國際商法復(fù)習(xí)資料

1、實(shí)用文檔 課程名稱 國際商法 教 材 信 息名稱 國際商法 出版社 對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社作者 劉剛仿沈四寶 王軍版次 12月第一版2007年 注：如學(xué)員使用其他版本教材，請參考相關(guān)知識(shí)點(diǎn) 一、客觀題部分 （一）單項(xiàng)選擇題 ）1美國法不同于英國法之處在于（ B 例 有聯(lián)邦法與州法之分A實(shí)行先例拘束力原則 B 判例法作為法律的主要淵源C把法律分為普通法和衡平法 DP12 美國法的特點(diǎn)，參見考核知識(shí)點(diǎn): 考核知識(shí)點(diǎn)解釋：把法律分為普通法如都實(shí)行先例拘束力原則、美國法與英國法有相同之處，但美國法律分為聯(lián)邦法與州法兩大以判例法作為法律的主要淵源等。和衡平法、 部分，這是美國法律結(jié)構(gòu)的一個(gè)主要特點(diǎn)。 2

2、依照聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定，一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)擔(dān)例 A ）的損害賠償額，不得超過違反合同一方（ A在訂立合同時(shí)對(duì)違約預(yù)見到或應(yīng)預(yù)見到的損失 B. 在履行期到來時(shí)對(duì)違約預(yù)見到或應(yīng)預(yù)見到的損失 在履行合同過程中對(duì)違約預(yù)見到或應(yīng)預(yù)見到的損失C. 在違約時(shí)預(yù)見到或應(yīng)預(yù)見到的損失D. P95 可預(yù)見規(guī)則，參見考核知識(shí)點(diǎn): 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定，這償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。依照他當(dāng)時(shí)已知道或理應(yīng)知道種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時(shí)， 的事實(shí)和情況，對(duì)違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失

3、。，若合同規(guī)定憑單付款，但對(duì)付款根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約2例 ）地點(diǎn)未作明確規(guī)定，則買方的付款地應(yīng)為（ C B賣方營業(yè)地貨物所在地A 買方營業(yè)地C合同規(guī)定的交單地 DP89 買方的義務(wù)，參見考核知識(shí)點(diǎn): 實(shí)用文檔 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第五十七條規(guī)定，(1)如果買方?jīng)]有義務(wù)在任何其他特定地點(diǎn)支付價(jià)款，他必須在以下地點(diǎn)向賣方支付價(jià)款：(a)賣方的營業(yè)地；或者(b)如憑移交貨物或單據(jù)支付價(jià)款，則為移交貨物或單據(jù)的地點(diǎn)。(2)賣方必須承擔(dān)因其營業(yè)地在訂立合同后發(fā)生變動(dòng)而增加的支付方面的有關(guān)費(fèi)用。 （二）判斷題 例1. 按照美國法院的判例，在產(chǎn)品責(zé)任訴訟中，受害人可以提出懲

4、罰性損害賠償。（） 考核知識(shí)點(diǎn): 美國產(chǎn)品責(zé)任訴訟損害賠償?shù)姆秶?，參見P127 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 在美國產(chǎn)品責(zé)任訴訟中，受害人可以請求損害賠償?shù)姆秶ǎ海?）對(duì)人身傷害的損害賠償；（2）財(cái)產(chǎn)損失的賠償；（3）商業(yè)上的損害賠償；（4）懲罰性的損害賠償。 例2. 對(duì)價(jià)制度是英美法系合同法的重要內(nèi)容。（） 考核知識(shí)點(diǎn): 一項(xiàng)有效合同應(yīng)具備的條件，參見P34 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 英美法認(rèn)為，一項(xiàng)有效合同應(yīng)具有對(duì)價(jià)。對(duì)價(jià)即相互對(duì)待給付。大陸法系沒 有對(duì)價(jià)這個(gè)概念。所以，對(duì)價(jià)制度是英美法系合同法的重要內(nèi)容。 例3根據(jù)國際貨物銷售合同公約規(guī)定，如果賣方交付的貨物數(shù)量多于合同 規(guī)定的數(shù)量，則買方可以收取交部分

5、的貨物，可以拒絕收取多交部分的貨物。（） 考核知識(shí)點(diǎn): 賣方違反合同買方的救濟(jì)，參見P95 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 國際貨物銷售合同公約第五十二條規(guī)定，如果賣方交付的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取也可以拒絕收取多交部分的貨物。如果買方收取多交部分貨物的全部或一部分，他必須按合同價(jià)格付款。 二、主觀題部分 （一）名詞解釋 例1. 先例拘束力原則 考核知識(shí)點(diǎn): 英美法的特點(diǎn)，參見P8 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 所謂“先例約束力的原則”，是指法院在判決中所包括的判決理由必須得到遵循，即對(duì)作出判例的法院本身和對(duì)下級(jí)法院日后處理同類案件均具有約束力。 例2. 情勢變遷原則 考核知識(shí)點(diǎn):免除違約責(zé)任的情形，參

6、見P65 實(shí)用文檔 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 情勢變遷原則，是指在法律關(guān)系成立之后，作為該項(xiàng)法律關(guān)系基礎(chǔ)的情勢，由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因，發(fā)生了非當(dāng)初所能預(yù)料到的變化，如果仍然堅(jiān)持原來的法律效力，將會(huì)產(chǎn)生顯示公平的結(jié)果，有悖于誠實(shí)信用原則，因此應(yīng)當(dāng)對(duì)原來的法律效力作相應(yīng)變更（如增加或減少履行的義務(wù)，或解除合同等）的一項(xiàng)法律原則。 例3. 合同落空 考核知識(shí)點(diǎn): 免除違約責(zé)任的情形，參見P66 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 合同落空是指合同簽訂后，非因當(dāng)事人自身的過失情況發(fā)生了根本變化，使當(dāng)事人訂約時(shí)謀求的商業(yè)目標(biāo)受挫，致使合同失去了存在的基礎(chǔ)，合同的履行從商業(yè)角度看已經(jīng)不可能，則可以免除當(dāng)事人履行合同義務(wù)。 例

7、4. 不可抗力制度 考核知識(shí)點(diǎn): 免除違約責(zé)任的情形，參見P67 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 不可抗力制度，是指在合同訂立后，一方遭遇了人力所不能預(yù)見的、不能避免的、不能控制的意外事故，是合同履行不能活不能按期履行，遭遇事故的一方可免除違約責(zé)任。 例5. 直接代理 考核知識(shí)點(diǎn): 代理的分類，參見P140 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 直接代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以本人的名義同第三人簽訂合同，其效力 直接溯及本人。 例6. 間接代理 考核知識(shí)點(diǎn): 代理的分類，參見P140 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 間接代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以自己的名義同第三人簽訂合同，其效力 不直接溯及本人。除非代理人將合同轉(zhuǎn)讓給本人，否則本人不能直

8、接向第三人主張合同中的權(quán)利，第三人也不能直接向本人提出要求。 例7. 不容否認(rèn)的代理 考核知識(shí)點(diǎn): 代理的分類，參見P140 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 不容否認(rèn)的代理，是指一個(gè)人以他的言詞或行動(dòng)使善意第三人合理相信某人 是其代理人，有權(quán)以他的名義簽訂合同，且該第三人已基于這種相信改變了自己 實(shí)用文檔 的經(jīng)濟(jì)地位，他就要受該合同的拘束，而不能事后否認(rèn)某人是其代理人。 例8. 有限責(zé)任公司 考核知識(shí)點(diǎn): 公司的分類，參見P182 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 有限責(zé)任公司，是指股東人數(shù)較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓，股東 對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的公司。 例9. 股份有限公司 考核知識(shí)點(diǎn): 公司的分類，參見P182 考

9、核知識(shí)點(diǎn)解釋： 股份有限公司，是指全部資本劃分成等額的股份，其股份可以股票形式依法 公開發(fā)行和自由轉(zhuǎn)讓，股東和公司均承擔(dān)有限責(zé)任的公司。 例10.股份兩合公司 考核知識(shí)點(diǎn): 公司的分類，參見P182 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 兩合公司，是指由承擔(dān)有限責(zé)任的股東與承擔(dān)無限責(zé)任的股東組成的公司。 例11. 判例法 考核知識(shí)點(diǎn): 英美法系的特點(diǎn)，參見P8 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 判例法是指由高等法院的法官以判決的形式發(fā)展起來的法律規(guī)則。判例法的一個(gè)主要特點(diǎn)是采納“先例約束力的原則”。 例12.發(fā)價(jià)的撤回 考核知識(shí)點(diǎn): 國際貨物賣賣合同的成立，參見P83 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 發(fā)價(jià)的撤回，是指在發(fā)價(jià)人發(fā)出發(fā)價(jià)之后，在其

10、尚未到達(dá)受發(fā)價(jià)人之前，將該項(xiàng)發(fā)價(jià)取消，使其不發(fā)生效力。 例13.發(fā)價(jià)的撤銷 考核知識(shí)點(diǎn): 國際貨物賣賣合同的成立，參見P83 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 發(fā)價(jià)的撤銷，是指發(fā)價(jià)人在其發(fā)價(jià)到達(dá)受發(fā)價(jià)人之后，將該項(xiàng)發(fā)價(jià)取消，從而使發(fā)價(jià)效力歸于消滅。 例14.權(quán)利擔(dān)保 考核知識(shí)點(diǎn): 賣方的義務(wù)，參見P90 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 權(quán)利擔(dān)保，是指賣方應(yīng)保證對(duì)其所出售的貨物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任 實(shí)用文檔 何第三人的權(quán)利，并且任何第三人都不會(huì)就該項(xiàng)貨物向買方主張任何權(quán)利。 例15.預(yù)期違約 考核知識(shí)點(diǎn): 違約責(zé)任，參見P55 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 所謂預(yù)期違約是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有事實(shí)根據(jù)預(yù)示合同的一方當(dāng)事

11、人將不會(huì)履行其合同義務(wù)。 例16.實(shí)際履行 考核知識(shí)點(diǎn): 違約的補(bǔ)救方法，參見P56 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 實(shí)際履行就是令違約方實(shí)踐其諾言，即要求違約方按合同的規(guī)定繼續(xù)履行其所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。 例17.違約金 考核知識(shí)點(diǎn): 違約的補(bǔ)救方法，參見P63 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 違約金，是指以保證合同履行為目的，由雙方當(dāng)事人事先約定，當(dāng)債務(wù)人違反合同時(shí)，應(yīng)向債權(quán)人支付的金錢。 例18.合伙企業(yè) 考核知識(shí)點(diǎn): 國際商事組織的類型，參見P160 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 合伙企業(yè)是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同出資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的企業(yè)組織。 例19.有限合伙企業(yè) 考核知識(shí)點(diǎn): 合伙企業(yè)的分類，參見

12、P160 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 有限合伙企業(yè)，是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的企業(yè)，前者對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任，后者則只負(fù)有限責(zé)任，即僅以其出資額為限對(duì)合伙承擔(dān)有限責(zé)任。 例20.普通合伙企業(yè) 考核知識(shí)點(diǎn): 合伙企業(yè)的分類，參見P160 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 普通合伙，是指全體合伙人共同出資、共同管理業(yè)務(wù)、分擔(dān)責(zé)任，并對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的企業(yè)組織。 例21. 根本違反合同 考核知識(shí)點(diǎn): 對(duì)違反貨物買賣合同的救濟(jì)，參見P95 實(shí)用文檔 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 如果一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即屬于根本違反合同

13、。 例22. 對(duì)價(jià) 考核知識(shí)點(diǎn): 合同的有效條件，參見P34 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 對(duì)價(jià)是指合同一方得到的某種權(quán)利、利益、利潤或好處，或是他方當(dāng)事人克制自己不行使某項(xiàng)權(quán)利或遭受某項(xiàng)損失或承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù)。 例23. 約因 考核知識(shí)點(diǎn): 合同的有效條件，參見P36 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 約因是指訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最接近和最直接的目的。 例24. 母公司 考核知識(shí)點(diǎn): 的分類，參見P182 公司考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 所謂母公司，系指通過掌握其他公司的股票(份)從而能實(shí)際上控制其他公司營業(yè)活動(dòng)的公司。 例25. 子公司 考核知識(shí)點(diǎn): 的分類，參見P182 公司考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 所謂子公司就是指受母公司控

14、制，但在法律上是獨(dú)立的法人組織，它本身是一個(gè)完整的公司企業(yè)。 例26. 分公司 考核知識(shí)點(diǎn): 的分類，參見P182 公司考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 分公司是總公司的一種分支機(jī)構(gòu)，不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。 例27.代理 考核知識(shí)點(diǎn): 代理的分類，參見P140 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 所謂代理(agency)是指代理人(agent)按照本人(principal)的授權(quán)(authorization)，代表本人同第三人訂立合同或?yàn)槠渌姆尚袨椤?例28. 客觀必需的代理 考核知識(shí)點(diǎn): 代理的分類，參見P140 實(shí)用文檔 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 客觀必需的代理是在一個(gè)人受委托照管另一個(gè)人的財(cái)產(chǎn)時(shí)，如發(fā)生

15、可能導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)遭受損失的緊急情況或意外事故，代理人無法與本人取得聯(lián)系，為了保護(hù)這種財(cái)產(chǎn)，則他有權(quán)以財(cái)產(chǎn)所有人的名義，對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行合理的處置，該行為稱為客觀必需的代理。 例29. 追認(rèn)的代理 考核知識(shí)點(diǎn): 代理的分類，參見P140 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 追認(rèn)的代理，是指如果代理人未經(jīng)授權(quán)或者超出了授權(quán)范圍而以本人名義訂立了合同，在這種情況下，本人可以追認(rèn)代理人的行為。一旦本人追認(rèn)代理人的行為，就等于代理人享有了代理權(quán)，代理人的行為對(duì)本人就具有拘束力。 例30. 催告 考核知識(shí)點(diǎn): 合伙企業(yè)的分類，參見P160 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 催告是大陸法系特有制度，是指債權(quán)人向債務(wù)人發(fā)出的請求履行合同的通知。 （二）

16、簡答題 例1簡答國際貿(mào)易慣例的法律效力。 考核知識(shí)點(diǎn): 國際商法的淵源，參見P3 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 國際貿(mào)易慣例是國際商法的一個(gè)重要淵源。成文的國際貿(mào)易慣例是由某些國際組織或某些國家的商業(yè)團(tuán)體根據(jù)長期的商業(yè)習(xí)慣制定的。國際貿(mào)易慣例雖然不是法律，沒有普遍的約束力，但是按照各國的法律，在國際貿(mào)易中都允許當(dāng)事人有選擇適用國際貿(mào)易慣例的自由，一旦當(dāng)事人在合同中采用了某項(xiàng)慣例，就對(duì)雙方當(dāng)事人具有約束力。因此，國際貿(mào)易慣例在國際商事活動(dòng)中起著十分重要的作用。 例2簡答大陸法系的特點(diǎn)。 考核知識(shí)點(diǎn): 大陸法系的特點(diǎn)，參見P4 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 大陸法系的特點(diǎn)主要表現(xiàn)為：（1）從總體看，大陸法系重視法律的成文

17、化、 法典化和邏輯性；（2）從法律的形成和歷史起源看，大陸法系深受古羅馬法的影響；（3）從法律結(jié)構(gòu)看，大陸法系將法律分為公法和私法；（4）從法律淵源看，大陸法系以成文法作為法律的主要淵源；（5）從訴訟制度看，大陸法系實(shí)行的是審訊制和合議制. 實(shí)用文檔 例3. 簡答英美法系的特點(diǎn)。 考核知識(shí)點(diǎn): 英美法系的特點(diǎn)，參見P14 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 英美法系的特點(diǎn)主要表現(xiàn)為：（1）從總體看，英美法系重視判例法，遵循先 例拘束力原則；（2）從法律的形成看，英美法系受羅馬法影響較小；（3）從法律結(jié)構(gòu)看，英國法將法律分為普通法和衡平法；（4）從法律淵源看，英美法系以判例法作為法律的主要淵源；（5）從訴訟制度看

18、，英美法系實(shí)行的是對(duì)抗制和陪審制。 例4. 簡答合同的有效條件。 考核知識(shí)點(diǎn):一個(gè)有效合同應(yīng)具備的條件，參見P34 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 合同的有效條件包括：（1）合同必須有對(duì)價(jià)和約因；（2）合同當(dāng)事人必須有 締約能力；（3）合同的內(nèi)容必須合法；（4）合同形式必須符合法律的要求；（5）當(dāng)事人之間的合意必須真實(shí)。 例5. 簡答要約的有效條件。 考核知識(shí)點(diǎn):合同的成立，參見P29 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 要約的有效條件包括：（1）要約必須表明要約人愿意按照要約中所提出的條件同對(duì)方訂立合同的意思。（2）要約的內(nèi)容必須具有明確、肯定。（3）要約應(yīng)向特定人發(fā)出。（4）要約必須傳達(dá)到受約人才能生效。 例6簡答承諾的

19、有效條件。 考核知識(shí)點(diǎn):合同的成立，參見P31 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 承諾的有效條件包括：（1）須由受要約人對(duì)要約人作出。（2）承諾應(yīng)在要約 的有效期內(nèi)進(jìn)行。（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約的內(nèi)容一致。（4）承諾的方式必須符合要約的要求。 例7我國在核準(zhǔn)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約時(shí)做了哪些保留？ 考核知識(shí)點(diǎn):我國批準(zhǔn)公約時(shí)的保留，參見P80 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： （1）關(guān)于采用書面形式的保留。公約對(duì)國際貨物買賣合同沒有提出任何特定 的形式要求，無論采取口頭方式或采取書面方式訂立合同都是有效的。我國在核準(zhǔn)該公約時(shí)對(duì)此提出了保留。但是，我國新合同法已經(jīng)不再要求合同必須采用書面形式訂立，已經(jīng)與公約的規(guī)定相一致，我國

20、對(duì)公約的這一保留似乎已經(jīng)沒有意義了。 實(shí)用文檔 （2）關(guān)于公約適用范圍的保留。公約規(guī)定，該公約適用于營業(yè)地處于不同的 締約國的當(dāng)事人之間訂立的買賣合同。同時(shí)公約又規(guī)定，只要雙方當(dāng)事人的營業(yè)地是處于不同的國家，即使他們的營業(yè)地所在國不是公約的締約國，但如果按照國際私法的規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律，則該公約亦將適用于這些當(dāng)事人之間訂立的國際貨物買賣合同。對(duì)于后者的規(guī)定，我國在核準(zhǔn)該公約時(shí)提出了保留， 即我國認(rèn)為該公約的適用范圍僅限于雙方的營業(yè)地分處于不同締約國的當(dāng)事人 之間所訂立的貨物買賣合同。 例8. 哪些買賣不適用于聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約？ 考核知識(shí)點(diǎn): 公約的適用范圍，參見P79 考核

21、知識(shí)點(diǎn)解釋： 不適用于聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的交易包括：(1)僅供私人、家人或家庭使用的貨物的買賣（除非賣方在訂立合同前任何時(shí)候或訂立合同時(shí)不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用）；(2)以拍賣方式進(jìn)行的買賣；(3)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀進(jìn)行的買賣；(4)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買賣；(5)船舶或飛機(jī)的買賣；(6)電力的買賣；（7）供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其他服務(wù)的合同；(8)由買方提供制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料的合同（但供應(yīng)尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應(yīng)視為銷售合同）。 例9. 簡答公司的法律特征。 考核知識(shí)點(diǎn): 國際商事組織的類型，參見P1

22、80 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 公司具有如下法律特征：（1）公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；(2)公司獨(dú)立地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任，包括起訴和應(yīng)訴權(quán)；(3) 公司實(shí)行統(tǒng)一(法定)的集中管理制；(4)公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響 。 例10.簡答有限責(zé)任公司的法律特征。 考核知識(shí)點(diǎn): 公司的分類，參見P182 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 有限責(zé)任公司的法律特征為：（1）股東人數(shù)有法定限制；（2）不得公開發(fā)行股票、債券以向公眾招募股本；（3）股份一般不得隨意轉(zhuǎn)讓；（4）股東對(duì)公司的債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任；（5）公司組織機(jī)構(gòu)比較簡單；（6）具有較明顯的人合性質(zhì)；（7）公司的財(cái)產(chǎn)情況及帳目一般不需公開。 例11.簡答股份

23、有限責(zé)任公司的法律特征。 考核知識(shí)點(diǎn): 公司的分類，參見P182 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 實(shí)用文檔 股份有限公司的基本法律特征為：（1）全部資本分為等額股份股份；（2）股份以股票形式公開發(fā)行并可以隨意轉(zhuǎn)讓；（3）實(shí)行所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離；（4）公司的賬目必須公開；（5）股份有限公司的規(guī)模較大。 例12.簡答代理的法律特征。 考核知識(shí)點(diǎn): 代理制度，參見P139 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 代理的特征為：（1）代理是代理人以被代理人的名義進(jìn)行的活動(dòng)；（2）代理是代理人在代理權(quán)權(quán)限之內(nèi)實(shí)施的行為；（3）代理是代理人代表被代理人為獨(dú)立意思表示的法律行為；（4）代理行為直接對(duì)被代理人發(fā)生效力。 例13.簡答代理人的主

24、要義務(wù)。 考核知識(shí)點(diǎn): 代理制度，參見P144 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 代理人的主要義務(wù)包括：（1）代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)。（2）代理人不得將其代理權(quán)轉(zhuǎn)委托給他人。（3）代理人須向本人申報(bào)賬目。（4）代理人對(duì)本人忠實(shí)的義務(wù)，包括代理人必須向本人公開他所掌握的有關(guān)客戶的一切必要的情 況，以供本人考慮決定是否同該客戶訂立合同；代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立合同，除非事先征得本人的同意；代理人不得同時(shí)兼為第三人代理人，除非事先征得本人的同意；代理人不得受賄或密謀私利，或與第三人串通損害本人的利益。（5）代理人的保密義務(wù)。 例14.當(dāng)代理人未披露代理身份而以自己的名義訂立合同時(shí)，其法律后果在大

25、陸法系和英美法系中有何差異？ 考核知識(shí)點(diǎn): 代理制度，參見P147 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 按照大陸法，間接代理關(guān)系中的委托人不能直接憑代理人與第三人訂立的合同而對(duì)第三人主張權(quán)利，而必須由代理人同委托人再訂立合同，把前一個(gè)合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給委托人，委托人才能對(duì)第三人主張權(quán)利，即需要兩道合同關(guān)系，才能使間接代理關(guān)系中的委托人同第三人產(chǎn)生直接的法律關(guān)系。但按照英美法，未被披露的本人有介入權(quán)，他毋需經(jīng)過代理人把權(quán)利移轉(zhuǎn)給他，就可以直接對(duì)第三人主張權(quán)利。而第三人一旦發(fā)現(xiàn)了未被披露的本人，也可以直接對(duì)本人主張權(quán)利，即只需要有代理人同第三人之間的一個(gè)合同就可以使未被披露的本人同第三人產(chǎn)生直接的法律關(guān)系，不需要

26、再另訂一個(gè)合同。這是大陸法與英美法的一個(gè)重要區(qū)別。 例15.簡答英國先例拘束力原則的內(nèi)容。 考核知識(shí)點(diǎn): 英國法的特點(diǎn)，參見P9 實(shí)用文檔 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 先例約束力的原則包括以下三個(gè)內(nèi)容：(1)上議院的判決是具有約束力的先例，對(duì)全國各級(jí)審判機(jī)關(guān)都有約束力，一切審判機(jī)關(guān)都必須遵循，但上議院可不受其先例的約束。(2)上訴法院的判決可構(gòu)成對(duì)下級(jí)法院有約束力的先例，而且對(duì)上訴法院本身也有約束力。 (3)高級(jí)法院的每一個(gè)庭的判決對(duì)一切低級(jí)法院有約束力，對(duì)高等法院的其他各庭以及對(duì)王冠法院也有很大的說服力。 由此可見，只有上訴法院、高級(jí)法院和上議院的判決才能構(gòu)成先例，才具有約束力。 例16.簡答情事變更

27、原則適用的條件。 考核知識(shí)點(diǎn): 免除違約責(zé)任的情形，參見P65 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 情勢變遷原則的適用條件主要包括：（1）情勢變遷必須發(fā)生在合同成立后，履行完畢前；（2）情勢變遷的內(nèi)容既包括締約內(nèi)容的變化，又包括締約時(shí)客觀環(huán)境的變化；(3) 情勢變遷是當(dāng)事人不可預(yù)見的；（4）情勢變遷的發(fā)生不可歸責(zé)于債務(wù)人；（5）情勢變遷發(fā)生后，如要求債務(wù)人履行合同則顯失公平。 例17. 在英美法系，可以視為合同落空的情形有哪些？ 考核知識(shí)點(diǎn): 免除違約責(zé)任的情形，參見P66 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 可以視為合同落空的情形主要有：（1）標(biāo)的物滅失；（2）當(dāng)個(gè)人性質(zhì)的服務(wù)構(gòu)成合同的標(biāo)的時(shí)，合同當(dāng)事人死亡或喪失行為能力；（

28、3）當(dāng)事人期望的事件的未發(fā)生，使訂立合同的目的落空；（4）情況發(fā)生根本性變化，使合同履行成為不可能；(5)因法律的變化，使合同的履行違法；（6）政府實(shí)行禁運(yùn)或?qū)嵭羞M(jìn)出口許可證制度、配額制度。 例18. 簡答揭開公司面紗原則的內(nèi)涵。 考核知識(shí)點(diǎn): 揭開公司面紗原則，參見P180 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 所謂“揭開公司面紗”原則，是指如果法庭認(rèn)為成立公司的目的在于利用公司作為手段，從事妨礙社會(huì)利益、欺詐或逃避個(gè)人責(zé)任的活動(dòng)，法院將不考慮公司的法人資格，直接追究股東或其他行為人的民事責(zé)任。也就是說，法院有權(quán)要求公司的有控制權(quán)的股東及主要經(jīng)營者對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任(personal liability)。

29、 例19. 簡答賣方權(quán)利擔(dān)保義務(wù)的內(nèi)容。 考核知識(shí)點(diǎn): 賣方的義務(wù)，參見P87 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 實(shí)用文檔 賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)主要包括以下三個(gè)方面的內(nèi)容：(1)賣方保證對(duì)其出售的貨物享有合法的權(quán)利；(2)賣方保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔(dān)保物權(quán), 如抵押權(quán)、留置權(quán)等；(3)賣方應(yīng)保證他所出售的貨物沒有侵犯他人的權(quán)利，包括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等。 例20. 簡答聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約關(guān)于賣方權(quán)利擔(dān)保義務(wù)的規(guī)定。 考核知識(shí)點(diǎn): 賣方的義務(wù)，參見P87 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 公約對(duì)賣方權(quán)利擔(dān)保義務(wù)做了下列兩項(xiàng)規(guī)定： （1）賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利或請求的貨物，除非買方

30、同意在受制于這種權(quán)利或請求的條件下，收取這項(xiàng)貨物。 （2）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)提出任何權(quán)利或請求的貨物。但這是有一定的條件限制的。這些限制性的條件是： 賣方只有當(dāng)其在訂立合同時(shí)已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對(duì)其貨物會(huì)提出工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的權(quán)利或請求時(shí)，才對(duì)買方承擔(dān)責(zé)任。 賣方并不是對(duì)第三方依據(jù)任何一國的法律所提出的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求都要向買方承擔(dān)責(zé)任，而只是在下列情況下才須向買方負(fù)責(zé)： A如果買賣雙方在訂立合同時(shí)已知買方打算把該項(xiàng)貨物轉(zhuǎn)售到某一個(gè)國家，則賣方對(duì)于第三方依據(jù)該國法律（如專利法、商標(biāo)法、版權(quán)法等）所提出的有關(guān)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利請求

31、，應(yīng)對(duì)買方承擔(dān)責(zé)任。 B.在任何其他情況下，賣方對(duì)第三方根據(jù)買方營業(yè)地所在國法律所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)的請求，應(yīng)對(duì)買方承擔(dān)責(zé)任。 如果買方在訂立合同時(shí)，已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對(duì)貨物會(huì)提出有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求，則賣方對(duì)由此而引起的后果不承擔(dān)責(zé)任。 如果第三方所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求，是由于賣方接照買方提供的技術(shù)圖紙、圖案或其他規(guī)格為其制造產(chǎn)品而引起的，則應(yīng)由買方對(duì)此負(fù)責(zé)，賣方對(duì)此不承擔(dān)責(zé)任。 例21. 簡答聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約關(guān)于賣方品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的規(guī)定。 考核知識(shí)點(diǎn): 賣方的義務(wù)，參見P87 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 按照公約第35條的規(guī)定

32、，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝，除雙方當(dāng)事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應(yīng)當(dāng)符合下列要求，否則即認(rèn)為其貨物與合同不符。 （1）貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途； 實(shí)用文檔 （2）貨物應(yīng)適用于訂立合同時(shí)買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對(duì)賣方來說是不合理的； （3）貨物的質(zhì)量應(yīng)與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同； （4）貨物應(yīng)按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無此種通用方式，則應(yīng)按足以保全和保護(hù)貨物的方式裝進(jìn)容器或包裝。 （三）案例分析題 例1：2009年1月，中

33、國甲公司與意大利乙公司洽談某宗商品交易，并簽訂了一份標(biāo)的額為50萬歐元的進(jìn)口合同。雙方約定：意大利乙公司應(yīng)于2009年4月30日前交貨。但當(dāng)交貨期屆滿時(shí)，意大利乙公司卻未履行交貨義務(wù)。中國甲公司遂發(fā)出催其交貨的通知，并給予意大利乙公司20天的寬限期。2009年5月15日，意大利乙公司以傳真方式通知中國甲公司，其于2009年6月15日后才能交貨。中國甲公司因急需該貨物，遂于2009年5月21日以傳真方式通知意大利乙公司終止合同，并以55萬歐元的市場價(jià)格購買了替代貨物。 根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約，回答下列問題： （1）中國甲公司是否有權(quán)終止合同？請說明理由。 （2）中國甲公司可以向意大利乙公司請求的損害賠償額是多少？請說明理由。 考核知識(shí)點(diǎn): 賣方違約的救濟(jì)方式，參見P98 考核知識(shí)點(diǎn)解釋： 根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定，買方在下列情況下有權(quán)終止合同：(a)賣方不履行其在合同或本公約中的任何義務(wù)，構(gòu)成根本違反合同；或 (b)如果發(fā)生不交貨的情況，賣方在買方規(guī)定的額外時(shí)間內(nèi)仍不交付貨物，或賣方聲明他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)交付貨物。 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約還規(guī)定，如果合同被終止，而在宣告終止后的一段合理時(shí)間內(nèi)，買方已以合理方式購買替代貨物，則買方可以取得