國際工程承包合同的當事人被稱為Employer和Contractor.doc

國際工程承包合同的當事人被稱為Employer和Contractor。根據朗文現(xiàn)代英漢雙解詞典的解釋，Employer的意思是：a person who employs others.Employ的意思是：to use a person as a paid worker.在這里我們非常明確地知道，Employer就是“花錢雇傭工人為他工作的人”，過去中國在建設領域將它翻譯成“業(yè)主”，1987年前后改譯為“雇主”。那這樣就明確了建設工程承包合同的一方當事人是雇傭者，而不是買方，即不是Buyer. Contractor呢?上述詞典的解釋是：a person, business, or firm, that provides building materials or labour for building jobs.漢語直譯是“為建筑工作提供建筑材料或勞務的人、商店或公司”，大陸一直譯為“承包商”。從這里我們也可看到，他們用的不是seller(賣家)而是一個專有名詞contractor. 從英語名稱我們就可看出，建設工程施工承包合同的當事人之間是雇傭關系，而不是買家與賣家的關系。既然是雇傭關系，那么，用于永久工程的材料設備也應是雇主去買然后交給承包商去加工、施工、安裝;如果合同約定由承包商購買，承包商也是“替”雇主購買，購買來的材料設備是屬于雇主的而不是屬于承包商的，而購買材料設備的錢也應該是雇主出而不是承包商出。實際情況是這樣的嗎?FIDIC土木工程施工合同條件(1987年第4版)第54.1款約定：“由承包商提供的所有設備、臨時工程和材料一經運至現(xiàn)場，即應被視為是專門供工程施工使用。承包商除將上述物品在現(xiàn)場各部分之間轉移外，如果沒有工程師的書面同意，不應將上述物品或其中的一部分運出現(xiàn)場?！睆倪@條約定可以看出，不僅是用于永久性的材料設備，連承包商自己的施工設備、臨時工程都不能隨便移出現(xiàn)場，也就是說，雇主在雇用承包商的人員的同時，附帶著把他的設備、機具都“雇用”了。也正由于用于永久工程的材料、設備是雇主的，承包商才不能隨意移出。那錢誰來出呢? 根據國際工程承包慣例，雇主對承包商的付款階段及比例是這樣的。 1、工程預付款(動員預付款)。雇主以無息貸款的方式在中標后、工程正式開工前支付給承包商，這筆款主要作為承包商做施工準備及開工初期之用。一般在合同中規(guī)定為合同總價的10%，對于大中型土建工程項目，有時可達合同額的2030%。預付款在以后的付款中陸續(xù)扣回。 2、設備和材料預付款。在承包商采購的用于永久工程的材料設備運抵現(xiàn)場后，隨月度進度款支付這部分材料設備發(fā)票額的75%，用于工程后計算進當月進度款，同時扣回已支付的預付款。 3、每月付款。按照每月完成的實際工程量進行支付，在支付時按合同規(guī)定比例扣除預付款和扣留保留金。在FIDIC條件里沒有進度款要支付百分之多少的說法，僅僅是扣回預付款和扣留保留金。中國的進度款按百分之多少進行支付的做法沒有正當理由支持，是“不平等條約”。 4、竣工結算。工程經過初驗頒發(fā)移交證書后，雇主和承包商即可對工程進行竣工結算，按合同規(guī)定扣留保留金后(一般為結算額的2.53%)全部支付。 5、最終結算。缺陷責任證書頒發(fā)之后，承包商會得到全部應得工程款，包括雇主延期支付的違約罰款、價格調整、保留金、履約保證金等，但應扣除承包商的違約罰款。 通過這樣的資金支付，反映出在國際工程承包中，承包商只是受雇于雇主來完成建設任務而不是將建筑物建好后賣給雇主，他因此不需要負責籌集材料設備購置款且還應該在每月拿到自己應得的傭金。有時雇主為向投標者宣示不會在付款方面違約，有足夠的資金支付工程款，還主動提出開具付款保函。那么，雇主的利益如何保證呢?即如何保證承包商違約的情況下雇主可以立刻不受損失呢?在FIDIC條件下通常采取以下措施。 1、投標保函。在招標文件中規(guī)定具體比例，一般為投標報價的0.53%，如果中標后投標人毀標(一般在投標截止日后的90天內)，投標保函就會被沒收，作為對雇主的補償。 2、履約保函。一般為合同額的10%，如果承包商在質量、進度、支付等方面違約，通過履約保函可使雇主避免損失。 3、預付款保函。一般與雇主支付的預付款等值，一旦雇主在進度款中無法收回預付款，此保函即可被沒收。 4、保留金。為保證承包商能及時修復可能存在的已完工程的質量缺陷，一般在月度付款時雇主扣留當月工程款的10%，累計扣留至合同額的5%時停止扣留;在工程移交時雇主支付承包商一半的保留金，也就是說在缺陷責任期內雇主扣留了結算額的2.5%的保留金，以保證承包商完成剩余工程和修補缺陷。缺陷責任期結束后雙方如無異議，結清保留金。有時雇主為減輕承包商的資金壓力，會要求承包商以維修保函替代保留金。如果承包商不履行剩余工程的施工義務或質量缺陷的修復義務，雇主可動用保留金或維修保函。 通過以上方法，當然還有許多具體的約定，就基本上保證了承包商規(guī)規(guī)矩矩干活，雇主老老實實付款。而我們如果不了解工程施工承包合同實際上就是一種承攬合同，就會頭疼醫(yī)頭、腳疼醫(yī)腳，胡子眉毛一把抓卻不能提綱挈領，想了很多辦法、出了很多法律條文和政府規(guī)定卻越來越亂，摁下個葫蘆起來個瓢，用一個錯誤來糾正另一個錯誤反而惹來更多的錯誤，從而讓中國的建設工程相關者無所適從、焦頭爛額。 弄懂了建設工程施工承包合同是一種承攬合同，根據承攬合同的規(guī)律去辦事、去約定、去管理，則一切