經(jīng)濟(jì)法CPA-第四章-合同法.講述.ppt

第四章合同法 第一節(jié)合同法概述 一 合同的概念 合同法 第2條規(guī)定 本法所稱合同是平等主體的自然人 法人 其他組織之間設(shè)立 變更 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 判斷 下列哪些合同屬于 合同法 第2條所規(guī)定的合同 1 甲乙兩人書面協(xié)議約定將甲的一處臨街鋪面租給乙使用1年 2 甲將自己的一套房屋抵押給銀行 并從銀行貸款80萬元 3 甲乙兩家協(xié)議約定 甲 男方 墊付乙 女方 大學(xué)四年的學(xué)習(xí)費(fèi)用6萬元 女方須于大學(xué)畢業(yè)后 2013年10月1日結(jié)婚 4 甲乙兩家協(xié)議約定將甲對(duì)其兒子的監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移至乙家 5 汪飛和黎雅鵬協(xié)議約定夫妻財(cái)產(chǎn)獨(dú)立制 6 某局機(jī)關(guān)與其下屬部門簽訂的收費(fèi)協(xié)議 7 國有土地使用權(quán)出讓合同 總結(jié) 1 從調(diào)整的法律關(guān)系看 廣義上的合同包括物權(quán)合同 如抵押合同 債權(quán)合同 如租賃合同 身份合同 如撫養(yǎng)協(xié)議 離婚協(xié)議 訂婚協(xié)議 結(jié)婚協(xié)議 身份財(cái)產(chǎn)合同 如約定夫妻財(cái)產(chǎn)制 2 合同是平等主體之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 3 國家 機(jī)關(guān) 以平等民事主體身份出現(xiàn)的合同屬于 合同法 第2條規(guī)制的合同 4 合同的內(nèi)容是民事權(quán)利與民事義務(wù) 客體是一定的行為 如運(yùn)輸合同是運(yùn)輸行為 買賣合同是交付行為等 第一節(jié)合同法概述 二 合同法立法概況1999年 合同法 及 解釋 一 解釋 二 合同法分為合同法總則和分則 三 合同的相對(duì)性 一 主體的相對(duì)性 二 內(nèi)容的相對(duì)性 三 責(zé)任的相對(duì)性 四 相對(duì)性的例外 第二節(jié)合同的訂立 一 合同形式 1 書面 法律規(guī)定必須采取書面形式的合同和當(dāng)事人約定采取書面形式的合同 但如有法律規(guī)定或當(dāng)事人約定 而未采用書面形式的 如一方已經(jīng)履行主要義務(wù) 對(duì)方接受的 該合同成立 2 口頭 當(dāng)面談判和通過電話協(xié)商3 其他 主要為推定 判斷 下列案例分別屬于哪種訂立合同的方式 案例 1 顧客王某在超市內(nèi)拿一堆商品 一聲不吭 到收款臺(tái)交付貨幣的行為 2 甲乙訂立一房屋租賃合同 租期5年 從1997年3月1日起 每月5日付當(dāng)月租金 2002年3月1日后 甲 房客 未搬出 乙 房主 亦未催甲搬出 到2002年4月5日 甲照常交租金 乙照收不誤 問 甲乙行為于法律上有何效力 第二節(jié)合同的訂立 二 合同的內(nèi)容與主要條款 合同法 第12條 61條 案例4 漢江江畔某縣城 甲為一建筑工程公司 乙為一專事挖河沙的公司 6月1日 甲乙簽訂一買賣河沙的合同 合同約定 1 甲買乙的河沙100車 2 每車河沙150元 第二節(jié)合同的訂立 假設(shè)合同履行過程中 甲主張合同中的 車 為東風(fēng)大卡車 乙則主張應(yīng)為本公司的農(nóng)用四輪車 法官丙認(rèn)為 雙方關(guān)于數(shù)量條款規(guī)定不明 現(xiàn)又存在爭議 而數(shù)量條款為買賣合同必備條款 故認(rèn)定合同無效 問 合同是否成立 思考 合同內(nèi)容的八大條款是否為任何合同都須具備的條件 缺一不可 第二節(jié)合同的訂立 答案 合同成立 對(duì)于沒有約定或約定不明確的條款 可以補(bǔ)充或補(bǔ)正 1 當(dāng)事人補(bǔ)充協(xié)議確定 2 依合同有關(guān)條款確定 3 依交易習(xí)慣確定 第二節(jié)合同的訂立 三 合同訂立的方式 一 要約1 要約與要約邀請的概念 難點(diǎn) 2 要約的生效3 要約的撤回與撤銷4 要約的失效 第二節(jié)合同的訂立 案例1 1 某公司于報(bào)紙上發(fā)廣告稱 我公司現(xiàn)有某型號(hào)的水泥1000噸 系 水泥廠名牌產(chǎn)品 每噸價(jià)格為300元 我公司可送貨 先來先買 欲購從速 現(xiàn)貨供應(yīng) 問題 此廣告屬于要約還是要約邀請 案例1 2 出租車停在路邊 屬于要約還是要約邀請 案例1 3 懸賞廣告屬于要約還是要約邀請 第二節(jié)合同的訂立 案例2 要約的生效 甲于3月1日向乙發(fā)出一個(gè)商業(yè)要約普通信函 要以優(yōu)惠價(jià)格購買乙的某種商品 3月5日 要約函件到達(dá)乙的信箱 恰巧乙外出辦事 3月7日回來后才發(fā)現(xiàn)該要約函件 問 該要約何時(shí)生效 案例3 要約的撤回 假設(shè)案例2中甲3月1日發(fā)出要約后 逢3月2日市場行情突變 于是3月3日發(fā)出撤回原要約的信函 以特快專遞寄出 3月4日到達(dá)乙處 問 3月5日到達(dá)乙處的要約有無效力 第二節(jié)合同的訂立 案例4 要約的撤銷 對(duì)已生效但未獲承諾的要約消滅其拘束力的意思表示 撤銷必須在要約到達(dá)受要約人后 受要約人作出承諾之前到達(dá)受要約人 甲于3月1日向乙發(fā)出一個(gè)商業(yè)要約普通信函 要以優(yōu)惠價(jià)格購買乙的某種商品 3月5日 要約函件到達(dá)乙的信箱 要約中寫道 你若承諾 必須在3月10前作出 過期不候 如果甲3月5日 甲發(fā)現(xiàn)市場行情突變 當(dāng)日以特快專遞發(fā)出撤銷要約的通知 于3月8日到達(dá)乙處 問 乙可以作出承諾嗎 重點(diǎn)掌握 要約不得撤銷的情形 P130 二 承諾 案例1 甲給乙一個(gè)要約 乙收到后未置可否 丙于乙處見到該要約 即以乙名義對(duì)甲發(fā)出一承諾函 承諾函到達(dá)甲處 甲未置可否 問 甲 丙之合同是否成立 為什么 案例2 甲建筑工程公司向乙丙兩個(gè)水泥廠各發(fā)一函件 稱 急需1000號(hào)水泥1000噸 價(jià)格300元 噸 貨到付款 乙水泥廠收到后即傳真給甲 函收到 即日發(fā)出 丙收到后未回 但當(dāng)即組織車隊(duì)運(yùn)輸1000號(hào)水泥1000噸 給甲送去 問 甲與乙 丙之間合同是否成立 為什么 案例3 假設(shè)案例2中甲發(fā)給乙水泥廠要約函件后 乙當(dāng)即回函 同意發(fā)貨 款到交貨 甲收到回函后立即匯去30萬元至乙賬戶 問 乙之回函是什么性質(zhì) 甲 乙之合同是否成立 為什么 案例4 假設(shè)案例2中乙當(dāng)即回函稱 同意發(fā)貨 價(jià)300 01元 噸 問 乙之函是否為新要約 案例5 假設(shè)案例4中甲收到乙的回函 發(fā)來傳真稱 貴方擅改噸價(jià) 不可 那么甲乙之合同能否成立 第二節(jié)合同的訂立 二 承諾 案例6 北京甲于3月1日發(fā)一要約給廣州乙 載明乙務(wù)必于3月10日前承諾 該要約3月5日到達(dá)乙處 乙于3月11日作出承諾 以特快專遞郵出 3月12日到達(dá)甲處 甲未置可否 問 甲乙合同是否成立 案例7 假設(shè)案例6中甲收到承諾函后 當(dāng)日回電稱接受該承諾函 問 甲乙之合同是否成立 案例8 假設(shè)案例6中 乙于3月8日作出承諾 以特快專遞寄出 本應(yīng)3月9日即到 但由于快遞公司疏忽 甲于3月15日才收到該郵件 甲收到后未予任何回復(fù) 問 甲乙之合同成立否 案例9 假設(shè)案例8中 甲收到郵件后 于次日通過電話告訴乙 不接受該承諾 問 甲乙之合同是否成立 第二節(jié)合同的訂立 四 合同的成立 一 合同的成立時(shí)間1 承諾生效時(shí)合同成立 2 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的 自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立 如雙方當(dāng)事人未同時(shí)在合同上簽字或蓋章的 則以當(dāng)事人中最后一方簽字或者蓋章的時(shí)間為合同成立的時(shí)間 3 實(shí)際履行原則 二 合同成立的地點(diǎn) 第二節(jié)合同的訂立 三 格式條款 例 甲提供了格式條款 乙簽字同意 內(nèi)容如下 乙還欠款10萬元 如何理解 合同應(yīng)當(dāng)如何解釋 第二節(jié)合同的訂立 五 締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任的成立須具備以下要件 1 須發(fā)生在合同的訂立過程中 以要約生效為起點(diǎn) 以合同成立為終端 2 違反了締約階段上的義務(wù)1 假借訂立合同 惡意進(jìn)行磋商 2 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況 3 有其他違背誠實(shí)信用原則的行為 3 須有過錯(cuò) 過錯(cuò)包括故意和過失 4 須有損失存在 5 須有因果關(guān)系 第二節(jié)合同的訂立 五 締約過失責(zé)任 案例1 甲乙兩人各開一酒店并且相鄰 生意都很興隆 后甲因投身其他行業(yè)欲將酒店轉(zhuǎn)手給丙 并出價(jià)80萬元 乙得知后擔(dān)心財(cái)力雄厚的丙接手甲的酒店后 在日后競爭中自己落于下風(fēng) 于是乙積極與甲磋商 表明自己有決心買下酒店并出價(jià)100萬元 甲見乙出價(jià)高 遂終止與丙磋商 轉(zhuǎn)而一心一意與乙談判 乙見丙推出 即對(duì)甲表示自己無意買下該酒店 對(duì)此 你認(rèn)為如何處理 第二節(jié)合同的訂立 五 締約過失責(zé)任 案例2 甲欲購買乙的汽車 經(jīng)協(xié)商 甲同意3天后簽訂正式的買賣合同 并先交1000元給乙 乙出具的收條上寫明為 收到甲訂金1000元 3天后 甲了解到乙故意隱瞞了該車證照不全的情況 故拒絕簽訂合同 你認(rèn)為 此案如何處理 第三節(jié)合同的效力 一 合同效力的概念合同可劃分為 有效合同 無效合同 效力待定合同和可變更 可撤銷的合同二 有效合同 一 概念 合同生效不等于合同成立 第三節(jié)合同的效力 合同的成立與生效案例判斷題 下列合同何時(shí)成立 何時(shí)生效 1 甲乙于6月1日簽訂一水果買賣合同 2 甲乙于6月3日簽訂一房屋買賣合同 甲將位于A城B區(qū)的房屋一棟賣給乙 兩人于6月15日辦妥產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù) 第三節(jié)合同的效力 二 合同生效的要件1 合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 2 意思表示真實(shí) 3 合同內(nèi)容不違反法律 行政法規(guī)或社會(huì)公共利益 4 訂立合同的程序和形式合法 三 合同生效的時(shí)間 案例 1 甲乙訂立一房屋租賃合同 約定若甲父親死亡 則甲提供房屋供乙居住 該合同是附條件還是附期限的合同 2 甲乙約定 若太陽從西方升起 甲贈(zèng)給乙100萬元 這個(gè)合同有效嗎 3 甲乙約定 若乙暗殺丙成功 甲給乙50萬元 該合同有效嗎 4 甲乙約定 若甲的母牛生一小牛 則贈(zèng)予乙小牛 后母牛受孕 甲殺之 合同生效嗎 5 假設(shè)例4中母牛受孕后 不幸感染瘋牛病 甲殺之 合同生效嗎 第三節(jié)合同的效力 三 合同生效的時(shí)間補(bǔ)充 所附條件必須為 1 將來發(fā)生的事實(shí) 2 不確定性 3 合法事實(shí) 4 當(dāng)事人約定而非法定的事實(shí) 附條件和附期限的區(qū)別是 期限是一定能到來的 而條件則具有不確定性 第三節(jié)合同的效力 三 無效合同 案例判斷 1 甲 國有企業(yè) 與乙 私營企業(yè) 簽訂合同 乙欺詐甲 致甲損失10萬元 問 該合同效力如何 2 公民甲與房地產(chǎn)開發(fā)商乙簽訂一份商品房買賣合同 乙提出 為少交契稅建議將部分購房款算作裝修費(fèi)用 甲未表示反對(duì) 后發(fā)生糾紛 甲以所付裝修費(fèi)用遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于標(biāo)準(zhǔn)為由 請求法院對(duì)裝修費(fèi)用予以變更 該裝修費(fèi)用條款效力如何 第三節(jié)合同的效力 三 無效合同 案例判斷 3 某經(jīng)濟(jì)特區(qū)市人大常委會(huì)制定了一部 市房屋租賃管理?xiàng)l例 內(nèi)有一條規(guī)定 凡在本市出租房屋 不經(jīng)房產(chǎn)管理部門登記的 租賃合同無效 適逢該市居民甲于2001年將私房出租給打工者乙 二人訂立書面租賃合同但未經(jīng)登記 后在履行中發(fā)生糾紛 甲訴至法院 法院認(rèn)為 該合同違反了上述 條例 的強(qiáng)行法規(guī)范 依法判決租賃合同無效 問 你如何看待法院的判決 三 無效合同根據(jù) 合同法 的規(guī)定 有下列情形之一的 可認(rèn)定合同或者部分合同條款無效 1 一方以欺詐 脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同 注意 一方以欺詐 脅迫手段訂立的合同 屬于意思表示不真實(shí)的合同 一般屬于可變更或撤銷的合同 只有在損害了國家利益時(shí) 才屬于無效合同 2 惡意串通 并損害國家 集體或第三人利益的合同 3 合法形式掩蓋非法目的的合同 4 損害社會(huì)公共利益的合同 5 違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同 6 對(duì)于造成對(duì)方人身傷害或者因故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失免責(zé)的合同條款 7 提供格式條款一方免除責(zé)任 加重對(duì)方責(zé)任 排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無效 另外 根據(jù) 民法通則 無民事行為能力人實(shí)施的或者限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為為無效民事行為 四 效力待定的合同 須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)才能生效 1 限制民事行為能力依法不能獨(dú)立訂立的合同 純獲利益的合同或者與其年齡 智力 精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同 2 無權(quán)代理人以被代理人名義訂立合同 與 表見代理 區(qū)分 3 無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同 第三節(jié)合同的效力 案例 1 甲在自己的商店里向乙出售一套價(jià)值2000元的西服 恰好期間有個(gè)電話找甲 甲對(duì)前來看望他的朋友丙說 請幫我看管一下店 我馬上回來 甲出去以后 乙提出自己有事不能久留 要求丙盡快把西服賣給他 丙提出要等待甲回來 后來丙見乙要走 于是答應(yīng)代替甲出售該西服 雙方經(jīng)過協(xié)商以1800元價(jià)格出售給乙 甲打電話回來以后 得知西服以1800元的價(jià)格被出售 覺得賣虧了 立即找到乙要求退款并取回西服 乙以構(gòu)成表見代理為由予以拒絕 雙方為此發(fā)生爭議 甲起訴到法院要求撤銷該買賣合同 問題 你認(rèn)為此案如何解決 案例 2 楊某家中飼養(yǎng)了耕牛3頭 在農(nóng)忙季節(jié)因有一頭牛閑置不用 遂于2000年8月出租給同村農(nóng)民李某 雙方約定租期2年 每年租金為200元 在被告租用10天以后 耕牛突然走失 李某尋找一天無果 于是李某與楊某雙方協(xié)商 如果李某1個(gè)月內(nèi)不能找回耕牛 則由李某賠償原告1500元損失 并支付尚未支付的租金100元 幾天后 李某終于找到了耕牛 在將牛牽回家的途中 李某打聽到市場上耕牛的價(jià)格已漲至2000元 李某遂將牛牽到集市上出售給鄰村的張某 獲價(jià)款2100元 李某回家以后 謊稱牛沒有找到 向楊某交付了約定的1600元 不巧幾天以后 楊某上鄰村做活 在張某家發(fā)現(xiàn)了其耕牛 楊某要求帶回耕牛 遭到張某拒絕 楊某遂向法院起訴 要求返還耕牛 賠償損失 李某辯稱 已經(jīng)向楊某支付了1600元 楊某的請求沒有道理 問題 你認(rèn)為此案應(yīng)該如何解決 五 可變更 可撤銷合同 案例1 2000年10月 養(yǎng)殖戶楊樹青購得8頭奶牛 每頭800元 同時(shí) 楊與本村周某達(dá)成購買飼料的口頭協(xié)議 每公斤0 2元 購買4000公斤 次年2月10日交貨 次年元旦 楊樹青自家存放的飼料草不慎起火燒盡 楊便找到周某請求提前交付飼料草 周某笑稱 他現(xiàn)在要牛不要錢 800元的飼料錢需以2頭牛來折抵 楊迫于飼草供應(yīng)艱難 同意了周某的提議 但次日 楊樹青找到周某 表示愿以1500元再買回兩頭牛 周某予以拒絕 你認(rèn)為此案如何處理 五 可變更 可撤銷合同 案例2 1996年8月10日 吉祥服裝廠攜服裝樣品到大華商廈協(xié)商簽訂了服裝購銷合同 經(jīng)雙方共同鑒定 樣品用料為純棉布料 約定 吉祥廠向大華商廈提供按樣品及樣品所用同種布料制作的女式裙9000件 總價(jià)款為36000元 雙方履行合同后 9月1日 一位顧客購買裙子后認(rèn)為不是純棉布料 要求退貨 大華商廈立即請有關(guān)部門檢驗(yàn) 的確不是純棉布料 含有15 化纖 大華認(rèn)為吉祥廠欺詐 要求退貨 吉祥廠辯稱 其廠業(yè)務(wù)員去南方某市購買此布料時(shí)是按照純棉布料的價(jià)格購買的 有發(fā)票為證 且當(dāng)時(shí)是經(jīng)過大華商廈驗(yàn)貨的 因此沒有欺詐 后因商廈主管人員調(diào)離崗位 此爭議擱置 知道次年9月26日 商廈訴至法院 要求解除合同 退換全部制成品 并要求吉祥服裝廠賠償損失 你認(rèn)為吉祥服裝廠與大華商廈之間的糾紛應(yīng)當(dāng)如何解決 五 可變更 可撤銷合同撤銷權(quán)的行使 1 撤銷權(quán)的主體 1 在欺詐 脅迫 趁人之危的合同中 僅受害方可以行使撤銷權(quán) 2 在顯失公平 重大誤解的合同中 當(dāng)事人雙方均可行使撤銷權(quán) 2 撤銷權(quán)的性質(zhì) 除斥期間為一年 3 行使 必須經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn) 不得由當(dāng)事人自己確認(rèn) 4 撤銷權(quán)和變更權(quán)的關(guān)系 1 當(dāng)事人請求變更 法院 仲裁庭可予以變更 但不得撤銷2 當(dāng)事人請求撤銷的 法院仲裁庭可酌情予以變更或撤銷 第四節(jié)合同的履行 一 合同履行的原則 一 約定不明的處理 二 中止履行 提前履行與部分履行 第四節(jié)合同的履行 例題 甲將一臺(tái)電腦無償借給乙使用 期限為3個(gè)月 在借用期間內(nèi) 甲和丙訂立了買賣該電腦的合同 但未對(duì)電腦的交付問題進(jìn)行約定 下列有關(guān)該電腦交付的表述中 正確的是 A 丙有權(quán)請求甲立即交付電腦B 丙有權(quán)隨時(shí)請求甲交付電腦 但應(yīng)當(dāng)給甲必要的準(zhǔn)備時(shí)間C 丙有權(quán)請求乙立即交付電腦D 丙有權(quán)隨時(shí)請求乙交付電腦 但應(yīng)當(dāng)給乙必要的準(zhǔn)備時(shí)間 第四節(jié)合同的履行 三 合同履行中的抗辯權(quán) 案例1 同時(shí)履行抗辯權(quán) 甲乙訂立一商品買賣合同 約定甲給付乙10噸貨物 乙付款10萬元 后甲交付了7噸貨物 同時(shí)請求乙付款100萬元 問 乙應(yīng)如何行使抗辯權(quán) 案例2 先履行抗辯權(quán) 2000年8月20日 甲公司和乙公司訂立承攬合同一份 甲公司按乙公司要求 為乙公司加工300套桌椅 交貨時(shí)間為2000年10月1日 乙公司應(yīng)在合同成立之日起10日內(nèi)支付加工費(fèi)10萬元人民幣 合同成立后 甲公司積極組織加工 同年8月28日 當(dāng)?shù)叵啦块T認(rèn)為甲公司生產(chǎn)車間存在嚴(yán)重的安全隱患 要求其停工整頓 甲公司因此將無法按合同約定期限交貨 乙公司在得知這一消息后 遂于同年9月10日向法院提起訴訟 要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任 甲公司辯稱 合同尚未到履行期限 其行為不構(gòu)成違約 你認(rèn)為此案如何解決 案例3 2010年3月8日 甲向乙借用電腦一臺(tái) 3月15日 乙向甲借用名牌手表一塊 5月10日 甲要求乙返還手表 乙以甲尚未歸還電腦為由 拒絕返還手表 根據(jù)合同法律制度和物權(quán)法律制度的規(guī)定 下列表述中 正確的是 A 乙是在行使同時(shí)履行抗辯權(quán) 可以暫不返還手表B 乙是在行使不安抗辯權(quán) 可以暫不返還手表C 乙是在行使留置權(quán) 可以暫不返還手表D 乙應(yīng)當(dāng)返還手表 四 合同履行中的債權(quán)保全制度 合同相對(duì)性的突破代位權(quán)制度1 代位權(quán)定義 當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的到期債權(quán)對(duì)債權(quán)人造成損害時(shí) 債權(quán)人享有的以自己名義代位行使債務(wù)人對(duì)第三人的債權(quán)的權(quán)利 2 代位權(quán)行使的條件3 代位權(quán)的行使 1 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法并且是非專屬于債務(wù)人自身的債權(quán) 2 債務(wù)人怠于行使到期債權(quán) 并且因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)已經(jīng)危害到債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn) 3 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人 債務(wù)人對(duì)其債務(wù)人的債權(quán)均已到期 債權(quán)人行使代位權(quán)必須以自己的名義進(jìn)行通過法院裁判的方式來行使 4 代位權(quán)訴訟當(dāng)事人的關(guān)系次債務(wù)人可援引對(duì)債務(wù)人的抗辯權(quán)以對(duì)抗債權(quán)人債權(quán)人行使代位權(quán)訴訟的必要費(fèi)用 由債務(wù)人負(fù)擔(dān)代位權(quán)成立的 次債務(wù)人直接向債權(quán)人履行 而不能向債務(wù)人履行債權(quán)人請求數(shù)額以債權(quán)為限 不得超過債務(wù)人的債務(wù) 案例1 乙欠甲債務(wù)2000元到期未還 乙無其他財(cái)產(chǎn) 但丙欠乙退休金3000元 乙到期未主張 問 甲能否對(duì)丙行使代位權(quán) 案例2 乙欠甲債務(wù)10萬元到期未還 丙欠乙11萬元貨款亦到期 乙一直未向丙主張 但乙擁有汽車若干輛 價(jià)值在200萬元以上 問 甲可否對(duì)丙行使代位權(quán) 案例3 乙欠甲債務(wù)10萬元到期未還 乙無其他財(cái)產(chǎn) 但丙欠乙11萬元貸款 現(xiàn)乙正在起訴丙 問 甲可否對(duì)丙行使代位權(quán) 二 撤銷權(quán)制度1 撤銷權(quán)成立條件1 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人之債已屆期滿2 債務(wù)人有下列行為之一 放棄到期債權(quán) 無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn) 以明顯低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn) 且受讓人知情的 3 債務(wù)人主觀上有損害債權(quán)人債權(quán)之惡意 4 債務(wù)人實(shí)施的第2 項(xiàng)中的行為 已經(jīng)危害債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn) 2 撤銷之訴的當(dāng)事人1 原告 債權(quán)人2 被告 債務(wù)人3 第三人 受讓人3 撤銷之訴的訴訟效果1 債務(wù)人與受讓人之間的行為自始無效2 訴訟的必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān) 第三人有過錯(cuò)的 適當(dāng)分擔(dān) 撤銷權(quán)案例1 甲欠乙20萬元到期無力償還 甲父親病故后遺留價(jià)值15萬元的住房1套 甲為唯一繼承人 乙得知后與甲聯(lián)系 希望以房抵債 甲便對(duì)好友丙說 反正這房子我繼承了也要拿去抵債 不如送給你算了 二人遂訂立贈(zèng)與協(xié)議 請問下列說法正確的是 1 乙可代位行使甲的繼承權(quán)2 乙對(duì)甲的行為可行使債權(quán)人撤銷權(quán) 即乙可書面通知甲 丙 撤銷該贈(zèng)與協(xié)議3 如乙發(fā)現(xiàn)之日為2006年5月1日 則自2007年5月2日起 乙不再享有撤銷權(quán)4 如乙向法院起訴 應(yīng)以甲為被告 法院可追加丙為第三人5 如乙的撤銷權(quán)成立 則乙為此支付的律師代理費(fèi) 差旅費(fèi)應(yīng)由甲 丙承擔(dān) 第五節(jié)合同的擔(dān)保 一 保證 一 概念 保證人應(yīng)為主合同當(dāng)事人以外的第三人 二 保證人的資格 三 保證的方式 一般保證 連帶責(zé)任保證 四 保證合同 第五節(jié)合同的擔(dān)保 一 保證 案例1 劉備欠曹操債100萬元 張飛為一般保證人 后劉備到期不能履行債務(wù) 曹操起訴張飛 問 張飛能否行使抗辯權(quán) 若曹操起訴劉備 勝訴 請求強(qiáng)制執(zhí)行劉備的財(cái)產(chǎn) 正在執(zhí)行過程中 劉備被另一債權(quán)人孫權(quán)申請破產(chǎn) 法院立案受理 曹操轉(zhuǎn)而請求張飛還款100萬元 問 張飛能否拒絕 假設(shè)張飛和劉備的保證合同中 并未載明張飛是否為一般保證人 劉備到期不能履行債務(wù)時(shí) 曹操起訴張飛要求其清償 問 張飛能否拒絕 第五節(jié)合同的擔(dān)保 案例2 最高額保證2000年9月1日 甲企業(yè)向乙銀行借款 甲乙商定 今后3年內(nèi)乙每個(gè)月向甲提供1000萬元人民幣的借款 共計(jì)金額不超過3 6億元人民幣 丙為保證人 與乙簽訂一份保證合同 約定甲將來不能清償上述3年內(nèi)的借款時(shí) 丙承擔(dān)保證責(zé)任 乙丙之合同即為最高額保證合同 最高額保證合同的特點(diǎn) 1 保證合同成立在前 主合同成立在后 2 保證的主債權(quán)具有不特定性 第五節(jié)合同的擔(dān)保 二 抵押 一 抵押的概念 二 抵押財(cái)產(chǎn)的范圍 三 抵押權(quán)的生效1 對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)抵押 登記是強(qiáng)制性的 且為抵押權(quán)的生效要件2 對(duì)于浮動(dòng)抵押和其他動(dòng)產(chǎn)抵押 如生產(chǎn)設(shè)備 原材料 半成品 產(chǎn)品 交通運(yùn)輸工具或正在建造的船舶 航空器 抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立 未經(jīng)登記的 不得對(duì)抗善意第三人 案例1 甲向乙借款20萬元 由丙提供價(jià)值15萬元的房屋抵押并訂立了抵押合同書 甲因辦理登記手續(xù)費(fèi)過高 經(jīng)乙同意未辦理登記手續(xù) 甲又以一輛價(jià)值6萬元的 夏利 車抵押給乙并訂立了抵押合同書 但未來得及辦理登記 一年后 甲因虧損無力還債 乙訴至法院要求行使抵押權(quán) 本案中兩個(gè)抵押的效力如何 A 均有效B 均無效C 房屋抵押有效 汽車抵押無效D 房屋抵押無效 汽車抵押有效 第五節(jié)合同的擔(dān)保 三 質(zhì)押 一 質(zhì)押的概念 掌握 轉(zhuǎn)移占有 二 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)重點(diǎn)掌握 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的生效質(zhì)物交付是動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)而非動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同的生效要件 三 權(quán)利質(zhì)權(quán)掌握 哪些權(quán)利可以質(zhì)押 第五節(jié)合同的擔(dān)保 案例1 2011年10月5日甲向乙借款5000元 同時(shí)簽訂了一份質(zhì)押合同 約定甲于同年10月8日將一頭母牛作為質(zhì)物交付給乙 甲如期交付 下列選項(xiàng)中哪些屬于正確的 A 質(zhì)押合同生效時(shí)間為2011年10月5日B 質(zhì)押合同生效時(shí)間為2011年10月8日 第五節(jié)合同的擔(dān)保 四 留置 一 留置權(quán)的適用范圍1995年 擔(dān)保法 和1999年 合同法 保管合同 加工承攬合同 行紀(jì)合同 倉儲(chǔ)合同 貨運(yùn)合同 物權(quán)法 對(duì)留置權(quán)的適用范圍采用了開放式立法的態(tài)度 例1 甲有償委托乙代購貨物一批 若乙買回貨物后 甲不支付約定的報(bào)酬 問 乙可以留置該貨物嗎 例2 甲乙構(gòu)成無因管理 本人甲不支付管理人乙為管理事務(wù)支出的必要費(fèi)用 問 乙可以留置因管理事務(wù)所占有的甲的物品嗎 第五節(jié)合同的擔(dān)保 二 留置權(quán)的構(gòu)成要件1 標(biāo)的物是動(dòng)產(chǎn)2 須債權(quán)人合法占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)3 須債權(quán)已屆清償期4 須債權(quán)的發(fā)生于動(dòng)產(chǎn)的占有基于同一法律關(guān)系 但企業(yè)之間留置除外 第五節(jié)合同的擔(dān)保 例3 甲公司與運(yùn)輸個(gè)體戶乙于2011年6月1日簽訂一運(yùn)輸木材合同 委托乙將木材從北京運(yùn)至上海 到上海后甲即付運(yùn)費(fèi) 乙于6月3日運(yùn)到后 甲未付費(fèi) 但乙還是將全部木材交給甲 8月1日 甲又委托乙運(yùn)一批鋼材由北京到上海 并約定到滬后即付運(yùn)費(fèi) 當(dāng)日 乙接到鋼材后即留置下來 稱 趕快交付6月3日合同的運(yùn)費(fèi) 否則兩個(gè)月后 我將把這批鋼材賣掉 以抵運(yùn)費(fèi) 乙的做法是否合法 為什么 例4 假設(shè)乙為一個(gè)運(yùn)輸有限公司 乙的做法合法嗎 第五節(jié)合同的擔(dān)保 五 定金 一 概念 二 種類 三 定金合同 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 一 合同的變更 狹義的合同變更 合同有效成立后 尚未履行或尚未完全履行之前 當(dāng)事人就其內(nèi)容進(jìn)行修改和補(bǔ)充 廣義的合同變更還包括合同的轉(zhuǎn)讓 即合同當(dāng)事人的變更 合同法 中僅指合同內(nèi)容的變更 二 合同的轉(zhuǎn)讓 合同主體的變更 一 權(quán)利轉(zhuǎn)讓 債權(quán)人通知債務(wù)人 未經(jīng)通知 該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷 但經(jīng)受讓人統(tǒng)一的除外 重點(diǎn)掌握 合同權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓的情形 二 義務(wù)轉(zhuǎn)移 債務(wù)人應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的 新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 例1 甲與乙簽訂勞務(wù)合同 乙為甲提供家庭保姆服務(wù) 月工資2800元 不久 甲為討好頂頭上司丙 對(duì)丙說 明天就讓我家的保姆乙到您家干活 她每月的工資由我繼續(xù)按月支付 丙欣然同意 問 此合同的權(quán)利能否讓與 例2 甲與乙簽訂授課合同 約定甲每周為乙講授GRE課程10小時(shí) 后乙未經(jīng)甲同意 將其對(duì)甲的合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓丙出租汽車公司 丙需要培訓(xùn)為奧運(yùn)會(huì)服務(wù)的司機(jī) 并通知甲 問 此合同的權(quán)利能否讓與 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 補(bǔ)充 基于合同性質(zhì)不得讓與的債權(quán) 1 基于個(gè)人人身信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán) 2 專為特定債權(quán)人利益設(shè)定的債權(quán) 3 人身債權(quán) 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 例3 青年實(shí)業(yè)家蔣干與文學(xué)青年周瑜曾訂立一借貸之契約 后周瑜尚欠借款1萬株無力支付 蔣干屢屢奚落之 瑜囧 瑜至友魯肅聞之 向周瑜表示愿以家資承瑜之債 蔣干未置可否 后魯肅交付于蔣干1萬株 蔣干欣然受之 問 債務(wù)承擔(dān)是否有效 例4 假設(shè)例3中 周瑜和魯肅訂立債務(wù)承擔(dān)協(xié)議后 蔣干同意 后蔣干要求魯肅履行 魯肅不應(yīng) 蔣干訴至法院 魯肅提出 周瑜欠你的債現(xiàn)在已過訴訟時(shí)效 經(jīng)法院查證 魯肅所言屬實(shí) 問 應(yīng)作何處理此案 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 三 權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓1 協(xié)議概括承受 甲乙兩公司訂有買賣合同 甲交貨10噸 乙付款100萬元 履行前 甲 丙訂立合同 甲 出局 丙 進(jìn)入 征求乙的意見 乙同意 后丙應(yīng)對(duì)乙負(fù)交貨義務(wù) 并有權(quán)請求乙清償100萬元 2 法定概括承受 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 三 合同的權(quán)利義務(wù)終止 一 使合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形 1 債務(wù)已經(jīng)按照約定履行 2 合同解除3 債務(wù)互相抵消4 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存5 債權(quán)人免除債務(wù)6 債權(quán)債務(wù)同歸于一人7 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 二 合同解除1 協(xié)議解除 雙方解除 只要解除原合同的協(xié)議不違反法律 當(dāng)事人得自由為之 2 法定解除1 不可抗力 甲乙訂立一棉花購銷合同 約定甲收購乙農(nóng)場秋后收獲的全部棉花 不料 乙農(nóng)場逢夏季洪水之災(zāi) 棉苗全被沖走 寸棉未收 問 誰可以解除合同 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 2 預(yù)期違約 甲乙于7月訂立一買賣合同 標(biāo)的是甲祖?zhèn)鞯囊粋€(gè)宋代鈞窯瓷瓶 約定甲于9月1日交貨 8月8日 甲約乙看瓶 并當(dāng)著乙的面將瓶 瓷瓶摔碎 問 乙可否解除合同 3 遲延履行 中國一公司與加拿大一公司訂立買賣一批圣誕禮品的合同 約定中方務(wù)必于11月20日前運(yùn)貨至溫哥華港口 履約過程中 中方交貨遲延 至溫哥華港口時(shí)間是12月26日 問 加方能否解除合同 4 其他根本違約行為 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 三 債務(wù)抵消1 法定抵消 要件1 雙方互負(fù)債務(wù)2 雙方債務(wù)的標(biāo)的物種類 品質(zhì)相同3 主動(dòng)債權(quán)已屆清償期4 依債的性質(zhì)可以抵消抵銷權(quán) 通知對(duì)方即可 不以對(duì)方同意為要件 不得附條件 附期限 否則 視為抵消無效 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 2 協(xié)議抵消互負(fù)債務(wù)的當(dāng)事人雙方協(xié)商達(dá)到意見一致 互相消滅對(duì)方債權(quán)的行為 無論雙方債務(wù)是否種類 品質(zhì)相同 是否均屆期滿 是否經(jīng)過了訴訟時(shí)效等 充分體現(xiàn)合同自由 第六節(jié)合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 四 提存1 提存產(chǎn)生的原因2 標(biāo)的 原則上為債的標(biāo)的物 債的標(biāo)的物不宜提存或費(fèi)用過高的 提存其變價(jià)款 3 效力 提存費(fèi)用 提存物風(fēng)險(xiǎn) 提存物孳息 提存物所有權(quán)均歸債權(quán)人 例1 甲與乙于二OO七年簽訂了一份房產(chǎn)租賃協(xié)議 約定甲將名下房產(chǎn)出租給乙 租期五年 租金為每年人民幣28000元整 今年三月甲因病逝世 無人領(lǐng)取租金 應(yīng)將租金如何處理 五 債務(wù)免除與混同 第七節(jié)違約責(zé)任 一 違約責(zé)任的概念概念 合同當(dāng)事人違反合同的約定 分為實(shí)際違約和預(yù)期違約 違約行為 1 預(yù)期違約 明示毀約默示毀約2 實(shí)際違約 不履行遲延履行 遲延給付 遲延受領(lǐng)不完全履行 瑕疵履行 部分履行其他違約形態(tài) 第七節(jié)違約責(zé)任 二 歸責(zé)原則 違約責(zé)任一般采用嚴(yán)格責(zé)任原則 例外采過錯(cuò)責(zé)任原則 一 嚴(yán)格責(zé)任原則 無過錯(cuò)責(zé)任原則 二 過錯(cuò)責(zé)任原則僅在少數(shù)合同關(guān)系中適用 客運(yùn)合同中承運(yùn)人對(duì)旅客自帶物品的毀損責(zé)任委托合同倉儲(chǔ)合同 三 特殊過錯(cuò)責(zé)任原則僅適用于無償合同 如贈(zèng)與合同 無償保管合同 無償委托合同 第七節(jié)違約責(zé)任 三 承擔(dān)違約責(zé)任的方式 一 繼續(xù)履行 二 采取補(bǔ)救措施 三 支付違約金 四 賠償損失 五 定金制度 第七節(jié)違約責(zé)任 一 繼續(xù)履行1 標(biāo)的物為特定物的 滅失后可免除繼續(xù)履行責(zé)任 2 金錢之債及種類物之債的債務(wù)人不履行的 非違約方可要求其繼續(xù)履行 但有3種情形除外3 繼續(xù)履行可與遲延履行違約金并存 第七節(jié)違約責(zé)任 二 采取補(bǔ)救措施采取補(bǔ)救措施與賠償損失可并存 例1 甲從乙汽車銷售公司買回一輛轎車從事出租 不久發(fā)現(xiàn)發(fā)動(dòng)機(jī)有毛病 甲請求乙修理完好 然后舉證稱 一是為修車往返費(fèi)用300元 二是修理期間使甲少掙收入1000元 問 甲可否要求乙賠償以上兩項(xiàng)損失 第七節(jié)違約責(zé)任 三 支付違約金種類 法定違約金 約定違約金 合同法 第114條第1款規(guī)定的違約金 在性質(zhì)上屬于約定違約金 這里只分析約定違約金 約定違約金以補(bǔ)償性為其功能 以懲罰性為例外 第七節(jié)違約責(zé)任 違約金與補(bǔ)償性法定損害賠償金的關(guān)系 合同法 第114條第2款 1 違約金損失 過分高于損失 可要求予以適當(dāng)減少 3 違約金 損失 高于損失但不過分 適用違約金 法理在于 1 兩者均以補(bǔ)償性為基本功能 這決定了兩者原則上不能并用 2 違約金為約定 體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治 賠償金為法定 因合同法為任意法 故約定優(yōu)先 即只要有違約金條款 當(dāng)然應(yīng)優(yōu)先適用違約金3 立法在雙方利益失衡時(shí) 可對(duì)當(dāng)事人意思自治稍作干預(yù) 第七節(jié)違約責(zé)任 例1 甲乙訂立標(biāo)的額為100萬元的合同 約定一方違約應(yīng)承擔(dān)5萬元違約金 后甲違約 致乙損失為4萬元 問 乙至多可請求甲承擔(dān)多大的違約責(zé)任 例2 假設(shè)例1中 甲違約致乙損失6萬元 問 乙可要求甲承