經(jīng)濟(jì)法考試知識點整理

.第1章 經(jīng)濟(jì)法律基礎(chǔ)第3節(jié) 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系一、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的概念法律關(guān)系-指經(jīng)過法律規(guī)范調(diào)整所形成的法律主體之間具有權(quán)利和義務(wù)性質(zhì)的社會關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系-是指經(jīng)濟(jì)法主體在經(jīng)濟(jì)管理和經(jīng)濟(jì)活動過程中所形成的，由經(jīng)濟(jì)法加以確認(rèn)的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和經(jīng)濟(jì)義務(wù)關(guān)系。3、 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的構(gòu)成要素任何一種經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系都由主體、內(nèi)容、客體三個要素構(gòu)成。三要素互相聯(lián)系、缺一不可。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體-是指在經(jīng)濟(jì)管理和協(xié)調(diào)過程中依法獨立享受經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟(jì)義務(wù)的當(dāng)事人。包括國家、國家機關(guān)、企業(yè)及其他社會組織、企業(yè)的內(nèi)部組織和有關(guān)人員、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個體工商戶和自然人。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的內(nèi)容-是指經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體享有的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)義務(wù)。包括經(jīng)濟(jì)權(quán)利和經(jīng)濟(jì)義務(wù)。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系客體-是指經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體間享有經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟(jì)義務(wù)所共同指向的對象。包括物、行為和智力成果。第4節(jié) 經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的概念：經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任-即違反經(jīng)濟(jì)法的責(zé)任，是指由經(jīng)濟(jì)法規(guī)定，在經(jīng)濟(jì)法主體違反法定經(jīng)濟(jì)義務(wù)時必須承擔(dān)的法律后果。經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的特點1、經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的綜合統(tǒng)一性：經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任是民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任的綜合。2、經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任的雙重處罰性：體現(xiàn)在“兩罰”和“并處”上。過錯責(zé)任原則（普遍適用原則）：是指只有在基于故意或過失侵害他人的權(quán)利和利益，并且造成了損害的情況下，行為人才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。其實質(zhì)在于以行為人的主觀心理狀態(tài)作為確定責(zé)任歸屬的根據(jù)。具體而言，就是有過錯才有責(zé)任，無過錯即無責(zé)任。過錯責(zé)任原則的構(gòu)成：過錯責(zé)任原則構(gòu)成要件有四個：過錯、違法行為、因果關(guān)系、損害事實。1.違法行為：行為人實施了某行為(作為、不作為)；2.損害事實：是指行為人的行為對受害人的民事權(quán)益造成的不利后果(表現(xiàn)為財產(chǎn)減少、生命喪失、身體殘疾、名譽受損、精神痛苦等)；3.違法行為與損害事實之間的因果關(guān)系；4.主觀過錯(核心要件):以過錯(包括故意和過失)為侵權(quán)責(zé)任的必備、最終、決定性構(gòu)成要件。(1)故意是指行為人預(yù)見到自己的行為會導(dǎo)致某一損害后果而希望或者放任該結(jié)果發(fā)生的一種主觀心理狀態(tài)(表現(xiàn)為行為人對損害后果的追求、放任心態(tài))；(2)過失是指行為人因疏忽或者輕信而使自己未履行應(yīng)有的注意義務(wù)的一種心理狀態(tài)(表現(xiàn)為行為人不希望、不追求、不放任損害后果的心態(tài))。無過錯責(zé)任追究（特殊原則）：交通案件市場主體法第2章 個人獨資企業(yè)法第1節(jié) 個人獨資企業(yè)法概述一、概念和特征個人獨資企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人（中國公民）投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。特征：1、投資人一個自然人2、企業(yè)的財產(chǎn)投資者個人所有3、依法設(shè)立的非法人企業(yè)4、責(zé)任承擔(dān)無限責(zé)任第三章合伙企業(yè)法第一節(jié)概述一、合伙企業(yè)的概念、種類、法律地位合伙企業(yè)，是指兩個以上的自然人、法人和其他組織為著共同目的，相互約定共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險依法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)（特殊普通合伙企業(yè)）和有限合伙企業(yè)。它們是一種合同關(guān)系。普通合伙企業(yè)：由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)：由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。第2節(jié) 普通合伙企業(yè)一、合伙企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件1、有二個以上合伙人。人數(shù)兩個以上，可以是自然人、法人或其他組織；具有完全民事行為能力。注:國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司、公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。2、有書面合伙協(xié)議。書面形式，遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則，并經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致。3、有合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H交付的出資。貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)（其評估方法經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致,在協(xié)議中注明）。4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。可用“商行”或“企業(yè)”字樣，不得使用“有限”“有限責(zé)任”或“公司”字樣,應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”或“有限合伙”字樣。5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。三、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（一）合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（經(jīng)營管理方式）1、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式（1）由合伙協(xié)議約定或全體合伙人決定，委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行；（2）經(jīng)全體合伙人一致同意，也可聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；（3）由全體合伙人共同執(zhí)行。合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)全力的限制，不得對抗善意第三人。2、合伙人決議對其他合伙人執(zhí)行事務(wù)的異議，采用一人一票、少數(shù)服從多數(shù)的原則進(jìn)行表決。（三）利潤與虧損承擔(dān)辦法1、合伙協(xié)議的約定辦理；2、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；3、協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；4、無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。第3節(jié) 有限合伙企業(yè)1、 概述有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立，至少有一個名以上普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，一名以上有限合伙人以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。第5節(jié) 特殊的普通合伙企業(yè)特殊的普通合伙企業(yè)是采用合伙制形式、以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)。一個合伙人或數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任；合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由權(quán)體合伙人承擔(dān)無限來年帶責(zé)任；合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。案例：1、2014年4月，蔡慶與王紫藤、李靖等3個朋友計劃共同出資合伙經(jīng)營一家酒吧，合伙協(xié)議決定使用王紫藤的個體工商營業(yè)執(zhí)照。并決定：蔡慶與王紫藤各出資5000元，李靖1萬元。利潤分配、虧損承擔(dān)比例為25%：25%：50%。王紫藤向朋友借款4000元，購買酒吧辦公用品。后王紫藤提出，這4000元債務(wù)應(yīng)該按照25%：25%：50%的比例承擔(dān)。蔡慶與李靖都不同意。發(fā)生爭議。請問：（1）合伙企業(yè)設(shè)立條件是什么？（2）本案之酒吧設(shè)立符合法律規(guī)定么？（3）4000元借款如何處理？分析：（1）中華人民共和國合伙企業(yè)法在設(shè)立的條件、程序方面，都有具體規(guī)定。（2）合伙企業(yè)使用王紫藤的個體工商營業(yè)執(zhí)照代替合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，是不合法的。（3）王紫藤向朋友借款4000元，購買酒吧辦公用品時，該合伙企業(yè)還沒有成立。所以，不能以合伙企業(yè)名義從事民事活動。但是，借款確實是用于購買酒吧辦公用品的應(yīng)由三人共同承擔(dān)。應(yīng)當(dāng)按照25%：25%：50%的分配比承擔(dān)這筆債務(wù)。2、一合伙企業(yè)，在清算時，其企業(yè)財產(chǎn)加上各合伙人的可執(zhí)行財產(chǎn)，共計有50萬元現(xiàn)金和價值150萬元的實物。其負(fù)債為：職工工資10萬元，銀行貸款40萬元和其他債務(wù)160萬元，欠繳稅款60萬元。請問：（1）如果你是清算人，該如何清算和清償？（2）全部財產(chǎn)不足清償其債務(wù)時，應(yīng)該如何處理？分析：（1）清算和清償：首先用現(xiàn)金50萬元中的10萬元償還職工工資；其次用余下的現(xiàn)金40萬元繳稅款；以實物變現(xiàn)所得150萬元中的20萬元繳齊稅款，余下130萬元；最后用余下的130萬元償還銀行貸款與其他債務(wù)，尚有70萬元錢缺口。（2）財產(chǎn)不足清償其債務(wù)時：合伙企業(yè)清算時，其全部財產(chǎn)不足清償其債務(wù)的，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任：全體合伙人，依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)；合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，由各合伙人協(xié)商；協(xié)商不成的由合伙人平均分配和分擔(dān)。3、2010年8月，我國某企業(yè)下崗職工甲、乙、丙協(xié)商設(shè)立普通合伙企業(yè)，三方口頭商定的合伙協(xié)議內(nèi)容為：甲、乙以勞務(wù)和實物出資，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，并由甲、乙負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理事務(wù)，丙以貨幣出資，對企業(yè)債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，不參與企業(yè)的經(jīng)營管理。經(jīng)過糾正有關(guān)不合法的問題后，合伙企業(yè)得以成立。開業(yè)不久，丙提出退伙。在該年10月下旬，丙撤資退伙的同時，合伙企業(yè)又接納丁入伙。該年10月底，合伙企業(yè)的債權(quán)人A就10月前發(fā)生的債務(wù)要求現(xiàn)在的合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任；退伙人丙認(rèn)為，自己已經(jīng)退出合伙企業(yè)，對合伙企業(yè)債務(wù)不再承擔(dān)任何責(zé)任；入伙人丁則認(rèn)為，自己對入伙前發(fā)生的債務(wù)也不承擔(dān)任何責(zé)任。請問：（1）在合伙企業(yè)設(shè)立中，存在哪些不合法的地方？應(yīng)如何糾正？（2）對債權(quán)人A的請求，合伙人甲、乙、退伙人丙、新入伙人丁應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任？（3）假設(shè)合伙協(xié)議約定只有甲和丙才有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)、乙無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，而乙以合伙企業(yè)名義與B公司簽訂了一份合同，那么，該合同的效力如何確認(rèn)？（4）假設(shè)合伙協(xié)議規(guī)定由甲行使合伙事務(wù)執(zhí)行，丙向C公民借款時，在征得甲的同意后，將其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)給C，那么丙的出質(zhì)是否有效？分析：（1）根據(jù)我國合伙企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，本案例合伙企業(yè)的設(shè)立中，存在著兩處不合法的地方：“口頭商定合伙協(xié)議”，合伙協(xié)議必須采用書面形式；“丙以貨幣出資，對企業(yè)債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任”，普通合伙企業(yè)的全體合伙人對企業(yè)債務(wù)均承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（2）根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，所以丙對10月前的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；新入伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任，所以丁對合伙企業(yè)債務(wù)也承擔(dān)無限連帶責(zé)任；普通合伙企業(yè)全體合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以，甲、乙對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，由此，甲、乙、丙、丁均對債權(quán)人A承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（3）根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。如B公司不知道乙是權(quán)利被限制的合伙人而與之簽約，則該合同有效；反之，如果B公司明知乙的權(quán)利受到限制而與之簽約，則該合同無效。（4）根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。否則，出質(zhì)行為無效，也可作退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，丙只征得了甲的同意，盡管甲是協(xié)議規(guī)定的合伙事務(wù)的執(zhí)行人，但他也無權(quán)決定丙的出質(zhì)事宜。只有同時獲得了甲、乙的同意，丙才能以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)給C。4、甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊資本200萬元，公司擬不設(shè)董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給C公司。請問：（1）飲料公司的組織機構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？（2）飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？（3）乙轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？分析：（1）符合公司法的規(guī)定。因為有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較少的，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立懂事會；股東人數(shù)較少和規(guī)模較少，可以設(shè)1至2名監(jiān)事。（2）公司分立；設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任。（3）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意購買的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。第四章公司法第1節(jié) 公司與公司法概述一、公司的概念公司是指根據(jù)公司法設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人。法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織機構(gòu)。法人應(yīng)具備的條件：依法成立；有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費；有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。第3節(jié) 有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念有限責(zé)任公司是指依照公司法設(shè)立的，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。二、有限責(zé)任公司的設(shè)立設(shè)立條件：股東符合法定人數(shù)，50個股東以下出資設(shè)立；有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額；股東可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)，不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)出資。股東共同制定公司章程；（1）設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共同依法制定公司章程；（2）一人有限責(zé)任公司的章程由股東制定；（3）國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)，公司名稱應(yīng)帶有“有限責(zé)任”字樣；有公司的住所。四、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)（一）股東會（最高權(quán)力機構(gòu)）首次股東會議由出資最多的股東召集和主持。股東會議分為定期會議和臨時會議。召開臨時股東會議的情形：（1）代表1/10以上表決權(quán)的股東；（2）1/3以上的董事；（3）監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開。須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過的事項：（1）修改公司章程；（2）增加或減少注冊資本的決議；（3）公司合并、分立、解散；（4）變更公司形式。（二）董事會（決策機構(gòu)）和經(jīng)理（執(zhí)行機構(gòu)）由3-13名董事組成，股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。董事的任期每屆不得超過3年，可以連任。經(jīng)理是公司的執(zhí)行機構(gòu)，對董事會負(fù)責(zé)。（三）監(jiān)事會（監(jiān)督機構(gòu)）不得少于3人，職工代表的比例不得低于1/3。國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于5人。監(jiān)事的任期每屆任期不得超過3年，可以連任。董事、高級管理人員（經(jīng)理）、財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任公司監(jiān)事第4節(jié) 股份有限公司一、股份有限公司的概念是指全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。二、股份有限公司的設(shè)立（一）設(shè)立條件發(fā)起人符合法定人數(shù)；（應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或募集的實收股本總額；股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；發(fā)起人制訂公司章程，采用募集設(shè)立方式的需經(jīng)創(chuàng)立大會通過；有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；有公司住所。三、股份有限公司的組織機構(gòu)（一）股東大會（最高權(quán)力機構(gòu)）有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：（1）董事人數(shù)不足公司法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；（2）單獨或合計持有公司10%以上股份的股東請求時；（3）公司未彌補的虧損達(dá)實收股本總額1/3時；（4）董事會認(rèn)為必要時；（5）監(jiān)事會提議召開時；（6）公司章程規(guī)定的其他情形。（二）董事會（決策機構(gòu)）和經(jīng)理（執(zhí)行機構(gòu)）董事會成員由519人組成，每屆任期不得超過3年。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或監(jiān)事會可以提議召開董事會臨時會議。（三）監(jiān)事會（監(jiān)督機構(gòu)）監(jiān)事會成員不得少于3人，其中職工代表的比例不得低于1/3。監(jiān)事會每6個月至少召開一次會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。第六節(jié)公司股票、債券與公司財務(wù)、會計一、公司股票（股份）、公司債券（一）股份有限公司的股票（股份）公司的股份采用股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持有股份的憑證。股票發(fā)行原則：“同股同權(quán)，同股同利，同股同價”。股票發(fā)行價格可以按面值發(fā)行，可以溢價發(fā)行，不得折價發(fā)行。股票按股東享有的權(quán)力不同，分為普通股和優(yōu)先股。普通股的特點：（1）股息不固定，隨公司經(jīng)營而變化；（2）股東參與經(jīng)營管理；（3）破產(chǎn)清算排在優(yōu)先股股東之后。優(yōu)先股的特點：（1）股息固定；（2）不參與經(jīng)營管理；（3）破產(chǎn)清算時排在普通股股東之前。（二）公司債券公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。債券的特點：（1）固定的利率；（2）到期還本付息；（3）視情況可提前回收；（4）可平價、溢價、折價發(fā)行發(fā)行公司債券應(yīng)符合的條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于3000萬，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于6000萬；（2）累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。債券與股票的區(qū)別：（站在投資者的角度該如何選擇股票或債券？）（1）法律關(guān)系不同，股票代表股權(quán)，債券形成的是債權(quán)債務(wù)；（2）發(fā)行定價原則不同，股票可平價、溢價，但不能折價發(fā)行，債券可平價、溢價、折價發(fā)行；（3）回購限制不同，股票一般無到期日，債券可視情況按市價回購；（4）收益不同，股票的收益隨公司經(jīng)營效益變化而變化，債券的利率是固定不變的；（5）破產(chǎn)清算順序不同，債券排在股票之前；（6）參與公司經(jīng)營管理不同，股東可以參與公司經(jīng)營管理，債權(quán)人不能參與公司經(jīng)營管理。第七節(jié)公司的變更、解散和清算一、公司的合并與分立（一）合并是指兩個以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€公司的行為。它有兩種形式：吸收合并，是指一個公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新設(shè)合并，是指兩個以上的公司合并設(shè)立一個新的公司，合并各方解散。公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。合并程序：合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單；公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告；債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（二）公司分立是指一個公司依法分為兩個以上的公司，其財產(chǎn)作相應(yīng)分割。它有兩種形式：存續(xù)分立，是指一個公司分為兩個或兩個以上公司，原公司繼續(xù)存在。新設(shè)分立，是指一個公司分解成兩個或兩個以上公司，分立公司消滅。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任，但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。分立程序：編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單；公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告；債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。三、公司解散和清算（一）公司的解散原因公司的解散是一種喪失法人資格的行為，這種行為的結(jié)果，是公司喪失了進(jìn)行業(yè)務(wù)活動的能力。第一百八十條公司因下列原因解散：1、自愿解散的原因：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期屆滿或公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時；（2）股東（大）會決議解散；（3）因公司合并或分立需要解散的；2、強制解散的原因：（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷；（5）破產(chǎn)解散（第187條）；（6）司法解散（第181條），公司經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。第五章外商投資企業(yè)法第一節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法中外合資經(jīng)營企業(yè)（又稱合營企業(yè)）是指由中外合營者（中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織同外國的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人）根據(jù)中國法律的規(guī)定，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)設(shè)立的共同投資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的企業(yè)。一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征合營企業(yè)是一個獨立的公司實體，是中國法人企業(yè)；合營企業(yè)是股權(quán)式合營企業(yè)，合營者按出資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險及虧損；合營雙方共同參與經(jīng)營管理，建立企業(yè)統(tǒng)一的決策管理機構(gòu)。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件（符合下列一項或數(shù)項即可）1、采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料；2、有利于企業(yè)技術(shù)改造，能收到投資少、見效快、收益大；3、能擴大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；4、能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。（二）設(shè)立程序申請：中國合營者應(yīng)向企業(yè)主管部門呈報可行性研究報告，經(jīng)審查同意并轉(zhuǎn)報審批機構(gòu)批準(zhǔn)；審批：審批機構(gòu)是中國對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)主管部門，自接到全部文件之日起3個月內(nèi)決定批準(zhǔn)與否，經(jīng)批準(zhǔn)，發(fā)給批準(zhǔn)證書；登記：領(lǐng)取批準(zhǔn)證書后，在1個月內(nèi)向工商行政管理局辦理注冊登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。三、合營企業(yè)的組織形式、注冊資本與合營各方的出資方式（一）組織形式：有限責(zé)任公司（二）注冊資本1、外國合營者的投資比例不得低于注冊資本的25%；2、注冊資本與投資總額的比例要符合法律規(guī)定，合營者在合營期內(nèi)不得減少注冊資本金；3、經(jīng)合營他方同意和審批機構(gòu)批準(zhǔn)，合營一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額，一方轉(zhuǎn)讓出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。（三）出資方式合營各方可以貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資，外方投資者以貨幣出資時，必須以外幣繳付，不能以人民幣繳付出資。（四）出資期限合營企業(yè)在合同、章程中應(yīng)明確規(guī)定出資期限，如規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清，若規(guī)定分期繳付的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清，其余出資額應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起一年內(nèi)全部繳清。四、合營企業(yè)的組織機構(gòu)董事會（最高權(quán)力機構(gòu)）合營者一方任董事長，另一方任副董事長，董事任期4年，可以連任。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方可舉行，決議方式由合營企業(yè)章程的規(guī)定作出，但章程修改、中止、解散、注冊資本增加或轉(zhuǎn)讓、與其他經(jīng)濟(jì)組織合并等，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過。五、合營企業(yè)的期限、解散（一）合營企業(yè)的期限合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè)、不同情況作不同的規(guī)定，一般原則上為10-30年。（二）合營企業(yè)的解散原因（應(yīng)由董事會提出解散申請書，報審批機構(gòu)批準(zhǔn))1、企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；2、合營一方不履行章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；3、因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；4、合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；5、合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。第2節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件（國家鼓勵的合作企業(yè)）1、產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)，即產(chǎn)品主要用于出口創(chuàng)匯的生產(chǎn)型合作企業(yè)；2、技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)，即外國合作者提供先進(jìn)技術(shù)，從事新產(chǎn)品的開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。三、中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式與管理形式（一）合作企業(yè)的組織形式法人型合作企業(yè)的組織形式：有限責(zé)任公司非法人型合作企業(yè)的組織形式：合作關(guān)系（二）合作企業(yè)的經(jīng)營管理形式法人型合作企業(yè)董事會制非法人型合作企業(yè)聯(lián)合管理制法人型與非法人型委托管理制：經(jīng)董事會或聯(lián)合管理委員會一致同意，可以委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理合作企業(yè)。第6章 企業(yè)破產(chǎn)法第一節(jié) 破產(chǎn)程序的主體 破產(chǎn)是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，由法院強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，公平清償給全體債權(quán)人，或者在法院監(jiān)督下，由債務(wù)人與債權(quán)人會議達(dá)成和解協(xié)議，整頓、復(fù)蘇企業(yè)清償債務(wù)，避免倒閉清算的法律制度。破產(chǎn)是商品經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展到一定的階段必然出現(xiàn)的法律現(xiàn)象。一、破產(chǎn)人（一）破產(chǎn)人的概念 破產(chǎn)人是受破產(chǎn)宣告、處于破產(chǎn)程序中的債務(wù)人。債務(wù)人破產(chǎn)人必須要具備：實質(zhì)要件：破產(chǎn)能力、破產(chǎn)原因；形式要件：向法院申請啟動破產(chǎn)程序（二）破產(chǎn)能力是指債務(wù)人應(yīng)具備破產(chǎn)宣告的資格： 我國企業(yè)破產(chǎn)法僅適用于企業(yè)法人（三）破產(chǎn)原因（破產(chǎn)界限）破產(chǎn)法第三條規(guī)定：“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)。”破產(chǎn)原因的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是支付不能和資不抵債?！爸Ц恫荒堋币卜Q為“不能支付”或“不能清償”，是指債務(wù)人由于陷入經(jīng)濟(jì)困境，缺乏清償能力，對已經(jīng)到期的債務(wù)，當(dāng)債權(quán)人請求清償時，債務(wù)人不能予以清償或不能繼續(xù)予以清償?shù)目陀^狀態(tài)。“資不抵債”是指債務(wù)人的全部財產(chǎn)已不足以償還其所有債務(wù)，即債務(wù)人的資產(chǎn)總額小于其債務(wù)總額。因此，資不抵債又稱為“債務(wù)超過”。第3節(jié) 破產(chǎn)案件的申請和受理1、 破產(chǎn)案件的申請破產(chǎn)申請是破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示。在我國，破產(chǎn)程序的開始不以申請為準(zhǔn)而是以受理為準(zhǔn)。因此，破產(chǎn)申請不是破產(chǎn)程序的開始，而是破產(chǎn)程序開始的條件。債務(wù)人可依法向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行充值呢個或者破產(chǎn)清算的申請。（國有企業(yè)的破產(chǎn)申請需有國資委的同意書）債權(quán)人申請：1、破產(chǎn)申請書；2、企業(yè)主體資格證明；3、債權(quán)發(fā)生的事實與證據(jù)；4、債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額及擔(dān)保情況；5、債務(wù)人不能清償?shù)淖C據(jù)。破產(chǎn)申請書：1、申請人、被申請人的基本情況；2、申請目的；3、申請的事實和理由；4、人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項。債務(wù)人申請：1、破產(chǎn)申請書2、企業(yè)主體資格證明(具備法人資格）；3、企業(yè)法定代表人與主要負(fù)責(zé)人名單；4、虧損情況說明；5、資產(chǎn)狀況；6、債權(quán)債務(wù)情況；7、企業(yè)擔(dān)保情況8、企業(yè)職工情況（工資的支付和社會保險費用的繳納）和安置預(yù)案；9、財務(wù)會計報表。二、破產(chǎn)案件的管轄和受理破產(chǎn)申請應(yīng)當(dāng)采用書面形式，向?qū)Π讣泄茌牂?quán)的人民法院提出。企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院受理。 1、地域管轄：債務(wù)人所在地（注冊地）的人民法院 2、級別管轄：根據(jù)企業(yè)登記機關(guān)的級別來確定；基層人民法院：縣、縣級市、區(qū)工商行政管理機關(guān)登記的企業(yè)；中級人民法院：地區(qū)、地級市以上工商行政管理機關(guān)登記的企業(yè)，納入國家計劃的。四、破產(chǎn)的分配與破產(chǎn)程序的終結(jié)（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的分配原則： 1、破產(chǎn)財產(chǎn)按法定順序分配； 2、破產(chǎn)財產(chǎn)在沒有滿足上一順位的全部清償要求時，不得進(jìn)行下一順位的分配； 3、破產(chǎn)財產(chǎn)不能滿足同一順位的清償要求時，按比例分配。（二）破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方式和順序 破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按以下法定順序清償： 1、破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費； 2、破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款； 3、普通破產(chǎn)債權(quán)。（三）破產(chǎn)費用 破產(chǎn)費用是指為維護(hù)破產(chǎn)債權(quán)人的共同利益而從破產(chǎn)財產(chǎn)中支付的費用。包括：破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、變價、分配所需要的費用；破產(chǎn)案件的訴訟費用；債權(quán)人會議費用；催收債務(wù)所需費用；為破產(chǎn)債權(quán)人的共同利益而在破產(chǎn)財產(chǎn)中支付的起他費用。第五節(jié) 重整與和解一、破產(chǎn)重整程序（企業(yè)經(jīng)營管理不善） 重整是指當(dāng)具有一定規(guī)模的公司或企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)的危險，同時又具有振興和再生的希望時，為防止公司或企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)公司或企業(yè)利害關(guān)系人的申請，在法院的干預(yù)下對該公司或企業(yè)實施強制治理以促使其復(fù)興的制度，是旨在挽救作為債務(wù)人的公司或企業(yè)的一種積極程序。終止重整計劃，宣告破產(chǎn)在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)： 1、債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)嚴(yán)重惡化，缺乏挽救的可能性； 2、債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或其他顯著不利于債權(quán)人的行為； 3、由于債務(wù)人行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。二、和解 和解是在債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因，為了避免債務(wù)人破產(chǎn)，由債務(wù)人與全體債權(quán)人達(dá)成和解協(xié)議，按照和解協(xié)議調(diào)整債務(wù)人的債務(wù)、減輕債務(wù)人的負(fù)擔(dān)，以使債務(wù)人恢復(fù)生機，并使債權(quán)人有可能得到比通過破產(chǎn)程序所能得到的更多的清償?shù)囊环N法律制度。債務(wù)人可以直接向人民法院提出申請和解，也可以在人民法院受理批產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前申請和解.終止和解程序，宣告破產(chǎn)1. 和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者通過的協(xié)議未獲得人民法院認(rèn)可；2. 因債務(wù)人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議；3. 債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議。第7章 合同法第一節(jié) 合同及合同法概述一、合同的概念及其特征 合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 合同的特征： （1）合同的主體具有平等的法律地位； （2）合同是一種雙方或多方的民事法律行為； （3）合同是以設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。 四、合同法的基本原則 合同法基本原則，是作為合同立法的指導(dǎo)思想以及適用合同法全部領(lǐng)域的基本準(zhǔn)則。合同法原則對合同立法、守法、執(zhí)法、司法等均有指導(dǎo)意義。 合同平等原則 合同自愿、公平原則 誠實信用原則 第2節(jié) 合同成立一、合同訂立的基本形式 合同的訂立，是指當(dāng)事人建立合同關(guān)系的過程。 除法律有特殊規(guī)定外，采取什么形式訂立合同由當(dāng)事人自行選擇。 書面形式 口頭形式 其他形式二、合同的主要條款 1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 2、標(biāo)的 3、數(shù)量 4、質(zhì)量 5、價款或酬金 6、履行期限、地點和方式 7、違約責(zé)任 8、爭議解決的方法要約與承諾過程合同的訂立過程：“要約新要約再要約再要約承諾”的反復(fù)磋商過程。 三、合同的訂立過程1、要約 要約，是訂立合同的一方當(dāng)事人向另一方發(fā)出希望與之締結(jié)合同的意思表示。 構(gòu)成要約須符合的條件： （1）要約必須是向特定的人發(fā)出；（內(nèi)容符合要約規(guī)定的商品廣告也是要約） （2）內(nèi)容具體明確；（包括合同成立的主要條款等） （3）要約必須具有締結(jié)合同的目的。 要約只對要約人有約束力，在要約期限內(nèi)要約不得隨意變更或者撤銷。注意：要約邀請與要約的區(qū)別要約的撤回和撤銷 要約的撤回：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時到達(dá)受要約人。 要約撤銷：是指要約人在要約生效以后，將該項要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。有下列情形之一的，要約不得撤銷： 要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。要約的失效，要約的失效是指要約喪失了法律約束力，有下列情形之一的，要約失效： 拒絕要約的通知到達(dá)要約人； 要約人依法撤銷要約； 承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾； 受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更。2、承諾 承諾，是受要約人向要約人發(fā)出完全同意要約的意思表示。一旦承諾，合同即為成立。 構(gòu)成承諾應(yīng)符合的要件： （1）承諾必須由受要約人作出； （2）承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出； （3）承諾必須在合理的期限內(nèi)作出；（要約中如規(guī)定了承諾期限，承諾應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)作出。） （4）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致 。 承諾可依法撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時到達(dá)要約人。 *逾期承諾： （1）非遲發(fā)遲到：受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 （2）遲發(fā)遲到：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，除要約人及時通知受約人該承諾有效的以外，為新要約。*案例分析： 2011年4月20日，乙向甲發(fā)出函件稱；“本人有100噸螺紋鋼擬售，如有意購買，請于10日內(nèi)報價。”2011年4月24日，甲向乙發(fā)出函件稱：“本人欲以每噸5000元的價格全部（100噸）購入，如接受報價請于5月10日前讓本人知悉?！保?）乙于4月27日收到甲的函件，并于次日回函表示愿意購買。但由于投遞錯誤，乙的回函于5月11日方到達(dá)甲處。因超過5月10日的最后期限，甲未再理會乙，而將鋼材徑售他人。乙要求甲履行鋼材買賣合同。此時，甲乙合同是否成立？（2）乙于4月27日收到甲的函件，但未閱讀，直至5月10日才閱讀，遂于5月11日回函表示接受報價。因超過5月10日的最后期限，甲未再理會乙，而將鋼材徑售他人。此時，甲乙合同是否成立？*析： （1）4月24日甲向乙發(fā)出的函件中買賣標(biāo)的物、價格、數(shù)量均已明確，并表達(dá)報價一經(jīng)接受合同即告成立，屬于要約，4月27日要約到達(dá)乙時生效；受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因（如投遞錯誤）致使承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。在本案例中，甲應(yīng)當(dāng)及時通知乙承諾已經(jīng)遲到且不接受，否則，甲、乙之間的合同成立且生效，乙有權(quán)要求甲依約履行。 （2）4月20日乙發(fā)給甲的函件中未明確價格，是邀請甲報價的意思表示，屬于要約邀請。而4月24日甲發(fā)給乙的函件中買賣標(biāo)的物、價格、數(shù)量均已明確，并表達(dá)報價一經(jīng)接受合同即告成立的意思表示，屬于要約，4月27日要約到達(dá)乙時生效，受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，屬于遲延承諾，除要約人及時通知受約人該承諾有效的以外，遲延的承諾應(yīng)視為新要約，在本案中，甲并未節(jié)后，合同未成立。案例分析： 甲公司于2014年3月1日給乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有當(dāng)年產(chǎn)玉米50噸，每噸1000元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)為盼”。3月3日乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方條件，但希望以每頓800元成交”。問： （1）甲乙之間的合同關(guān)系是否成立？為什么？ （2）假設(shè)乙公司在3月10日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”，則甲乙之間的合同關(guān)系是否成立，為什么？ （3）假設(shè)乙公司在接到甲公司的電報后，于3月3日派人直接去公司提貨時，甲公司已將這50噸玉米高價賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承擔(dān)責(zé)任？解析：（1）不成立，乙公司在3月3日的回復(fù)，對甲公司的要約作出了實質(zhì)性變更，其回復(fù)為新要約，而不是承諾；（2）不成立，乙公司于3月10日回復(fù)甲公司雖然是“完全接受條件”，但已經(jīng)過了承諾期限，該回復(fù)為新要約；（3）甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，甲公司的要約一旦到達(dá)乙公司即生效，甲公司就要受到要約的約束。案例分析： 某建筑公司因建造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，傳真中稱：“我公司急需標(biāo)號為03型號的鋼材300噸，如貴廠有貨，請速來傳真，我公司愿派人前往購買?！比忆摬膹S在收到傳真后，都先后向建筑公司回復(fù)了傳真，在傳真中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時，便派車該建筑公司送去了100噸鋼材。在該批鋼材送到之前，建筑公司得知丙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向丙鋼材廠去傳真稱：“我公司愿購買貴廠300噸03型號鋼材，盼速送貨，運費由我公司負(fù)擔(dān)?！痹诎l(fā)出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，架鋼材廠將100噸鋼材送到建筑公司，被告知，他們已決定購買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來的鋼材，甲鋼材廠認(rèn)為，建筑公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，甲鋼材廠遂向法院提起訴訟。問： （1）本案被告向原告發(fā)出的傳真是要約邀請，還是要約，為什么？ （2）原告回復(fù)被告的傳真和發(fā)運鋼材的行為是不是要約？為什么？ （3）本爭議應(yīng)當(dāng)如何解決？為什么？*解析：（1）本案被告向原告發(fā)出的是要約邀請，因為其內(nèi)容未表明以訂立合同為目的，內(nèi)容也不具體明確；（2）是要約，因為原告以傳真告知貨物的價格并發(fā)出貨物來作出訂立合同的提議，該提議已具備了未來合同的基本條款，且表明了原告愿意訂立合同的明確意思；（3）被告處于承諾人的地位，被告可以承諾也可以不承諾，被告拒絕收貨物，表明其拒絕承諾，所以合同根本沒有成立，被告自然不必承擔(dān)違約責(zé)任。 四、締約過失責(zé)任 締約過失責(zé)任，是指締約人因故意或過失違反先合同義務(wù)而給對方造成損害，應(yīng)該依法承擔(dān)賠償責(zé)任。其表現(xiàn)形式為損害賠償。 構(gòu)成要件： （1）締約一方當(dāng)事人違反了先合同義務(wù)； （2）違反先合同義務(wù)締約當(dāng)事人之相對方有損失； （3）違反先合同義務(wù)與損失之間有因果關(guān)系； （4）違反先合同義務(wù)一方當(dāng)事人具有過錯。案例分析： 2015年3月5日，甲公司給乙公司發(fā)出傳真，稱：“本公司有一批鹽酸欲出售，每噸5000元。如貴公司有意購買，請速與本公司銷售部聯(lián)系?！币夜窘拥絺髡婧?，認(rèn)為價格較合算，遂向甲公司發(fā)出訂單，訂購鹽酸100噸，總價款50萬元，并請甲公司在3月30日前給出正式答復(fù)。但直到4月中旬，甲公司才發(fā)來傳真，說鹽酸已售完，請諒解。由于乙公司為準(zhǔn)備購貨款及倉庫花去近2萬元的費用，遂將甲公司起訴到法院，要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任，賠償其經(jīng)濟(jì)損失2萬元。問： （1）乙公司能否要求甲公司對其承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？ （2）對于乙公司的2萬元的損失，甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？*解析：（1）乙公司不能要求甲公司對其承擔(dān)違約責(zé)任，因為甲公司的傳真是要約邀請，而乙公司的訂單才是要約，于3月30日之后已失效；（2）甲應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，當(dāng)事人在訂立合同過程中有違背誠實信用原則的行為，給對方造成損失的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，由于甲公司在與乙公司訂立合同過程中未及時將不能簽約的原因通知乙公司，致使乙公司為履行合同準(zhǔn)備資金和倉庫，造成了近2萬元的實際損失，因而甲公司應(yīng)依法向乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償乙公司的經(jīng)濟(jì)損失。第三節(jié) 合同的效力 合同的效力：即合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)事各方甚至第三人的強制力。 根據(jù)合同的法律效力，合同可以分為以下幾類：一、有效合同 有效合同的條件： 行為人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力； 意思表示真實 ；（自愿、協(xié)商一致） 不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不損害國家或社會公共利益。*附條件合同；附生效條件的合同、附解除條件的合同*附期限合同：附生效期限的合同、附終止期限的合同二、無效合同 無效合同雖然經(jīng)當(dāng)事人訂立，但不能產(chǎn)生有效的法律后果，不受法律保護(hù)的合同。 以下合同無效： 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益等； 以合法形式掩蓋非法目的； 損害社會公共利益； 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 合同的無效，可分為全部無效、部分無效。 無效合同從訂立時起就無效。三、可撤銷合同 可撤銷合同是指合同欠缺生效要件，但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或使合同的效力歸于消滅的合同。其效力取決于當(dāng)事人的意志。 導(dǎo)致合同可撤銷的原因： （1）因重大誤解訂立的合同； （2）在訂立合同時顯失公平的；一方當(dāng)事人在緊迫或缺乏經(jīng)驗情況下而訂立的明顯對自己有重大不利的合同； （3）一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。 合同當(dāng)事人請求變更的，法院或仲裁機構(gòu)不得撤銷。 合同當(dāng)事人應(yīng)向人民法院或仲裁機構(gòu)申請行使撤銷權(quán)，但應(yīng)在撤銷權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)提出。四、效力待定合同 效力待定合同是指合同欠缺有效條件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，有待于其他行為或事實使之確定合同。 效力待定之情形： 限制民事行為能力人訂立的合同 ； 無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同 ； 無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同。 效力待定合同經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)，合同有效； 有權(quán)人在一定期間內(nèi)（1個月）不予追認(rèn)，合同歸于無效。 *合同無效或被撤銷后的法律后果 1、返還財產(chǎn)，不能返還或沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價賠償； 2、賠償損失。案例分析： 原甲公司業(yè)務(wù)員張某在火車上遇到與甲公司有長期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙廠經(jīng)理陳某，閑聊中張某得知乙廠正準(zhǔn)備進(jìn)行技術(shù)改造，需購置一臺精密儀表。張某表示甲公司有這方面的業(yè)務(wù)關(guān)系，可以代為采購。雙方達(dá)成協(xié)議。乙方按規(guī)定時間向甲公司寄去預(yù)付款10萬元，但到合同約定的交貨日期，甲公司卻以張某在與乙廠簽約時已是該公司的下崗人員，沒有該公司業(yè)務(wù)代理權(quán)為由，拒絕履行合同；乙廠卻認(rèn)為甲公司并沒有把解除張某業(yè)務(wù)代理權(quán)的情況通知自己，且張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，自己沒有過錯。雙方為此發(fā)生糾紛。經(jīng)協(xié)調(diào)，甲公司同意在15日內(nèi)履行合同，乙廠同意追加1%的代理費。但15日后，甲公司仍未能購到乙廠需要的儀表。乙方催告甲公司時間緊張，再給10日的寬限期，屆時仍不履行合同，將解除合同并追究責(zé)任。但期限過后，甲公司仍未購到乙廠急需的精密儀表。乙廠為此損失15萬元，于是乙方提出解除合同，要求甲公司退還預(yù)付款，并賠償損失。問： （1）張某代表甲公司與乙廠簽訂的合同是否有效，為什么？ （2）甲公司與乙廠就履行時間和代理費達(dá)成的協(xié)議屬于訂立的新合同，還是原合同的補充，是否有效，為什么？ （3）乙廠向甲公司提出解除合同，退還預(yù)付款并賠償損失的要求，是否有法律依據(jù)，為什么？*解析：（1）有效，因張某的代理權(quán)雖已終止，但由于乙廠與甲公司有長期業(yè)務(wù)關(guān)系，對甲公司的業(yè)務(wù)員張某很熟悉，且甲公司并未將業(yè)務(wù)員變更的情況通知乙廠，張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，乙廠有理由相信張某是有代理權(quán)的，這屬于表見代理；（2）是對原合同的變更，有效，依法訂立的合同，即具有法律約束力