招標投標法律實務講座

.,招標投標法規(guī),主講人：程虎卷陜西泰和力華工程管理咨詢有限公司,.,招投標法的十四條實務,一個必須兩種方式三個原則四級組織機構(gòu)的職責投標人必備的五個條件六個法定時限招標文件的七個基本內(nèi)容,招投標中的八個主要環(huán)招標會議九個程序評標報告的十項內(nèi)容合同必備的十一個條款招標人的十二項主要責任十三種法律責任招投標的十四種常用表格,.,招標投標法第3條規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：（一）大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。,一個必須,國務院還授權(quán)行政主管部門及各行業(yè)對招投標的范圍、內(nèi)容和條件作出進一步的細化。,.,國家計委在200054號標準中規(guī)定:凡關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎設施項目，包括電力、新能源等項目必須采用招投標的方式進行。該標準第七條還規(guī)定各類勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程項目有關(guān)的重要設備材料的采購達到下列標準之一的，必須進行招投標：（1）建設工程合同估算價在200萬元人民幣以上的;（2）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；（3）勘察、設計、監(jiān)理服務的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；（4）單項合同估算價低于（1）（2）（3）項規(guī)定的標準但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的，必須采用招投標；,.,兩種方式,公開招標：是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或其他組織投標。,邀請招標：是指招標人以投標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標。,招標投標法第10條規(guī)定招標分為公開招標和邀請招標,根據(jù)招標的內(nèi)容確定一批單位為邀請對象，將其招標的通告或招標邀請函直接送往這些單位，一般來講被邀請對象不超過10個。在對招標候選人了解比較詳細時，往往只邀請3至4個投標者。邀請招標簡化了對投標者資格預審及投標書審查工作量節(jié)省了時間和費用對投標者同樣節(jié)省了費用，并提高了中標率。,公開招標有很多優(yōu)點，如公開性強；競爭性強透明度高。但也有弱點工作量大，費用支出多中標機率小。,.,三個原則,公開原則公平原則公正原則,三公原則在招投標活動中的重要性，招標投標法始終以其為主線給予展開。,.,公開原則,1、法律規(guī)范和政策要公開2、招標信息要公開3、招投標的程序及評審內(nèi)容要公開4、評標原則要公開5、評標條件和中標結(jié)果要公開,本原則體現(xiàn)透明度，使投標人在同一起跑線上競爭防止出現(xiàn)暗箱操作和偏袒任何一方的行為。,.,公平原則,要求給予所有投標人平等的機會，使其享有同等的權(quán)利，履行同等的義務，不得以任何理由排斥和歧視任何一方。強調(diào)投標人在同等條件下競爭。,強調(diào)評審委員會在評標中要嚴格招標條件、招標原則，公平的作出評標。,.,公正原則,1、要求評標結(jié)果要公正，嚴守法定的評標規(guī)則和統(tǒng)一的衡量標準。保證投標人在同一平等基礎上競爭。2、不得以不合理的條件限制或排斥潛在投標人。3、不得對潛在投標人實行歧視性待遇。4、任何單位和個人不得干預、影響評標活動。,評標委員會必須公正的按照評標辦法評標條件進行評標。,.,誠實信用原則,誠實信用原則是民事活動的基本原則，我國民法通則第4條規(guī)定：民事活動應當遵循自愿、平等、等價有償?shù)脑瓌t。在國際上，誠實信用原則有帝王條款的稱譽。它既是行為規(guī)范也是道德規(guī)范。,在三公原則之外，招投標活動中還應堅持誠實信用的原則。,.,四級組織機構(gòu)的職責,招標領導小組的職權(quán)范圍招標辦公室的職權(quán)范圍評標委員會的職權(quán)范圍行政監(jiān)督部門的職權(quán)范圍,.,招標領導小組的職權(quán)范圍,1、確定項目招投標工作小組組成人員2、確定招投標方式及投標人資格預審檢查監(jiān)督招標活動的準備情況3、審查決定投標人人選4、確定招投標文件和標底的編制原則5、審查決定評審委員會、專家評選人選6、審查決定評審委員會的評標報告，決定中標人。,.,招標辦公室的職權(quán)范圍,A、按照國家和企業(yè)的規(guī)定，履行項目招標審批手續(xù)；B、根據(jù)決策層確定的招標方式及投標人確定方式，發(fā)布招標公告或推薦投標人；C、按照審查決定的投標人人選發(fā)送投標邀請函或發(fā)布公告；D、按照確定的原則編制和發(fā)送招標文件；E、如果需要的話，組織現(xiàn)場勘察和解答投標人提出的問題；F、如果要設置標底的話，根據(jù)確定的原則組織編制標底；G、接受并妥善保管投標人的投標文件；H、在監(jiān)察部門和法律部門監(jiān)督下，從專家?guī)斐槿＜遥岢鲈u委人選；I、在確定評標委員會成員的基礎上組織開標和評標；J、在確定中標人基礎上發(fā)送中標通知書；K、編制合同文本，進行合同談判；L、發(fā)送未中標通知書，退還未中標單位的投標保證金；M、負責合同的履行監(jiān)督工作。,.,評標委員會的職權(quán)范圍,監(jiān)督部門的權(quán)利：詢問權(quán)調(diào)取證據(jù)權(quán)監(jiān)督檢查權(quán)調(diào)查權(quán)管理指導權(quán),監(jiān)督的主要內(nèi)容：是否按照招標投標法的規(guī)定選擇了有利于競爭的招標方式在已招標的項目中，是否嚴格執(zhí)行規(guī)定的程序、規(guī)則，是否體現(xiàn)了三公的原則接受當事人的投訴，依法查處違反招標投標法的行為,.,行政監(jiān)督部門的職權(quán)范圍,不得向別人透露自己評委的身份，應客觀公正履行職責遵守職業(yè)道德；在擔任評委會活動期間不得與投標單位接觸，更不得收受投標人的財務和好處；必須遵守評標紀律，評標過程中不得采用任何方式向外界透露評標的有關(guān)情況；每個評委都應認真、負責、公正的進行評標，維護各方合法利益，不得互相串通，不得偏袒任何一方，不得打偏分并對所提出的評審意見承擔個人責任；專家評委有權(quán)了解招投標活動中有關(guān)工程情況閱讀有關(guān)文件；專家評委應有一定勞動報酬；專家評委對不符合招標文件要求的投標有否決的權(quán)利對招標過程中的評審意見承擔責任。,.,投標人必備的五個條件,具備投標資格條件具備承擔招標項目的能力條件具備提交投標文件的時間條件具備對招標書作出實質(zhì)性響應的條件必須遵守法律規(guī)定和招標紀律條件,.,A、應該具有承擔投標項目的能力；B、應該具有良好的、特定的資信、資質(zhì)能力；C、應該具有國家法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。,其他條件：投標人應具有法律上所稱的民事行為能力和民事權(quán)利能力。,招標人就應該對投標人的法人地位、法人營業(yè)執(zhí)照、授權(quán)委托書、銀行資信證明、資格許可證、質(zhì)量保證認證書、優(yōu)質(zhì)工程產(chǎn)品優(yōu)質(zhì)榮謄證書，業(yè)績證書、技術(shù)報務許可證等進行審查。,.,除資質(zhì)等級，生產(chǎn)建筑許可證外還應審查其質(zhì)量承諾書、鑒定認定書公司簡介、公司工程技術(shù)人員構(gòu)成公司三年內(nèi)的經(jīng)營業(yè)績、資產(chǎn)負債表等，以保證其投標人具有人力、物力、財力支持其對外投標。,.,招標投標法第28條規(guī)定：“投標人應當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，將投標文件送達投標地點?！钡诙钣忠?guī)定：“在投標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件，招標人應當拒收?！?招標投標法第29條還規(guī)定：投標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，可以補充、修改或者撤回已經(jīng)提交的投標文件，并書面通知招標人。補充、修改的內(nèi)容為投標文件的組成部分。,對于投標文件的送達，應該嚴格按照規(guī)定的份數(shù)包裝、簽封、時間來進行。這項要求不僅體現(xiàn)著保密性的原則，同時也是公平競爭的保證措施。,.,根據(jù)招標投標法第27條的有關(guān)規(guī)定，投標文件應當對招標文件提出的實質(zhì)性要求和條件作出響應。只有滿足招標文件的要求才有中標。國家七部委2001年17號文第23條規(guī)定：投標書未能對招標文件提出的所有實質(zhì)性要求和條件作出實質(zhì)性響應的，應作為廢標。,細微偏差,.,對招標文件中有關(guān)招標項目的價格完成工程或提交貨物的時間、項目計劃技術(shù)規(guī)范、合同主要條款等，投標人必須作出響應。投標人必須按照招標文件填報，不得對招標文件進行修改，不得遺漏或者回避招標文件中的問題，更不能提出任何附帶條件。,簡言之，所謂實質(zhì)性響應就是要滿足招標文件中的實質(zhì)要求和能夠最大限度的滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準。,.,廢標,沒有按照招標文件要求提供投標擔?；蛘咚峁┑膿Ｓ需Υ脹]有投標人授權(quán)代表簽字并加蓋公章載明的投標項目完成期限超過招標文件規(guī)定的期限明顯不符合技術(shù)規(guī)格、技術(shù)標準要求的載明的貨物包裝方式、檢驗標準和方法等不符合招標文件的要求附有招標人不能接受的條件不符合招標文件中規(guī)定的其他實質(zhì)性要求,.,細微偏差,指投標文件在實質(zhì)上響應招標文件要求但在個別地方存在漏項，或者提供了不完整的技術(shù)信息和數(shù)據(jù)等情況，而補正這些漏項或者不完整又不會對其他投標人造成不公平的結(jié)果。,細微偏差并不會影響投標文件的有效性,反之，如果投標文件存在的漏項或提供信息和數(shù)據(jù)的不完整已經(jīng)在實質(zhì)上偏離了招標文件的有關(guān)要求，且其補正又將導致其他投標人的不公平時，則稱之為重大偏差。,投標文件發(fā)生重大偏差的，將作為廢標來論處。,.,招標投標法的有關(guān)規(guī)定招標人紀律的八不準投標人紀律的八不準,.,招標投標法第32條、第33條對投標人參與招標活動應遵守的紀律要求做出了明確的規(guī)定：,A、投標人不得相互串通投標報價，不得排擠其他投標人的公平競爭、損害招標人或其他投標人的合法權(quán)益；B、投標人不得以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標；C、投標人不得低于成本報價競標；D、投標人不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。,.,1、項目資金不落實不準招標；2、項目沒有經(jīng)上級有關(guān)部門批準不準招標；3、在招標中不準超出招標書以外的條件招標；4、不準透露評審委員會名單；5、不準泄露制定好的標底；6、不準隨意簡化招標程序；7、不準偏袒投標單位；8、不準與中標以外的單位簽訂合同。,.,1、不準對招標單位和評委行賄；2、不準在投標中弄虛作假或以他人名義投標，騙取中標；3、不準與其他投標人互相串通投標報價；4、不準以任何其他不正當手段妨礙正常的招投標活動；5、不準在投標活動中排擠其他投標人；6、不準在招投標活動中搞不正當競爭或低于成本價競標；7、不準擾亂本行業(yè)市場，損害招標人或其他投標人的合法權(quán)益；8、不準擾亂、干擾評標工作。,.,六個法定時限,15天招標投標法第23條規(guī)定：招標人對已發(fā)的招標文件進行必要的澄清或修改的，應當在招標文件要求提交投標文件截止時間至少15日前，以書面形式通知所有招標文件接受人。,20天招標投標法第24條規(guī)定：招標人應當確定投標人編制投標文件所需合理時間。依法必須進行招標的項目，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止，最短不得少于20日,.,六個法定時限,30天招標投標法第46條規(guī)定：招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。,15天招標投標法第47條規(guī)定：依法必須進行招標的項目，招標人應當自確定中標人之日起15日內(nèi)，向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標投標情況的書面報告。,.,六個法定時限,5天國家經(jīng)貿(mào)委等七部委制定的評標委員會和評標方法暫行規(guī)定第52條規(guī)定：招標與中標人簽訂合同后5個工作日內(nèi)，應當向中標人和未中標人退還投標保證金。,30天國家經(jīng)貿(mào)委等七部委制定的評標委員會和評標方法暫行規(guī)定第40條規(guī)定：評標和定標應當在投標有效期結(jié)束日30個工作日前完成。不能在投標有效期結(jié)束日30個工作日前完成評標和定標的招標人應當通知所有投標人延長投標有效期。,.,招標文件的七個內(nèi)容,招標書招標設備或施工技術(shù)規(guī)范書投標人須知對投標文件編寫的要求投標文件的遞交開標評標授予合同,招標文件是聯(lián)系、溝通招標人與投標人的橋梁，是將來合同的組成部分，是投標書的制定依據(jù)。能否編制出完整、嚴謹?shù)恼袠宋募?，將直接影響到招標的質(zhì)量。,.,工程或項目概況：介紹項目、工程概況、物資采購或技術(shù)服務情況，并說明資金來源及其落實情況招標內(nèi)容：工程項目名稱、招標編號、數(shù)量、主要技術(shù)指標招標方式：一般說明是公開招標還是邀請招標有關(guān)要求：質(zhì)量標準、交貨或工期、交貨地點或施工地點招標議標安排：投標時間、地點、開標時間、行車路線、聯(lián)系電話、聯(lián)系人等有關(guān)說明：設備所需的材料、外協(xié)、配套、附屬設備、指導安裝、調(diào)試、保險、培訓、圖紙資料等全部費用，包裝、驗收、質(zhì)量要求及執(zhí)行情況,.,主要包括技術(shù)要求（如一定的大小、輕重、體積、精密度、性能等）、參數(shù)、標準、供貨清單、技術(shù)文件、現(xiàn)場驗收、技術(shù)服務圖紙或圖紙清單及其附件等內(nèi)容,.,合格的投標人，即投標人必須具備的能力資質(zhì)、要求和條件；投標費用的承擔，如投標保證函、履約保證金等；投標文件的解釋和澄清，如報價說明、特殊技術(shù)要求等；其他特別需要公告的事項。,.,對投標人的要求投標文件的格式投標文件的組成投標報價投標文件對招標文件的響應文件投標保證金,.,投標文件的密封和標證遞交投標文件的截止時間投標文件的修改和撤消,.,開標評標原則評標辦法評標組對投標文件的審查和響應的確定紀律與保密,.,也叫未來合同，是一旦投標人中標后以合同的法律形式確定雙方權(quán)利義務的協(xié)議，授予合同是招標人提出的未來要求。由于投標人一旦中標后，該授予合同將成為正式履行的合同，因此對雙方來說，授予合同的制定十分必要。,.,招投標活動中的八個主要環(huán)節(jié),對投標人資格預審環(huán)節(jié)制定招標文件環(huán)節(jié)抽選專家組成評委環(huán)節(jié)制作標底環(huán)節(jié)評標實施環(huán)節(jié)中標結(jié)果登記環(huán)節(jié)簽定合同環(huán)節(jié)監(jiān)督協(xié)調(diào)環(huán)節(jié),招投標活動是一個嚴密、科學、規(guī)范的法律活動，所以在實踐中應該嚴格把握上述八個主要環(huán)節(jié)。,.,A、投標文件的澄清B、投標文件的初審C、符合性評審D、技術(shù)性評審E、報價評審F、投標文件終審,資格預審環(huán)節(jié)是評標的準備與初步評審階段重點是要審查以下幾個方面,.,標書一般可粗略分為三個部分：一是通用部分二是技術(shù)部分三是商務部分,A、要做到百密不漏：把應該想到的想到，應該做到的提出來；B、要做到準確無誤：編制招標文件的文字表達應該準確，不使用大概、大約等模糊詞語。實踐中經(jīng)常出現(xiàn)將“十千伏”寫成“一千伏”、“微米”寫成“毫米”、“百噸”寫成“噸”等馬虎現(xiàn)象；C、要做到簡潔明了，就是要把多余的字、多余的句、多余的話都刪掉，不要委婉描述，不要字句堆砌。,編制招標文件應注意以下幾個特點,.,招標投標法第37條規(guī)定：評標委員會由招標人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟、法律等方面的專家組成，成員為5人以上的單數(shù)。其中技術(shù)、經(jīng)濟方面的專家不得少于三分之二。,評標委員會也叫評標專家委員會，他是由招標機構(gòu)聘請各方面專家組成的獨立實施評標職能的組織。,A、從事相關(guān)事業(yè)領域工作滿八年并具有高級職稱或者同等專業(yè)水平。B、熟悉有關(guān)招投標的法律法規(guī)，并具有有招標項目相關(guān)的實踐經(jīng)驗。C、能夠認真、公正、誠實、廉潔地履行職責。有下列情況之一的，不得擔任評標委員會成員A、投標人或者投標人主要負責人的近親屬。B、項目主管部門或者行政監(jiān)督部門的人員。C、與投標人有經(jīng)濟利益關(guān)系，可能影響公正評審的。D、曾因在招標、評標以及其他與招投標有關(guān)活動中從事違法行為受過行政處罰或刑事處罰。,.,所謂標底是招標人制作的工程項目、服務項目所需的各種費用的底數(shù)，是招標人對工程費用的預測值，也是招標人最終報價和中標的依據(jù)。,A、根據(jù)設計圖紙及有關(guān)資料、招標文件，參照國家規(guī)定的技術(shù)、經(jīng)濟標準定額及規(guī)范，確定工程量來編制標底；B、標底價格應由成本、利潤、稅金組成，一般應控制在批準的總概算及投資包干的限額內(nèi)；C、標底價格作為建設單位的期望計劃價，應力求與市場的實際變化相吻合，要有利于競爭和保證質(zhì)量；D、標底價格應考慮人員、材料、機械臺班等價格變動因素。還包括施工不預見費，包干費和措施費，工程要求優(yōu)良的，還應增加相應費用；E、一個工程只能編制一個標底。,基本原則,.,這個環(huán)節(jié)包括三個階段：開標、評標和定標。,開標階段：開標就是招標單位在招標公告招標須知規(guī)定的時間、地點內(nèi)，在有投標人出席的情況下當眾拆開投標資料宣布投標人的名稱，抽簽序號投標的基本響應及投標報價的過程。開標時應注意檢查投標書的密封情況。,評標階段：評標是招標單位根據(jù)招標文件的要求，對投標單位所報送的標書進行審查、評議的過程。在此階段要求評標委員會按照公正、公平、平等、科學、先進的原則，對投標書進行綜合分析對比，并尊重招標人的要求最后擇優(yōu)選定。,定標階段：定標即評審委員會選定中標人的階段。所謂中標人，是指投標人的標書經(jīng)招標單位所組成的評標委員會擇優(yōu)評審，并報招標領導小組批準而選中的投標人。,.,評標委員會完成評標后，應當向招標人提出書面評標報告，一方面抄送有關(guān)行政監(jiān)督部門，一方面做好中標結(jié)果的登記和備案工作，以備未中標單位查詢，并將情況匯報招標領導小組。評委會在登記中標排序中簽字以示負責。,.,在確定中標人之前，招標人不得與投標人就投標價格投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。當招標領導小組經(jīng)過集體討論確定中標人并向中標人發(fā)出中標通知書后，方可簽訂合同，只有中標通知書送達后招標人和中標人才具有法律約束力。必須在30日內(nèi)簽訂合同，如果招標人改變結(jié)果或者中標人放棄中標的，都應當承擔法律責任。在簽訂合同中，招標人應當與中標人按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同。招標人與中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。招標人與中標人簽訂合同后5個工作日內(nèi)，應當向中標人和未中標人退還投標保證金。,.,招標投標法第7條規(guī)定：“有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招投標活動實施監(jiān)督，依法查處招投標活動中的違法行為?！币话闱闆r下，當?shù)氐慕ㄎ?、?jīng)濟和行政職能部門都設立招投標機構(gòu)。,.,招標會議的九個程序,由主持人宣布開會由主持人介紹參會人員，必要時請主要領導講一下招標會的意義、目的和要求宣布招投標會議紀律宣讀投標方資格預審情況確認投標書密封情況（可讓投標方簽字）抽簽或約定順序答詢宣布標底或揭商務標核對報價記錄投標方退場，進入評標階段,對于招投標會議的程序法律上沒有嚴格規(guī)范，但在實際工作的具體操作中，開好招投標會是非常重要的具體實施過程，有的招投標會少則十幾人，多則幾百人或上千人，參加大會的有招標單位、使用單位、有的是國內(nèi)商家，有的是國外商家，也有行政監(jiān)督部門、技術(shù)、紀檢、法律、審計，可以說這個會集中了市場經(jīng)濟中最顯赫的人員。,.,招投標會議正式開始之前應當做好如下各種準備活動,會場的選址：要交通方便，便于尋找；會標：要準備簡潔明了；要準備投標人等候、休息的場所；安排好會議程序和開標時所用的工具；準備好投影設施、開標圖表等；工作人員要熟悉自己的工作職責，如唱標人、監(jiān)標人、剪封、送遞文件等人。,.,評標報告的十項內(nèi)容,招投標的基本情況評標委員會成員名單符合要求的投標一覽表廢標情況說明開標記錄評標標準、評標方法評審的價格或者評分比較一覽表經(jīng)評審的投標人排序推薦的中標候選人名單與簽定合同前要處理的事宜澄清、說明、補正事項紀要,評標報告應由評標委員會全體成員簽字。,.,合同中必備的十一個主要條款,合同條件合同標的技術(shù)規(guī)格及標準運輸、包裝和交貨價格與支付質(zhì)量、檢驗及保證違約責任與索賠方式稅費合同的變更、修改、中止與終止爭議解決其他約定事宜,.,招標人的十二項主要責任,提出、制定擬招標的項目辦理有關(guān)審批手續(xù)落實項目的資金來源擬定或決定招標方式提出招標方案編制招標文件,發(fā)布招標公告審查潛在投標人資格主持開標組織評審委員會確定中標訂立書面合同,.,十三種法律責任,法律責任從種類上分，有民事責任行政責任刑事責任三種。