聯(lián)想收購IBM-PCD案回顧與分析.doc

此文檔收集于網絡，如有侵權，請聯(lián)系網站刪除聯(lián)想收購IBM-PCD案回顧與分析 聯(lián)想集團有限公司和IBM公司簽署了一項重要協(xié)議，根據(jù)此項協(xié)議，聯(lián)想集團將收購IBM個人電腦事業(yè)部(PCD)。本文對聯(lián)想集團有限公司收購IBM-PCD的過程進行了回顧，并著重對其中的法律問題予以分析。收購背景聯(lián)想集團概況聯(lián)想集團全稱聯(lián)想集團有限公司，主要業(yè)務是在中國生產和銷售臺式電腦、筆記本、手機、服務器和外設產品?？偛课挥谥袊本诨蓐?、北京和上海設有PC生產基地，年產量約500萬臺;在廈門設有手機生產基地;在北京、深圳和上海設有研發(fā)中心;在中國擁有龐大的PC分銷網絡，包括約4400家零售店。員工總數(shù)達到10000人左右。聯(lián)想集團有限公司于1994年2月14日在香港聯(lián)合交易所上市(HK：0992)。根據(jù)2004年11月的市值計算，總市值約為202億港元。交易前聯(lián)想集團有限公司的股權分布圖如下： 聯(lián)想集團有限公司是聯(lián)想控股有限公司的子公司。其關聯(lián)公司結構如下圖所示： 本次收購IBM-PCD是聯(lián)想集團公司近幾年在涉足互聯(lián)網、手機和IT服務業(yè)等多元業(yè)務失敗后的回歸，也是其國際化的第一步。目前聯(lián)想在中國的市場份額已經達到30%，基本上觸摸到了自己的天花板，尋找新的市場空間、進軍國際化才是其唯一出路。此次收購面臨的最大風險是客戶和市場的流失戴爾和惠普將會積極尋找因客戶對新聯(lián)想的競爭能力心存疑慮而產生的任何機會所以，通過整合聯(lián)想與IBM的業(yè)務保持并開拓客戶和市場是新聯(lián)想最重要的行動。IBM個人電腦事業(yè)部概況IBM(International Business Machines)，即國際商業(yè)機器公司，1914年創(chuàng)立于美國，是世界上最大的信息工業(yè)跨國公司，目前擁有全球雇員 30萬多人，業(yè)務遍及 160 多個國家和地區(qū)。IBM的個人電腦事業(yè)部(Personal Computer Division)隸屬于IBM的硬件集團，主要從事筆記本和臺式電腦生產和銷售，總部設于美國北卡羅來納州羅利市，在北卡羅來納州羅利和日本大和設有研發(fā)中心，約有9500名員工。IBM的個人電腦業(yè)務約占其總銷售額的10%，利潤卻有限。根據(jù)2004年12月24日IBM向美國證券和交易委員會提交的財務狀況報告顯示，個人電腦部門2001年虧損狀況為3.97億美元，2002年為1.71億美元，2003年為2.58億美元，2004年上半年虧損1.39億美元。對于IBM來講，其個人電腦事業(yè)部的連續(xù)三年虧損已經給整個IBM公司前進和發(fā)展消耗了過多的成本。從2001年起IBM就有打算在全球范圍內尋找合作伙伴希望可以妥善處理其個人電腦事業(yè)部，并為此做了大量準備工作：2001年3月IBM個人電腦事業(yè)部改名，正式啟用新的英文名稱-IBM Personal Computing Division(IBM-PCD)，拆分原來PSG業(yè)務中贏利的x-series服務器部門和虧損的PCD部門;2001-2002年的兩年間，出售全球的6家工廠的大部分;2002年在全球將PC機的品牌統(tǒng)一為“Think”系列，筆記本是ThinkPad，臺式機叫ThinkCenter。2003年10月，IBM開始向聯(lián)想發(fā)出邀請。收購的順利完成會促使IBM會朝著成為全世界領先的隨需應變解決方案的提供商的目標繼續(xù)前進，而且通過與聯(lián)想集團公司建立業(yè)務關系，提高IBM服務器、軟件和電腦服務在中國市場的地位。協(xié)議解密協(xié)議性質：廣義的并購泛指所有一切涉及企業(yè)控制權移轉與合作之行為。聯(lián)想集團公司收購IBM-PCD的行為就屬于出于產業(yè)整合的目的進行的戰(zhàn)略并購。 跨國并購的協(xié)議在公司內部需要通過股東會的決議，在公司外部需要通過政府的審查，這在聯(lián)想并購案得到了充分的體現(xiàn)。2005年1月27日，聯(lián)想集團在香港召開特別股東大會，以99%的贊成率通過了收購IBM全球PC業(yè)務的交易。2004年12月協(xié)議簽署后到2005年3月，該項并購交易又陸續(xù)通過了中美兩國政府的審查(下文詳述)。協(xié)議內容：聯(lián)想集團此次所收購的資產包括IBM所有筆記本、臺式電腦業(yè)務及相關業(yè)務，包括客戶、分銷、經銷和直銷渠道;IBM深圳合資公司(不包括其X系列生產線);位于日本大和和美國北卡羅來納州羅利的研發(fā)中心;五年內有權根據(jù)有關協(xié)議使用IBM品牌，并完全獲得“Think”商標和相關技術。此次交易總額為12.5億美元,包括6.5億美元現(xiàn)金，以及價值6億美元的聯(lián)想集團普通股，鎖定期為期三年。此外，IBM-PCD將有5億美元的凈負債轉到聯(lián)想名下。交易完成后，IBM將持有聯(lián)想集團約18.9%的股份為了防止關聯(lián)交易中產生不公正的嫌疑，其中僅有少于10%的股票有投票權。新聯(lián)想集團將在紐約設立總部，在北京和羅利(美國北卡羅來納州)設立主要運營中心，以中國為主要生產基地，擁有約19，000名的員工,其中約有9000千名員工來自IBM。合作協(xié)議內容還包括IBM和聯(lián)想雙方建立廣泛的、長期的戰(zhàn)略性商業(yè)聯(lián)盟，IBM將通過其現(xiàn)有近3萬人的企業(yè)銷售專家隊伍，并通網站，為聯(lián)想的產品銷售提供營銷支持，創(chuàng)造更多的需求。聯(lián)想的產品也將通過IBM加盟到聯(lián)想的PC專家進行銷售。IBM的全球金融部(IBM Global Financing)和全球服務部(IBM Global Services )以其現(xiàn)有的強大的企業(yè)級渠道，將分別成為聯(lián)想在租賃和金融服務、授權外包維護服務方面的首選供應商。收購完成后預期的股權分布： 收購完成后的高級管理層結構：2004年2月5日，新聯(lián)想集團的管理層浮出水面：楊元慶的新內閣共由13高管團隊組中，其中原IBM員工占了6人，這符合了楊元慶“充分借重IBM-PCD的現(xiàn)有資源包括人力資源開拓國際化市場”的既定思路。管理層的人事安排如下： 審查風波美國外國投資委員會審查-出于對國家安全的維護美國外國投資委員會對聯(lián)想并購案審查可謂是一波三折。2004年12月29日聯(lián)想集團和IBM向美國外國投資委員會提出了申請予以審查的申請，2005年1月26日，美國國會共和黨眾議員以威脅美國國家安全為理由要求布什政府對這筆交易展開調查。2005年1月31日外國投資委員會決定對該收購案進行進一步調查。2005年2月24日，美國外國投資委員會拒絕了IBM公司提出的“禁止聯(lián)想公司的工作人員進入IBM公司在北卡三角地帶的2幢研究大樓;將園區(qū)內數(shù)千名IBM員工遷往他處”的讓步;IBM不向聯(lián)想集團提供IBM的美國政府機構客戶名單?！?3項讓步條款。2005年3月9日，美國外國投資委員會提前完成了對收購案的調查，聯(lián)想對外宣布雙方并購的協(xié)議沒有修改，并購的范圍也沒有變化。美國外國投資委員會對收購案進行審查的依據(jù)是?？松?弗羅里奧修正案(the Exon-Florio Amendment)。該項修正案是布什政府于1989年通過1988年綜合貿易和競爭法案附加在國防生產法(Defense Production Act)之上的，現(xiàn)作為國防生產法第721款。根據(jù)該修正案規(guī)定，外國公司欲并購的美國公司如果涉及到與國家安全相關的產業(yè)，該項跨國并購案將受到特殊審查。執(zhí)行特殊審查任務的機構是美國外國投資委員會(Committee on Foreign Investment in the United States ，CFIUS)，成立于1975年，該委員會由美國財政部部長擔任主席，委員會成員還包括國務卿、國防部長、商務部長、司法部長、管理和預算辦公室主任、總統(tǒng)經濟顧問委員會主席等。并購當事者向外國投資委員會的申報不是強制性的，即可以自行申報，也可以不申報。如果自行申報，外國投資委員會的審查期限是有限制的;如果不申報，外國投資委員會可以隨時審查該并購案，且沒有時間限制。該法案還規(guī)定，向外國投資委員會申報的并購案的材料應包括并購者的基本情況，并購交易概況，擬收購的資產情況以及將來的計劃等。外國投資委員會收到申報后的一個月內，決定是否通過該項并購交易，如果認為有必要作進一步的審查，則還可以有45天的調查時間。外國投資委員會審查的唯一標準就是并購是否會危害國家安全。如果外國投資委員會認為該項并購會威脅到國家安全，委員會就會提請美國總統(tǒng)審查該并購案，總統(tǒng)將在15天內作出是否禁止該項并購交易的決定。美國外國投資委員會對聯(lián)想收購IBM-PCD案調查截止到第二個階段，即認為該項交易并未對國家安全造成威脅，可以繼續(xù)收購協(xié)議。美國反壟斷審查-出于對有效競爭市場的維護與吸引眾多視線關注的美國外國投資委員會的安全審查相反，2005年1月并購交易通過美國聯(lián)邦貿易委員會(FTC)的反壟斷審查并沒有得到足夠的關注。事實上，針對企業(yè)并購尤其是跨國并購，反壟斷審查才是各國立法和司法規(guī)制的重點。美國規(guī)制企業(yè)并購與跨國并購的法律主要有1890年謝爾曼法、1914年克萊頓法、1950年塞勒-克福弗反對合并法(Celler-Kefauver Antimerger Act)、1976年哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷修訂法(Hart-Scott-Rodino Antitrust Improvement Act)和1980年反壟斷程序修訂法(Antistrust Procedural Improvement Act of 1980)。另外，與并購有關的還有大量司法判例和司法部反托拉斯局于1968、1982、1984、1992、1997年先后頒布的具體而又具有操作性的并購指南，雖然它只是行政規(guī)定，對司法審判沒有約束力，但體現(xiàn)了美國規(guī)制并購的政策并指導企業(yè)的并購工作，使企業(yè)載實施并購計劃時有預見性。其中，1950年的塞勒-克福弗反對合并法將禁止取得股份擴大到同時禁止取得財產，哈特-斯科特-羅迪諾反壟斷修訂法則要求任何資產或銷售額超過1億美元的企業(yè)載并購資產或銷售額超過1000萬美元的企業(yè)并取得被并購企業(yè)15%以上資產或股份時，必須向聯(lián)邦貿易委員會和司法部反托拉斯局申報。美國聯(lián)邦貿易委員會和司法部對并購的審查是基于相對純粹的競爭標準，沒有任何法律文件涉及到產業(yè)政策和公共利益的考慮。通過現(xiàn)金進行收購并購者，必須在并購要約前的15天通知，反托拉斯機構將在這段時間內就并購對有關產品的市場可能產生的沖擊進行評估。如果其中任一機構認為，擬進行的并購可能導致壟斷，或者可能大大削弱有關產品市場中的競爭，則該機構可以通過請求法院阻止此項并購而謀求聯(lián)邦法院對交易的禁止?；蛘?，反托拉斯管理機構也可以要求并購者變更其并購條款，以避免產生任何反競爭問題。此次聯(lián)想收購IBM-PCD一案正是遵循此一規(guī)定，向聯(lián)邦貿易委員會和司法部反托拉斯局進行了申報，并且順利得到了通過。中國政府的高效率審批鼓勵現(xiàn)代企業(yè)走向國際化聯(lián)想集團董事局主席柳傳志在2004年12月8日的收購案新聞發(fā)布會上的發(fā)言中提到“作為一個企業(yè)的管理者，我想對審批此案的發(fā)改委的各級領導表示特別誠摯的感謝，由于某些原因，這個案子送到發(fā)改委成了特級案，發(fā)改委領導從審批到報國務院領導核審用了極短的時間，令人咂舌，使我們更加感受到了政府的高效?！边@里聯(lián)想集團所感受到的高效的審批程序是2004年中旬國務院對投資體制改革的一個重要體現(xiàn)。2004年7月16日國務院分發(fā)布了國務院關于投資體制改革的規(guī)定(國發(fā)200420號)，改革政府對企業(yè)投資的管理制度，對于企業(yè)不使用政府投資建設的項目，一律不再實行審批制，區(qū)別不同情況實行核準制和備案制。同時下發(fā)了政府核準的投資項目目錄(2004年本)。根據(jù)這兩個行政法規(guī)和中華人民共和國行政許可法，國家發(fā)展和改革委員會于2004年9月15日頒布并開始實施企業(yè)投資項目核準暫行辦法(國家發(fā)展和改革委員會令第19號)、于2004年10月9日頒布并實施境外投資項目核準暫行管理辦法(國家發(fā)展和改革委員會令第21號)等一系列規(guī)范國內企業(yè)境外投資的規(guī)章。值得注意的是，中國科學院也在2004年8月6日根據(jù)國家政策向院屬各單位、院機關各部門、中國科學院國有資產經營有限責任公司下發(fā)了中國科學院關于加快院、所投資企業(yè)社會化改革的決定(科發(fā)產字2004235號)，而中國科學院國有資產經營有限責任公司正是聯(lián)想集團有限公司的母公司聯(lián)想控股有限公司的控股公司?？梢哉f，2004年國家關于國內企業(yè)向境外投資的法律法規(guī)和行政規(guī)章的頒布為聯(lián)想集團公司收購IBM-PCD的進程鋪平了道路。根據(jù)政府核準的投資項目目錄(2004年本)第十三條的規(guī)定“中方投資用匯額1000萬美元及以上的非資源類境外投資項目由國家發(fā)展和改革委員會核準?！焙途惩馔顿Y項目核準暫行管理辦法第二章第四條第三款的規(guī)定“在前款所列領域之外中方投資用匯額1000萬美元及以上的境外投資項目，此類項目由國家發(fā)展改革委核準，其中中方投資用匯額5000萬美元及以上的，由國家發(fā)展改革委審核后報國務院核準。”聯(lián)想集團公司收購所需資金遠遠超過5000萬美元，應當是由國家發(fā)展改革委審核后報國務院核準，該程序的進行正如柳傳志所言“極為高效”，這恐怕也體現(xiàn)了國家對現(xiàn)代大型高科技企業(yè)的國際化的支持態(tài)度。跨國并購的法律規(guī)制并購(M&A)是企業(yè)合并(Merger,有時也稱兼并)與收購(Acquisition)的聯(lián)合稱謂，是以英美國家為中心發(fā)展出來的概念，泛指以取得企業(yè)財產權與經營權為目的的合并、股票買人、營業(yè)權買人等活動，也即個人、團體或企業(yè)成為另一企業(yè)資產的所有者或者取得其經營支配權的一項或多項活動之總稱。并購的形式一般包括企業(yè)吸收合并(Merger)、新設合并(Consolidation)、資產收購(Acquisition Of Asset)和股權收購(Acquisition Of Stock)，有時還包括委托書收購(Solicitation Of Proxy，也稱投票權之爭，Proxy Contest)和受托管理式兼并?？鐕①?有時也稱國際并購)是跨越國界或不同國家企業(yè)間的并購，其跨國性或國際性體現(xiàn)在收購企業(yè)與目標企業(yè)的國籍不同、企業(yè)的股東國籍不同、并購行為發(fā)生在外國市場或企業(yè)的財產位于國外等?？鐕①徥菄H直接投資的一種方式，是一種國際資本移動，是購買現(xiàn)存企業(yè)的一定或全部股權或資產。此次聯(lián)想集團有限公司對IBM-PCD的收購正是以產業(yè)戰(zhàn)略擴展為導向的跨國并購?？鐕①徸鳛閲抑苯油顿Y的一種方式，其本質是一種商業(yè)行為，由交易雙方基于其商業(yè)考慮來決定是否并購以及怎樣并購。但是各國基于本國市場秩序、國民經濟健康發(fā)展和國家經濟安全考慮，都不曾忽視對跨國并購的監(jiān)管與規(guī)制，跨國并購必須在國家法律允許的范圍內行事。在這一規(guī)制體系中涉及的法律層面極廣，包括實體層面和程序層面。在實體規(guī)則層面上，主要是通過國家安全法、外資政策法、產業(yè)政策法和競爭反壟斷法律來維護本國的市場和整體經濟利益，并且通過證券法、公司法、勞動法等法律保護利用相關者的合法權益。國家安全是一國政治和法律保障的最高目的所在，面對外國資本對本國涉及國家安全產業(yè)的入資，任何政府都不可能坐視不理。美國對外投資委員會對聯(lián)想收購案的特殊審查正是一次突出的表現(xiàn)。雖然自美國通過?？松鹆_里奧修正案至今，完整運用這項法案阻止外國收購美國企業(yè)的案例屈指可數(shù)，但是未能通過CFIUS調查而取消收購計劃的先例并不是沒有。更值得注意的是，未能通過CFIUS調查案例卻大都是針對有中國背景的企業(yè)。比如1989年中國航空技術進出口公司收購美國民用飛機零件制造商梅姆科公司的計劃，就是在這個法案下，由當時的總統(tǒng)老布什簽署命令否決的。再如2003年香港和黃集團就被迫放棄了對美國“環(huán)球電訊”公司的收購，當時外國投資委員會提出的理由與本案非常相似：中國可能會利用“環(huán)球電訊”的光纖網絡監(jiān)控全美的電訊，進而危害美國國家安全。雖然這些舉動不免部分出自美國對華的政治因素，但是建立就并購所可能引起的對國家安全的保護審查程序這一做法仍然非常值得各國借鑒。產業(yè)政策是國家為實現(xiàn)其經濟發(fā)展戰(zhàn)略而采取的調節(jié)產業(yè)活動的方針政策，將外資引導到本國亟待發(fā)展的行業(yè)和部門，使外國投資和本國經濟發(fā)展目標保持一致，是政府調整跨國投資的重要手段之一。美國對外資的限制性措施可以劃分為4類：完全出于國家安全考慮而明確禁止外資介入，主要是國內航空運輸、核能生產和利用、國內水路運輸(包括內河、內湖和近海運輸);嚴格限制外國直接投資介入，主要是電信、廣播等部門;對外國投資實行對等原則，即對來自某國的外資的待遇與該國對美資待遇等同，主要是油氣管道、鐵路、礦產采掘等行業(yè);另外，美國政府還對水力發(fā)電、某些地區(qū)的水產業(yè)和航運業(yè)實施特殊限制。中國也在1995年頒布的指導外商投資方向暫行規(guī)定和外商投資產業(yè)目錄(1997年12月修訂)將外國投資的部門分為禁止、限制、允許和鼓勵四類，并規(guī)定了具體的目錄。這些規(guī)定適用于跨國并購的情形。反壟斷法和反不正當競爭法是規(guī)避跨國并購可能給被并購國市場帶來的消極影響的重要手段。如上文所述美國的反壟斷制度源遠流長，并隨著壟斷和不當競爭形式的變化不斷得到完善。任何要以并購方式投資于美國市場的企業(yè)都要首先檢查自己的并購行為是否可能導致反壟斷法的限制。中國于1993年9月2日制定了反不正當競爭法，在十多年的適用過程中出現(xiàn)了許多的問題，而反壟斷法的制定還在醞釀之中。隨著WTO進程的深入和海外投資的多樣化全面化發(fā)展，盡快完