東應(yīng)當(dāng)在此范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任。 （ 4 分） （ 4）債權(quán)人若不服，可以根據(jù)公司法的規(guī)定，訴請甲股東在未繳付出資 90 萬元的范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任 單項(xiàng)選擇題 、 以下何者為可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債的主體？ （ C ）。 A、有限責(zé)任公司 B、國有獨(dú)資公司 C、上市公司 D、財政部 4、 禁止發(fā)起人轉(zhuǎn)讓持有的本公司股份的期限是 （ D ）。A、自出資之日起 1 年 B、自公司成立之日起 1年 C、自出資之日起 3 年 D、自公司成立之日起 3年 5、 工商管理局干部姚某在審核某有限責(zé)任公司的注冊申請時，提出以下不予批準(zhǔn)的理由，其中哪一條不符 合公司法的規(guī)定？ （ C ） A、公司名稱未表明有限責(zé)任公司字樣 B、股東甲沒有在公司章程上簽名、蓋章 C、股東乙是一家與該公司經(jīng)營業(yè)務(wù)相同的 N 公司的股東 D、股東丙未繳足其出資額 5、 某公司申請再次發(fā)行公司債券。以下情況中，哪一個構(gòu)成審批機(jī)關(guān)拒絕批準(zhǔn)的正當(dāng)理由？（ D ） A 該公司為國有獨(dú)資公司 B 該公司的凈資產(chǎn)為人民幣 6500 萬元 C 該公司的債券發(fā)行額，上次為 1500 萬元，本次為 1000 萬元 D 該公司上次發(fā)行的實(shí)際募集率為 95 根據(jù)公司法的規(guī)定，有下列何種情形者，可以擔(dān)任公司的董事。（ D ） A、無民事行為 能力人或者限制民事行為能力人 B、因經(jīng)濟(jì)犯罪被判處有期徒刑，執(zhí)行期滿未逾五年 C、對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年 D、個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)以下哪一項(xiàng)不得用于公司出資 ?( B ) A 汽車 B勞務(wù) C房屋 D商標(biāo)權(quán) 9 關(guān)于有限責(zé)任公司的下列說法中，何者為正確 ?( D ) A、有限責(zé)任公司可以沒有監(jiān)事 B有限責(zé)任公司可以沒有股東 C有限責(zé)任公司可以沒有章程 2 某上市公司股本總額 6000 萬元，股票面值 10 元。以下情況中，哪一個構(gòu)成該公司股票暫停上市的原因 ?（ C） A公司決定將股本總額減少 1000萬元 B為實(shí)現(xiàn)上述決定，公司收購本公司股票 100 萬元 C由于上述收購，持有 1