國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)實(shí)踐報(bào)告.doc

國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)實(shí)踐報(bào)告學(xué)號(hào)：200810430131 班級(jí)：08國(guó)貿(mào)（1） 案例一： 提單性質(zhì)不清致?lián)p案案情簡(jiǎn)介 1993年，山西省某外貿(mào)公司與美國(guó)“American playtime corp.”簽訂了“xi mass lights”的貨物出口合同。五六月間，該公司以信用證結(jié)算方式出口了兩批貨物，考慮到前幾次貨物出口收匯情況良好，選擇了付款交單(D/P)的托收方式結(jié)算，金額合計(jì)約26萬(wàn)美元，但代收行多次催理，國(guó)外客商也不付款贖單。1994年3月，該公司得知貨物已被客戶憑副本提單提領(lǐng)，于是要求退回單據(jù)。4月，該公司憑已退回的正本提單向船公司“American president lines ltd”交涉時(shí)，遭到拒絕，理由是該提單為記名提單，按照當(dāng)?shù)貞T例，收貨人可以不憑正本提單提貨。至此，公司錢貨兩空，蒙受了巨大的損失。1、 在此案例下，信用證方式對(duì)山西省外貿(mào)公司的意義？（對(duì)比付款交單）？2、 記名提單可以不憑正本提單提貨嗎？它能做為物權(quán)憑證嗎？3、 查找相關(guān)資料，國(guó)際貿(mào)易中為什么會(huì)出現(xiàn)無(wú)單提貨的情況。分析：1.信用證是銀行信用,托收是商業(yè)信用.在信用證項(xiàng)下,銀行是付款人,你只要提交與信用證要求嚴(yán)格相符的單據(jù),開(kāi)證行就必須付款,而不管信用證申請(qǐng)人是否同意,即使申請(qǐng)人破產(chǎn)了,銀行也得付錢.而托收項(xiàng)下,銀行是否付錢則取決于付款人是否付錢,也就是說(shuō),如果你的客戶想毀約的話,你就收不到錢,而銀行不承擔(dān)任何責(zé)任,哪怕你的單據(jù)作的完美無(wú)暇.2.記名提單是記名貨物交付或指定給具體人的憑證。記名提單上列明確定的收貨人，而不另加列指示字樣不可轉(zhuǎn)讓。海牙規(guī)則中的物權(quán)憑證是指持有該憑證即意味著享有支配貨物的權(quán)利。由此可見(jiàn)，記名提單的持有人并不享有支配貨物的權(quán)利。貨到目的港后，承運(yùn)人不負(fù)有要求記名收貨人出示或提交提單的義務(wù)。因此，記名提單并不具有物權(quán)憑證的效力。我國(guó)海商法第71條規(guī)定應(yīng)理解為承運(yùn)人保證向提單上記名的收貨人交付貨物。3.記名提單沒(méi)有物權(quán)憑證的功能，那么承運(yùn)人的交付義務(wù)并不鎖定于記名提單上，而是正確核實(shí)并交付給記名收貨人，也就是說(shuō)承運(yùn)人根本沒(méi)有必要憑正本記名提單交付貨物。案例二：關(guān)于合同履約人認(rèn)定的爭(zhēng)議案【案 情 簡(jiǎn) 介】我 國(guó) 某 出 口 公 司 甲 方 于 1997 年 3 月 27 日 通 過(guò) 某 國(guó) 外 中 間 商 丙 與 進(jìn) 口 商 乙 方 簽 訂 書 面 合 同 銷 售 某 商 品 , 總 值 為 RMB 51 000 , 即 期 L / C 付 款 , 乙 方 付 款 后 , 由 甲 方 匯 寄 丙 方 傭 金 3 % 。 開(kāi) 證 日 期 為 1997 年 5 月 15 日 前 , 交 貨 時(shí) 間 為 6 月 份 。但在合約簽訂后 , 乙方未按合同規(guī)定開(kāi)證 , 后經(jīng)甲方多次催 證 , 不 僅 未 開(kāi) 證 , 連 一 個(gè) 答 復(fù) 也 沒(méi) 有 。 直 到 7 月 12 日 中 間 商 丙 來(lái)電稱 : 由于迄今未領(lǐng)到進(jìn)口許可證 , 乙方請(qǐng)求撤約或改裝至自 由 港 口 P 港 。 于 是 , 甲 方 電 告 丙 , 不 同 意 撤 約 , 但 同 意 貨 運(yùn) 目的 港 改 為 P 港 , 并 請(qǐng) 其 迅 速 開(kāi) 證 。 不 久 , 丙 又 電 請(qǐng) 甲 方 同 意 將 信 用 證 即 期 付 款 改 為 D / P 即 期 付 款 。 甲 方 未 及 時(shí) 答 復(fù) 。 到 11月上旬才電告丙同意D/P即期付款，并訂好好艙位，月中裝船。丙接電后復(fù)甲方 : “ 乙方表 示拒收 貨物 , 我方 僅僅是 一個(gè) 代 理 , 但 仍 愿 以 D / P 120 天 接 受 該 批 貨 物 ?！奔追浇与姇r(shí)貨物已經(jīng)裝船 , 于是電告丙方請(qǐng)其接受貨物 , 但 對(duì) 我 方 是 否 接 受 D / P 120 天 未 做 任 何 表 示 。 丙 獲 悉 后 又 要 求 改 為 D / P 120 天 , 甲 方 對(duì) 此 表 示 不 同 意 , 因 此 丙 始 終 未 提 貨 。 直 至 貨 到 目 的 港 2 個(gè) 多 月 后 甲 方 才 表 示 同 意 D / P 120 天 。 此 時(shí) , 丙 又 電 告甲方 , 船方要索取貨物存入海關(guān)倉(cāng)庫(kù)的存?zhèn)}費(fèi) , 如甲方負(fù)擔(dān)這 筆 費(fèi) 用 , 丙 方 按 D / P 120 天 提 取 貨 物 。 甲 方 對(duì) 此 又 表 示 不 能 接 受 , 并說(shuō)明這筆費(fèi)用是由于丙不提貨所致。甲、丙雙方為此又多 次爭(zhēng)執(zhí)不下 , 直至貨物被海關(guān)當(dāng)局拍賣處理。從此 , 甲方無(wú)法從 丙處得到補(bǔ)償 , 使我方完全喪失該批貨物?！景?例 分 析】(1 ) 這 筆 交 易 的 買 賣 雙 方 當(dāng) 事 人 究 竟 是 誰(shuí) ? 該 合 同 是 否 已 由 甲、乙雙方轉(zhuǎn)移為甲、丙雙方 , 從而確立了新的合同關(guān)系 ? 這筆交易的書面合同是由甲、乙雙方通過(guò)磋商達(dá)成協(xié)議 , 然 后簽署的正式書面合同。買賣雙方都是具有權(quán)利能力和完全行為 能力的獨(dú)立法人 , 根據(jù)各國(guó)的法律規(guī)定和國(guó)際貿(mào)易慣例 , 雙方都 具有充當(dāng)交易主體的資格。雙方締約的程序也符合國(guó)際貿(mào)易中締 約的一般要求 , 因而這是一項(xiàng)法律上有效的合同 , 雙方都應(yīng)受合 同的約束 , 并應(yīng)承擔(dān)履行合同的法律責(zé)任。這種合同關(guān)系本來(lái)是 清楚的。乙 方 在 甲 方 多 次 催 促 下 , 始 終 未 開(kāi) 出 L / C , 這 是 一 種 違 約 行 為。根據(jù)國(guó)際慣例和各國(guó)法律規(guī)定 , 甲方完全可以向乙方提出損 害賠 償 的 請(qǐng) 求 , 直 至 解 除 合 同 。 但 是 , 甲 方 卻 沒(méi) 有 這 么 做 。 當(dāng) 時(shí) , 甲方由于售貨心切 , 在多次電乙方不復(fù)時(shí) , 突然接到丙方來(lái) 電 , 即拋開(kāi)締約的另一方乙而抓住中間商丙不放 , 多次與丙方往 返 交 涉 磋 商 , 并同意修改原合同的交易條件，直至給 丙 發(fā) 貨 。 這樣 , 就 搞 亂 了 合 同 關(guān) 系 , 甲 、 丙 要 履 行 的 合 同 是 原 來(lái) 由 甲、乙雙方所簽訂的合同 , 還是由甲、丙雙方后來(lái)所締結(jié)的一項(xiàng) 新合同 , 或者是把原合同由乙方轉(zhuǎn)讓給了丙方 ?如前所述 , 原合同關(guān)系清楚 , 甲、乙雙方是締約人 , 丙為中 間商 , 甲、丙共同履行原合同無(wú)法律根據(jù)。丙不僅不是代表乙方 的簽字人 , 也不是乙方 的擔(dān)保 人。從 甲、丙以 后的 來(lái) 往電 文看 , 其雙 方 始 終 也 沒(méi) 有 確 立 新 的 合 同 關(guān) 系 , 因 為 一 項(xiàng) 合 同 關(guān) 系 的 建 立 , 必 須 是 雙 方 的 意 見(jiàn) 一 致 , 并 經(jīng) 過(guò) 合 法 的 程 序 一 方 要 約 和 另一方的承諾 , 才能產(chǎn)生受合同約束的法律效果。而丙提出了一 些條件 , 甲方開(kāi)始都表示不同意 , 或故意回避 , 數(shù)月后無(wú)計(jì)可施 才又表示接受 , 這當(dāng)然不能說(shuō)雙方已達(dá)成了協(xié)議 , 更不能說(shuō)一方 的要約經(jīng)另一方承諾而確立了新的合同關(guān)系。至于一項(xiàng)合同的轉(zhuǎn)讓 , 從法律上說(shuō)是可以的 , 但是 , 合同的轉(zhuǎn)讓 , 必 須 經(jīng) 合 同 的 雙 方 當(dāng) 事 人 同 意 , 并 辦 理 必 要 的 轉(zhuǎn) 讓 手 續(xù) , 始能生效 , 否則任何一方不能隨意將合同的權(quán)利、義務(wù)單方面地 轉(zhuǎn)讓給第三者。在正常的情況下 , 轉(zhuǎn)讓經(jīng)雙方同意后 , 一般還要 求有書面協(xié)議或委托書 , 作為法律上的依據(jù)。而在本案中這些手 續(xù)都沒(méi)有辦過(guò) , 乙方始終退居三舍 , 避而不理。(2 ) 如 果 丙 自 始 至 終 是 中 間 人 , 即 傭 金 代 理 商 , 那 么 傭 金 代理商的法律地位和責(zé)任是什么 ?傭金代理商的法律地位是作為中間媒介 , 兜攬生意 , 一旦買 賣雙方交易達(dá)成后 , 即由買賣雙方直接簽約 , 并由買賣雙方依據(jù) 履行。有時(shí) , 代理商受買方 或賣方 的委 托以委 托人 的 名義 簽約 , 它與委托人的關(guān)系仍然是委托關(guān)系 , 履約仍由委托人去履行。他 仍不負(fù)履行合同的責(zé)任 , 但 有一 定程 度的督 促對(duì) 方履 約的 義務(wù) , 享有收取傭金的權(quán)利。本案甲方不是抓 住 了 定 約 人 乙 方 , 據(jù) 理 力 爭(zhēng) , 說(shuō) 服 乙 方 履 約 , 乃 至 采 取 某些必要的途徑，根據(jù)仲裁條款提請(qǐng)仲 裁 督 促 其 履 約或請(qǐng)求賠償因其違約給我方造成的損失 , 反而放過(guò)乙方 , 卻與 傭金商糾纏不清。這樣做 , 必然使自己處于完全被動(dòng)的地位。從 傭金商來(lái)說(shuō) , 只表明它的商業(yè)信用不佳 , 但抓不到它不履約的法 律責(zé)任。(3 ) 甲 方 依 據(jù) 什 么 發(fā) 送 貨 物 ? 在 這 筆 交 易 中 應(yīng) 當(dāng) 吸 取 哪 些 教訓(xùn) ?甲方顯然是在沒(méi)有任何書面法律依據(jù)和保障的情況下 , 向丙方發(fā)貨 , 勢(shì)必只能造成由自己承擔(dān)后果的局面。我們要吸取的教訓(xùn)是 : 外銷人員必須有清醒的頭腦 , 對(duì)某 些外商要提高警惕 , 防止他們借口毀約。因此 , 要熟悉進(jìn)出口業(yè) 務(wù)和國(guó)際貿(mào)易法律方面的知識(shí) , 一筆交易從簽約到履約都要有所 依據(jù) , 不能輕信商人的口頭表示。在無(wú)保障的情況下 , 不能輕易 把貨發(fā)走。應(yīng)搞清楚一項(xiàng)合同的當(dāng)事人以及其他關(guān)系人的法律地位和各方的責(zé)任 , 不能把合同關(guān)系搞亂。一項(xiàng)合同既不能輕易 放棄也不能任意轉(zhuǎn)讓。合同的締結(jié)是一種法律行為 , 無(wú)故不履約 的一方一般都要承擔(dān)違約的責(zé)任。這是各國(guó)法律和國(guó)際貿(mào)易慣例 都承認(rèn)的原則。我們應(yīng)當(dāng)利用這一原則和國(guó)外不守信譽(yù)、不履行 合同的商人 ( 簽約人 ) 做必要的斗爭(zhēng) , 以維護(hù)我方的合法利益。案例三1 . 我 C 公 司 于 1993 年 7 月 16 日 收 到 法 國(guó) 巴 黎 D 公 司 發(fā) 盤 : “ 馬 口 鐵 500 公 噸 , 每 噸 545 美 元 CF R 中 國(guó) 口 岸 , 8 月 份 裝 運(yùn) , 即 期 信 用 證 支 付 , 限 20 日 復(fù) 到 有 效 ?！?我 方 于 17 日 復(fù) 電 : “ 若 單 價(jià)為 500 美 元 CF R 中 國(guó) 口 岸 可 接 受 500 公 噸 馬 口 鐵 , 履 約 中 如 有 爭(zhēng) 議 在 中 國(guó) 仲 裁 ?！?法 國(guó) D 公 司 復(fù) 電 “ 市 場(chǎng) 堅(jiān) 挺 , 價(jià) 格 不 能 減 , 仲 裁 條 件 可 接 受 , 速 復(fù) ?！?此 時(shí) 馬 口 鐵 價(jià) 格 確 實(shí) 趨 漲 。 我 方 于 19 日 復(fù) 電 “ 接 受 你 16 日 發(fā) 盤 , 信 用 證 已 由 中 國(guó) 銀 行 開(kāi) 立 , 請(qǐng) 確 認(rèn) 。” 但 法 商 未 確 認(rèn) 并 退 回 信 用 證 。試 問(wèn) : (1 ) 合 同 是 否 成 立 , 為 什 么 ? (2 ) 我 方 有 無(wú) 失 誤 ? 答 : ( 1) 合 同 不 能 成 立 。 理 由 是 : D 公 司 16 日 發(fā) 盤 經(jīng) C公 司 17 日 的 還 盤 已 失 效 。(2 ) 我 方 有 失 誤 。 具 體 失 誤 有 兩 點(diǎn) : 我 C 公 司 不 應(yīng) 接 受 D 公 司 16 日 發(fā) 盤 , 而 應(yīng) 接 受 其 17 日 發(fā) 盤 。 在 作“ 接 受” 時(shí) , 不 應(yīng) 用“ 請(qǐng) 確 認(rèn)” 字 樣 或 文 句 。案例四我某對(duì)外工程承 包 公司 于 5 月 3 日 以 電 傳請(qǐng) 意 大利 供 應(yīng) 商發(fā)盤出售一批鋼材。我方在電傳中聲明 : 要求這一發(fā)盤是為了 計(jì)算一項(xiàng)承造一幢大樓的標(biāo)價(jià)和確定是否參與投標(biāo)之用 ; 我方必須于 5 月 15 日 向 招 標(biāo) 人 送 交 投 標(biāo) 書 , 而 開(kāi) 標(biāo) 日 期 為 5 月 31 日 。 意供應(yīng)商于 5 月 5 日用電傳就上述鋼材向我發(fā)盤。我方據(jù)以計(jì)算 標(biāo) 價(jià) , 并 于 5 月 15 日 向 招 標(biāo) 人 遞 交 投 標(biāo) 書 。 5 月 20 日 意 供 應(yīng) 商 因鋼材價(jià)格上漲 , 發(fā)來(lái)電傳通知撤銷他 5 月 5 日的發(fā)盤。我方當(dāng) 即復(fù)電表示不同意撤盤。于是 , 雙方為能否撤盤發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。及至 5 月 31 日 招 標(biāo) 人 開(kāi) 標(biāo) , 我 方 中 標(biāo) 。 隨 即 電 傳 通 知 意 供 應(yīng) 商 我 方 接 受 該 商 5 月 5 日 發(fā) 盤 。 但 意 商 堅(jiān) 持 該 發(fā) 盤 已 于 5 月 20 日 撤 銷 , 合同不能成立。而我方認(rèn)為合同已成立。對(duì)此雙方爭(zhēng)執(zhí)不下遂協(xié) 議提交仲裁。試問(wèn) , 如你為仲裁員 , 將如何裁決 ? 說(shuō)明理由。2 . 答 : 如我是仲裁員 , 將裁決如下 : 合同已成立。理由是 : (1 ) 意大利和中國(guó)均是 公約 的締約國(guó), 雙方當(dāng) 事 人 交 換 的 電 傳 也 未 排 除 公 約 , 因 此 本 案 應(yīng) 受 公 約 制 約 。(2 ) 意 商 的 發(fā) 盤 是 不 可 撤 銷 的 :中方詢盤中已明確告知對(duì)方中方邀請(qǐng)發(fā)盤的意圖 ;意方知悉中方意圖后向中方發(fā)盤 , 中方有理由相信該項(xiàng)發(fā) 盤是不可撤銷的 , 并已本著該項(xiàng)信賴行事 , 參與了投標(biāo) ; 該項(xiàng)發(fā)盤未規(guī)定有效期 , 應(yīng)視為合理時(shí)間內(nèi)有效 , 本例的合理時(shí)間應(yīng)為開(kāi)標(biāo)后若干天。(3 ) 意 商 5 月 20 日 來(lái) 電 撤 銷 發(fā) 盤 , 中 方 立 即 拒 絕 , 撤 銷 不 能成 立 。公 約 規(guī) 定 : 一 項(xiàng) 發(fā) 盤 , 受 盤 人 有 理 由 信 賴 該 項(xiàng) 發(fā) 盤 是不可撤銷的并已本著該項(xiàng)信賴行事 , 該項(xiàng)發(fā)盤則不可撤銷。 (4 ) 中 方 中 標(biāo) 后 立 即 通 知 意 方 接 受 , 接 受 生 效 , 雙 方 合 同 成立。案例五中 國(guó) 某 出 口 公 司 A 出 售 一 批 農(nóng) 產(chǎn) 品 C 514 , 于 7 月 17 日 向 荷 蘭 某 公 司 B 發(fā) 出 實(shí) 盤 如 下 : “ 報(bào) C 514 300 噸 , 即 期 裝 船 , 不 可 撤 銷 即 期 信 用 證 付 款 , 每 噸 CIF 鹿 特 丹 USD 900 , 7 月 25 日 前 電 復(fù) 有 效 ?！?受 盤 人 B 于 7 月 22 日 復(fù) 電 如 下 : “ 你 7 月 17 日 發(fā)盤，我接受C514 300噸，即期裝船，不可撤銷即期信用證付款，每 噸 CI F 鹿 特 丹 USD 900 , 除 通 常 的 裝 運(yùn) 單 據(jù) 以 外 , 要 求 提 供 產(chǎn) 地 證 、 植 物 檢 疫 證 明 書 , 適 合 海 洋 運(yùn) 輸 的 良 好 包 裝 ?！?發(fā) 盤 人 A 于 7 月 25 日 復(fù) 電 如 下 : “ 你 22 日 電 , 十 分 抱 歉 , 由 于 世 界 市 場(chǎng) 價(jià) 格 變 化 , 收 到 你 接 受 電 報(bào) 以 前 , 我 貨 已 另 行 出 售 ?！?雙 方 對(duì) 于 合同是否成立發(fā)生激烈的爭(zhēng)論。問(wèn)該項(xiàng)合同能否有效成立 ? 為什 么 ? 從中可吸取哪些教訓(xùn) ? 答 : 按本例情 況 , 由 于 B 在接 受通 知 中 , 附 加 了一 些 條件 , 應(yīng) 視 為 一 個(gè) 附 加 條 件 的 接 受 ( conditional acceptance ) , 如 果 發(fā)盤 人 A 對(duì) 其 中 的 差 異 及 時(shí) 提 出 反 對(duì) , 合 同 是 不 成 立 的 , 但 是 他沒(méi)有這樣做 , 反而以貨物已售出為理由 , 企圖撤盤 , 從而使自 己陷入被動(dòng)的局面。最后 A 撤盤不成 , 不 得不 承認(rèn) 合同已 成立 , 除裝運(yùn)日期適當(dāng)推遲和不能提供產(chǎn)地證外 , 其他各項(xiàng)條件均按原 發(fā)盤的內(nèi)容履行。這是一個(gè)很典型的案例 , 我們可從中吸取必要 的教訓(xùn)。(1 ) 發(fā) 盤 人 A 向 B 發(fā) 出 的 盤 是 一 項(xiàng) 有 效 的 發(fā) 盤 , 我 國(guó) 通 常 叫實(shí) 盤 。 因 為 它 具 備 以 下 三 項(xiàng) 條 件 : 交 易 條 件 是 完 整 的 ( complete ) ; 交 易 條 件 是 明 確 的 ( clear ) ; 發(fā) 盤 人 對(duì) 發(fā) 盤 的 條 件 是 無(wú) 保 留 的 ( final ) 。(2 ) 受 盤 人 B 發(fā) 出 的 接 受 通 知 , 是 有 條 件 的 接 受 。 例 如 受 盤 人 使 用 了“ 除 通 常 的 裝 運(yùn) 單 據(jù) 外 ” 的 措 辭 , 就 是 說(shuō) 他 現(xiàn) 在 要 求 的單據(jù)是不通常的 , 這種單 據(jù)既 非發(fā) 盤人在 發(fā)盤 中說(shuō) 明的 單據(jù) ,也不是發(fā)盤人過(guò)去曾向?qū)Ψ教峁┻^(guò)的單據(jù)。事實(shí)上, A 出售的C 514 商 品 是 從 非 洲 進(jìn) 口 后 轉(zhuǎn) 口 , 他 也 根 本 不 可 能 提 供 這 種 產(chǎn) 地 證 。 由 此 可 見(jiàn) , B 于 7 月 22 日 所 作 的 接 受 , 毫 無(wú) 疑 問(wèn) 是 一 項(xiàng) 附 加條件的接受。(3 ) 是 不 是 有 附 加 條 件 的 接 受 都 構(gòu) 成 還 盤 呢 ? 根 據(jù) 公 約 第 19 條 的 規(guī) 定 : “ 對(duì) 發(fā) 盤 表 示 接 受 但 載 有 添 加 、 限 制 或 其 他 更 改 的答復(fù) , 即為拒絕該項(xiàng)發(fā)盤并構(gòu)成還盤。但是 , 對(duì)發(fā)盤表示接受 但載有添加或不同條件的答復(fù) , 如所載的添加或不同條件在實(shí)質(zhì) 上并不變更該項(xiàng)發(fā)盤的條件 , 除發(fā)盤人在不過(guò)分遲延的期間內(nèi)以 口頭或書面通知反對(duì) 其間 的差 異外 , 仍 構(gòu)成 接受。 ” 因此 , 對(duì)于有附加條件的接受是否有效 , 一要看附加條件是不是實(shí)質(zhì)性 的 , 二要看發(fā)盤人有沒(méi)有及時(shí)反對(duì)其間的差異。如果附加的條件 是非 實(shí) 質(zhì) 性 的 , 而 且 發(fā) 盤 人 又 沒(méi) 有 及 時(shí) 反 對(duì) 其 間 的 差 異 , 那 么 , 該 接 受 仍 然 有 效 。 判 斷 是 不 是 實(shí) 質(zhì) 性 條 件 , 公 約 第 19 條 也 作了明 確 規(guī) 定 : “ 有 關(guān) 貨 物 價(jià) 格 、 付 款 、 貨 物 質(zhì) 量 和 數(shù) 量 、 交 貨 地 點(diǎn)和時(shí)間、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng) 端等 等 的 添 加 或 不 同 條 件 , 均 視 為 在 實(shí) 質(zhì) 上 變 更 發(fā) 盤 的 條 件 ?！?本 例 中 , 受 盤 人 B 7 月 22 日 接 受 電 中 附 加 的 條 件 , 不 屬 于 以 上 所述的條件 , 因此不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性條件。又由于出口公司 A 收到 B 7 月 22 日 的 接 受 電 后 , 未 作 認(rèn) 真 研 究 , 只 是 急 于 撤 盤 而 輕 率 地 以世界市場(chǎng)價(jià)格變化 , 我貨已另行出售為理由提出撤盤 , 即沒(méi)有 “ 在 不 過(guò) 分 遲 延 的 期 間 內(nèi) 反 對(duì) 其 間 的 差 異 ” , 故 對(duì) 方 7 月 22 日 的接受是有效的 , 合同已經(jīng)成立。案例六 A 在 2 月 17 日 上 午 用 航 空 信 寄 出 一 份 實(shí) 盤 給 B , A 在 發(fā) 盤通 知 中 注 有 “ 不 可 撤 銷” ( irrevocable ) 的 字 樣 , 規(guī) 定 受 盤 人 B 在 2 月 25 日 前 答 復(fù) 才 有 效 。 但 A 又 于 2 月 17 日 下 午 用 電 報(bào) 發(fā) 出 撤 回 通 知 ( notice of wit drawl ) , 該 通 知 于 2 月 18 日 上 午 送 達(dá) B 處 。 B 于 2 月 19 日 才 收 到 A 空 郵 寄 來(lái) 的 實(shí) 盤 , 由 于 B 考 慮 到 發(fā) 盤的價(jià)格對(duì)他十分有利 , 于是立即用電報(bào)發(fā)出接受通知。事后雙 方對(duì)合 同是否 成立 問(wèn)題發(fā) 生糾 紛。問(wèn) A 與 B 之間 的合同 能否 成立 , 為什么 ? 答 : A 與 B 之 間 的 合 同 不 能 成 立 。 根 據(jù) 公 約 第 15 條 規(guī) 定 : “ (1 ) 發(fā) 盤 于 送 達(dá) 受 盤 人 時(shí) 生 效 。 (2 ) 一 項(xiàng) 發(fā) 盤 即 使 是 不 可撤銷的 , 也可以撤回 , 如果撤回通知于發(fā)盤送達(dá)受盤人之前或 同 時(shí) , 送 達(dá) 受 盤 人 ?！?本 例 發(fā) 盤 人 A 對(duì) B 發(fā) 出 的 盤 雖 然 是 實(shí) 盤 , 并 注 有 不 可 撤 銷 的 字 樣 , 但 這 個(gè) 盤 是 2 月 17 日 用 航 空 信 發(fā) 出 的 , 2 月 19 日 才 送 檔不 全，請(qǐng) 到e 書 在 盟 下 用 完整 郵 發(fā) 出 實(shí) 盤 后 , 又 于 當(dāng) 天 下 午 用 電 報(bào) 發(fā) 出 撤 回 通 知 , 這 項(xiàng) 通 知 于 2 月 18 日 上 午 送達(dá) B 處。由于 A 的實(shí) 盤尚 未送 達(dá) B 處 , 即 在該 項(xiàng) 實(shí)盤 生效 之 前 , A 的 撤 回 通 知 已 送 達(dá) B 處 。 當(dāng) B 于 2 月 19 日 收 到 實(shí) 盤 時(shí) , 該項(xiàng) 實(shí) 盤 已 經(jīng) 失 效 。 盡 管 B 立 即 發(fā) 出 接 受 電 報(bào) , 合 同 仍 是 不 能 成立。案例七 請(qǐng)參看下列一組電文 , A 與 B 之 間的合 同關(guān)系有 無(wú)建立 ?為什么 ?(1 ) A 于 星 期 三 向 B 發(fā) 出 電 報(bào) : “ 中 國(guó) 松 香 W 級(jí) 100 噸 , 香 港倉(cāng) 庫(kù) 交 貨 價(jià) , 每 噸 500 美 元 , 現(xiàn) 貨 現(xiàn) 金 交 易 , 星 期 五 電 復(fù) 有 效 。”(2 ) B 于 星 期 四 復(fù) 電 報(bào) : “ 中 國(guó) 松 香 W 級(jí) , 100 噸 , 香 港 倉(cāng) 庫(kù) 交 貨 價(jià) , 每 噸 500 美 元 , 你 能 否 同 意 兩 個(gè) 月 內(nèi) 交 貨 ?！?(3 ) B 于 星 期 五 下 午 一 時(shí) 二 十 五 分 , 在 尚 未 接 到 A 的 復(fù) 電 的 情況 下 , 立 即 發(fā) 出 接 受 電 報(bào) : “ 中 國(guó) 松 香 W 級(jí) , 100 噸 , 香 港 倉(cāng) 庫(kù) 交 貨 價(jià) , 每 噸 500 美 元 , 現(xiàn) 金 現(xiàn) 貨 交 易 , 我 接 受 ?！?答 : A 與 B 之間的合同已經(jīng)成立。因?yàn)?:(1 ) A 發(fā) 出 的 盤 是 一 項(xiàng) 實(shí) 盤 , 而 B 于 星 期 五 下 午 發(fā) 出 的 接 受 也 是 有 效 的 接 受 。 按 照 公 約 的 規(guī) 定 , 一 方 的 發(fā) 盤 被 另 一 方 有 效接受后 , 雙方的合同關(guān)系即成立。(2 ) 本 例 可 能 發(fā) 生 爭(zhēng) 議 的 問(wèn) 題 , 在 于 上 述 第 二 封 電 報(bào) , 即 B 星 期 四 給 A 的 復(fù) 電 , 究 竟 是 一 項(xiàng) 還 盤 還 是 一 項(xiàng) 請(qǐng) 求 ( request ) 或 期 望 ( hope ) ? 如 果 這 封 電 報(bào) 是 一 項(xiàng) 還 盤 , 就 導(dǎo) 致 原 發(fā) 盤 失 效 。 那么 , B 于星期五發(fā)出的接受也是無(wú)效的 , 雙方之間 的合同不 能成立 。 反 之 , 如 果 這 封 電 報(bào) 僅 僅 是 受 盤 人 提 出 的 一 項(xiàng) 請(qǐng) 求 或 希 望 , 根據(jù)有關(guān)法律或判例的解釋 , 是不會(huì)導(dǎo)致原發(fā)盤失效的。只 要受盤人在發(fā)盤的有效期間內(nèi)作出有效接受 , 合同仍然成立。而 本例正是屬于后一種情況。案例八請(qǐng)分析下列情 況 , 試問(wèn) A 與 B 之 間的 合同 是否 成立 ? 為什么 ?(1 ) 11 月 1 日 : A 郵 寄 一 份 實(shí) 盤 給 B 。(2 ) 11 月8日，A郵寄一份撤回通知給B(3 ) 11 月 11 日 : B 收 到 A 的 實(shí) 盤 , 并 立 即 用 電 報(bào) 發(fā) 出 接 受通知。(4 ) 11 月 15 日 : B 又 郵 寄 一 份 確 認(rèn) 函 , 確 認(rèn) 他 于 11 月 11日發(fā)出的接受電報(bào)。(5 ) 11 月 20 日 : B 收 到 A 郵 寄 的 撤 回 通 知 。 事 后 雙 方 對(duì) 該項(xiàng)合同是否成立 , 發(fā)生糾紛。答 : A 與 B 之間的合同已經(jīng)成立。因?yàn)?:11 月 1 日 A 郵 寄 的 實(shí) 盤 于 11 月 11 日 送 達(dá) B 處 時(shí) 已 生 效 , B 于當(dāng)天就發(fā) 出有 效 接受 通知。 根據(jù) 合同 需一 方 發(fā)出 實(shí)盤 , 經(jīng)另一方有效接受而成立的原則 , A 與 B 之間的合同已經(jīng)成立。 (2 ) A 在 寄 出 實(shí) 盤 以 后 , 又 于 11 月 8 日 寄 出 一 份 撤 回 通 知 。 但是 實(shí) 盤 已 于 11 月 11 日 送 達(dá) B 處 而 生 效 。 由 于 撤 回 通 知 于 11 月 20 日 才 送 達(dá) B 處 , 即 發(fā) 盤 通 知 到 達(dá) 在 先 , 撤 回 通 知 到 達(dá) 在 后 , 因此該項(xiàng)撤回通知沒(méi)有撤回的效力。案例九賣 方 甲 與 買 方 乙 訂 有 長(zhǎng) 期 協(xié) 議 ( long term agreement ) , 規(guī)定 : “ 賣 方 必 須 在 收 到 買 方 訂 單 后 14 天 內(nèi) 答 復(fù) 。 如 果 賣 方 在 14 天 內(nèi) 未 答 復(fù) , 則 視 為 已 接 受 訂 單 。” 2 月 1 日 賣 方 甲 收 到 買 方 乙 的 訂 單 , 訂 購(gòu) 1000 打 服 裝 。 但 直 至 2 月 25 日 賣 方 甲 才 通 知 買 方乙 他 不 能 供 應(yīng) 這 1000 打 服 裝 。 買 方 乙 提 出 反 對(duì) , 他 認(rèn) 為 合 同 已經(jīng)成立 , 如果賣方甲不能履行交貨義務(wù) , 他要求損害賠償。問(wèn) 雙方的合同有無(wú)成立 ? 為什么 ?答 : 根 據(jù) 雙 方 訂 立 的 長(zhǎng) 期 協(xié) 議 的 規(guī) 定 , 上 述 1000 打 服 裝 的合同已經(jīng)成立。如果賣方甲不能履行交貨義務(wù) , 那么買方乙有權(quán)要求賠償。因?yàn)?(1 ) 在 一 般 情 況 下 , 合 同 必 須 由 一 方 發(fā) 出 實(shí) 盤 , 經(jīng) 另 一 方 有 效 接 受 而 成 立 。 接 受 的 通 知 必 須 送 達(dá) 發(fā) 盤 人 , 公 約 第 18 條 明 確規(guī) 定 : “ 受 盤 人 以 聲 明 或 作 出 其 他 行 為 表 示 同 意 一 項(xiàng) 發(fā) 盤 , 即 為 接 受 。 緘 默 或 不 行 動(dòng) 本 身 不 等 于 接 受 ?！?但 是 , 按 本 例 的 情 況 , 在雙方的長(zhǎng)期協(xié)議中 , 明確規(guī)定 : “賣方必須在收到買方訂單后 , 14 天 內(nèi) 答 復(fù) , 如 果 賣 方 在 14 天 內(nèi) 未 答 復(fù) , 應(yīng) 視 為 已 接 受 訂 單 ?！?這項(xiàng) 條 文 就 明 確 規(guī) 定 了 賣 方 在 一 定 的 條 件 下 , 放 棄 對(duì) 接 受 的 傳 達(dá)。在本例中 , 賣方甲是在 2 月 1 日收到買方乙的訂單的 , 但直 至 2 月 25 日 才 通 知 說(shuō) : “ 不 能 供 應(yīng)” , 顯 然 賣 方 甲 的 答 復(fù) 已 超 過(guò) 14 天 , 故 買 方 乙 有 理 由 相 信 賣 方 甲 早 已 接 受 了 他 的 訂 單 。 因 此 , 這 1000 打 服 裝 的 合 同 , 應(yīng) 視 為 有 效 成 立 。(2 ) 如 果 賣 方 甲 不 能 履 行 這 1000 打 服 裝 的 交 貨 義 務(wù) , 買 方 乙有權(quán)根據(jù)合同和有關(guān)法律的規(guī)定 , 向賣方甲要求損害賠償。這種 賠 償 , 可 根 據(jù) 買 方 乙 因 不 能 收 到 這 1000 打 服 裝 而 引 起 的 損 失 ( 包括利潤(rùn) ) 而定。案例十A 國(guó)商人將從 別 國(guó) 進(jìn)口 的 初 級(jí) 產(chǎn) 品轉(zhuǎn) 賣 , 向 B 國(guó) 商 人 發(fā) 盤 , B 國(guó)商人復(fù)電 接受發(fā) 盤 , 同 時(shí)要求 提供 產(chǎn)地 證。兩周 后 , A 國(guó)商 人 收 到 B 國(guó) 商 人 開(kāi) 來(lái) 的 信 用 證 , 正 準(zhǔn) 備 按 信 用 證 規(guī) 定 發(fā) 運(yùn) 貨物 , 獲 商 檢 機(jī) 構(gòu) 通 知 , 因 該 貨 非 本 國(guó) 產(chǎn) 品 不 能 夠 簽 發(fā) 產(chǎn) 地 證 。 經(jīng)電 請(qǐng) B 國(guó) 商 人 取 消 信 用 證 中 要 求 提 供 產(chǎn) 地 證 的 條 款 , 遭 到 拒 絕 , 于是引起爭(zhēng)議。 A 國(guó)商人提出 , 其對(duì)提供產(chǎn)地證的要求從 未 表示同意 , 依法無(wú)此義務(wù) , 而 B 國(guó)商人堅(jiān)持義務(wù)。 請(qǐng) 根 據(jù) 公 約 的 規(guī) 定 , 對(duì) 此 案 作 出 裁 決 。答 : A 商違約 , 應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)賠償。(1 ) A 國(guó) 及 B 國(guó) 均 為 公 約 締 約 國(guó) , 由 于 雙 方 對(duì) 此 未 作 排除 和 保 留 , 本 例 應(yīng) 按 公 約 規(guī) 定 辦 理 。(2 ) A 商 在 收 到 B 商 對(duì) 其 發(fā) 盤 作 出 附 加 條 件 的 接 受 時(shí) , 未 提 出任何異議 , 即接受有效。 A 商應(yīng)負(fù)有提供產(chǎn)地證的義務(wù)。 (3 ) B 商 已 根 據(jù) 其 接 受 條 件 開(kāi) 立 信 用 證 , A 商 接 受 信 用 證 后 , 又未提出異議 , 并準(zhǔn)備履行信用證的規(guī)定交貨 , 后因商檢機(jī) 構(gòu)不能出證 , 這與 B 商無(wú)關(guān) , 構(gòu)成 A 商違約。案例十一我某外貿(mào)企 業(yè) 向 國(guó) 外 購(gòu) 某 商 品 , 不 久 接 到 外 商 3 月 20 日 的 發(fā) 盤 , 有 效 期 至 3 月 26 日 , 我 方 于 3 月 22 日 電 復(fù) : “ 如 能 把 單 價(jià) 降 低 5 美 元 , 可 以 接 受 。” 對(duì) 方 沒(méi) 有 反 應(yīng) 。 后 因 用 貨 部 門 要 貨心 切 , 又 鑒 于 該 商 品 行 情 看 漲 , 我 方 隨 即 于 3 月 25 日 又 去 電 表 示 同 意 對(duì) 方 3 月 20 日 發(fā) 盤 所 提 各 項(xiàng) 條 件 。 試 分 析 , 此 項(xiàng) 交 易 是否達(dá)成 ?答 : 交 易 未 達(dá) 成 。 因 為 我 方 3 月 22 日 去 電 是 還 盤 , 按 法 律規(guī)定 , 一項(xiàng)發(fā)盤一經(jīng)還盤即告失效 , 同時(shí)原發(fā)盤人對(duì)還盤又未 作出 答 復(fù) 。 而 3 月 25 日 電 是 對(duì) 已 失 效 的 發(fā) 盤 表 示 接 受 , 據(jù) 此 不 能達(dá)成交易。案例十二我某公司與某外商洽談進(jìn)口交易一宗，經(jīng)來(lái)往電傳磋商 , 就合同主要條件全部達(dá)成協(xié)議 , 但在最后一次我方所發(fā)的表 示 接 受 的 電 傳 中 列 有 “ 以 簽 訂 確 認(rèn) 書 為 準(zhǔn) ”。 事 后 對(duì) 方 擬 就 列 有 詳細(xì)條款的合同草稿 , 要我方確認(rèn) , 但由于對(duì)某些條款的措辭尚 待進(jìn)一步研究 , 故未及時(shí)給予答復(fù)。不久 , 該商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià) 格下降 , 外商催我開(kāi)立信用證 , 我方以合同尚未有效成立為由拒 絕開(kāi)立。試分析我方的做法是否有理 ?答: 我方拒絕開(kāi)證有理。理由有三:(1 )我方最后所發(fā)電傳列有“ 以簽訂確認(rèn)書為準(zhǔn)”,這是有條件接受。(2 )事后外商提交書面合草稿,我方尚未答復(fù),再次說(shuō)明合同成立的條件并不具備。(3 )合同既未成立,外商催我開(kāi)證,理應(yīng)拒絕。案例十三我 某 出 口 公 司 于 2 月 1 日 向 美 商 報(bào) 出 某 農(nóng) 產(chǎn) 品 , 在 發(fā) 盤 中除 列 明 各 項(xiàng) 必 要 條 件 外 , 還 表 示 : “ Packing in Sound Bags ”。 在 發(fā) 盤 有 效 期 內(nèi) 美 商 復(fù) 電 稱 : “ Refer to your T elex First Accepted Packing in New Bags ”。 我 方 收 到 上 述 復(fù) 電 后 , 即 著 手 備 貨 。 數(shù) 日后 , 該農(nóng)產(chǎn)品國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格猛跌 , 美商及其律師共商逃避損失 的 計(jì) 謀 。 隨 后 , 美 商 來(lái) 電 稱 : 日 電 對(duì) 發(fā) 盤 中 的 包 裝 條 件 作 了 變 更 , 因 此 是 一 項(xiàng) “ 還 盤 ” , 你 方 未 對(duì) 該 “ 還 盤” 予 以 確 認(rèn) , 所以合同并未成立，云云。而我出口公司則堅(jiān)持合同已經(jīng)成立。于是雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，你認(rèn)為，此案應(yīng)該如何處理？試簡(jiǎn)述理由。答 : 處 理 本 案 應(yīng) 從 下 述