工程招標(biāo)投標(biāo)法律風(fēng)險防范培訓(xùn)課件

1、工程招標(biāo)投標(biāo)法律風(fēng)險防范實務(wù)培訓(xùn),郝利 律師 陽光時代律師事務(wù)所 合伙人 2009年10月29日,開篇：兩個典型的案例分析,案例一： 某設(shè)備評標(biāo)時，評標(biāo)專家發(fā)現(xiàn)一投標(biāo)人的名稱為XX電力設(shè)備有限公司（XX電力設(shè)備制造廠），投標(biāo)文件只有XX電力設(shè)備有限公司蓋章，但所有的資質(zhì)證明材料和財務(wù)報表等都是XX電力設(shè)備制造廠的。 評標(biāo)委員會要求該投標(biāo)人就XX電力設(shè)備有限公司和XX電力設(shè)備制造廠的關(guān)系進(jìn)行澄清說明，但該投標(biāo)人拒絕澄清，只是說他們是一家單位。該如何處理,主要的企業(yè)類型 （一）公司法人 有限責(zé)任公司（國有獨(dú)資公司、一人有限公司、其他有限公司） 股份有限公司（上市公司、非上市公司） （二）非公司企業(yè)

2、法人 全民所有制企業(yè) 集體所有制企業(yè) 聯(lián)營企業(yè) 外資企業(yè) （三）其他企業(yè) 合伙企業(yè) 個人獨(dú)資企業(yè)來華從事經(jīng)營活動的外國（地區(qū)）企業(yè),開篇：兩個典型的案例分析,開篇：兩個典型的案例分析,拒絕澄清的法律后果 評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定第二十二條 投標(biāo)人資格條件不符合國家有關(guān)規(guī)定和招標(biāo)文件要求的，或者拒不按照要求對投標(biāo)文件進(jìn)行澄清、說明或者補(bǔ)正的，評標(biāo)委員會可以否決其投標(biāo)。 提示：“買的沒有賣的精”，要認(rèn)清“白骨精”的真實面目，就要先熟悉法律規(guī)定，練就火眼金睛,開篇：兩個典型的案例分析,案例二： 2004年12月，劉某受某市水務(wù)局委派從事省“千庫保安工程”之一的南岙水庫除險加固工程有關(guān)的招標(biāo)、評標(biāo)

3、事宜。資格預(yù)審公告發(fā)出后，包括舟基水利建筑有限公司（舟基公司）在內(nèi)的7家公司通過資格預(yù)審，參與投標(biāo)。為能順利中標(biāo)，舟基公司項目經(jīng)理陳某多次要求劉某幫忙，劉均表示同意。在開標(biāo)前一天，劉某先后將評標(biāo)委員會成員名單以及初步標(biāo)底272萬元告訴了陳某某，并向陳言明開標(biāo)時的標(biāo)底可能還要下降。開標(biāo)時，舟基公司以246.98萬元進(jìn)行報價，而建設(shè)單位開出的最終標(biāo)底為255.6743萬元。根據(jù)評標(biāo)辦法，舟基公司因報價最接近標(biāo)底而高分中標(biāo)。此后，劉某收受了陳某某贈送的購物卡和禮品,開篇：兩個典型的案例分析,法院經(jīng)審理認(rèn)為，經(jīng)相關(guān)部門認(rèn)定，劉某所泄露的評標(biāo)委員會成員名單以及初步標(biāo)底屬于國家秘密，劉某接受國家機(jī)關(guān)的委派

4、參加工程建設(shè)項目的招評標(biāo)活動，根據(jù)保守國家秘密法的規(guī)定，對在招標(biāo)過程中知悉的國家秘密，其應(yīng)當(dāng)予以保守。劉為了獲取不正當(dāng)?shù)睦?，故意將上述國家秘密告知不?yīng)知悉的投標(biāo)人，情節(jié)嚴(yán)重，已構(gòu)成故意泄露國家秘密罪，判處其有期徒刑六個月。 根據(jù)中華人民共和國刑法第三百九十八條的規(guī)定，犯故意泄露國家秘密罪和過失泄露國家秘密罪的，判處3年以下有期徒刑或者拘役。對情節(jié)特別嚴(yán)重的，判處3年以上7年以下有期徒刑。 提示：自由是無價的，觸犯刑法的事情千萬別碰,目錄,一、招標(biāo)投標(biāo)相關(guān)法律規(guī)范 二、法定招標(biāo)范圍與組織形式 三、招標(biāo)階段的法律風(fēng)險防控 四、投標(biāo)階段的法律風(fēng)險防控 五、開標(biāo)與評標(biāo)階段的法律風(fēng)險防控 六、定標(biāo)與合

5、同談判階段的法律風(fēng)險防控,一、招標(biāo)投標(biāo)相關(guān)法律規(guī)范,法律 中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法（2000年1月1日施行） 部門規(guī)章（常用） 工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定（計委3號令） 工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法（七部委30號令） 工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)辦法（八部委2號令） 工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法（七部委27號令） 機(jī)電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法（商務(wù)部13號令） 評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定（七部委12號令） 工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)活動投訴處理辦法（七部委11號令） 地方性法規(guī) 浙江省招標(biāo)投標(biāo)條例（2006年4月1日施行,招投標(biāo)立法動態(tài),招標(biāo)投標(biāo)法實施條例（征求意見稿）已完成，國務(wù)院法制辦

6、于九月底全文公布，征求社會各界意見。 國家發(fā)改委、人事部共同印發(fā)招標(biāo)采購專業(yè)技術(shù)人員職業(yè)水平評價暫行規(guī)定和招標(biāo)師職業(yè)水平考試實施辦法（國人部發(fā)200763號），建立了招標(biāo)采購專業(yè)技術(shù)人員職業(yè)水平評價制度。兩個辦法已于2007年7月1日起正式實施。 首次招標(biāo)師職業(yè)水平考試將于10月31日、11月1日兩天進(jìn)行。考試分四個科目：招標(biāo)采購法律法規(guī)與政策、項目管理與招標(biāo)采購、招標(biāo)采購專業(yè)實務(wù)和招標(biāo)采購案例分析,法律規(guī)范的效力順序,行政法規(guī),法律,地方性法規(guī)、規(guī)章,二、法定招標(biāo)范圍與組織形式,招標(biāo)投標(biāo)法：下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料的采購，必須進(jìn)行招標(biāo),

7、大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等有關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目,全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目,使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目,二、法定招標(biāo)范圍與組織形式,工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定（計委3號令,施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的； 重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的； 勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的； 單項合同估算價低于前三項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的重要項目,未經(jīng)批準(zhǔn)不招標(biāo)的法律風(fēng)險,行政責(zé)任,處合同金額千分之五以上千分之十以下的罰款 ；項目暫停執(zhí)行或者資金

8、暫停撥付；責(zé)任人接受處分,合同無效。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第一條第（三）項,民事責(zé)任,自行招標(biāo)與委托代理機(jī)構(gòu)招標(biāo),自行招標(biāo)應(yīng)滿足規(guī)定的條件 應(yīng)當(dāng)具備編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的能力，具體包括具有相應(yīng)的技術(shù)力量和專業(yè)人員等。 關(guān)注招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資質(zhì)、業(yè)績、信譽(yù)等情況 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資質(zhì)分為（1）工程建設(shè)項目招標(biāo)代理資格；（2）中央投資項目招標(biāo)代理資格；（3）政府采購項目招標(biāo)代理資格；（4）機(jī)電產(chǎn)品國際招標(biāo)代理資格。 選擇招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)可通過招標(biāo)或其他方式，應(yīng)特別關(guān)注招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的資質(zhì)、業(yè)績、信譽(yù)等情況,三、招標(biāo)階段的法律風(fēng)險防控,招標(biāo)階段的主要法律風(fēng)險點: 招標(biāo)

9、條件不具備的風(fēng)險 招標(biāo)形式不合法的風(fēng)險 排斥或限制潛在投標(biāo)人的風(fēng)險 招標(biāo)文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險 資格預(yù)審和項目踏勘中的風(fēng)險 擅自終止招標(biāo)的風(fēng)險 招標(biāo)單位人員泄露保密信息的風(fēng)險,招標(biāo)條件不具備的風(fēng)險,招標(biāo)通常需要具備的條件： 招標(biāo)人已經(jīng)依法成立 已經(jīng)履行核準(zhǔn)手續(xù) 有招標(biāo)所必須的相關(guān)資料 有相應(yīng)的資金或資金來源已經(jīng)落實 其他條件 招標(biāo)條件不具備進(jìn)行招標(biāo)的法律后果： 有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，根據(jù)情節(jié)處以罰款，情節(jié)嚴(yán)重招標(biāo)無效,招標(biāo)形式不合法的風(fēng)險,招標(biāo)形式： 公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。 邀請招標(biāo)，是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織

10、投標(biāo)。 國家重點項目、地方重點項目不適宜公開招標(biāo)的，經(jīng)國家發(fā)展計劃部門或者地方省級政府批準(zhǔn)，可以進(jìn)行邀請招標(biāo)。 擅自進(jìn)行邀請招標(biāo)的法律后果： 有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，根據(jù)情節(jié)處以罰款，情節(jié)嚴(yán)重招標(biāo)無效,招標(biāo)形式不合法的風(fēng)險,風(fēng)險防控： （1）盡量通過公開招標(biāo)進(jìn)行，需要采用邀請招標(biāo)的，應(yīng)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)； （2）為簡化程序，建議在項目申請報告中明確招標(biāo)方式，以獲得一次性批準(zhǔn)，或以打包的方式向有關(guān)部門申請； （3）如果獲得國家發(fā)改委等政府部門審批較困難，可以爭取獲得省級招標(biāo)管理部門或集團(tuán)公司的批準(zhǔn)，以減輕招標(biāo)人的責(zé)任,排斥或限制潛在投標(biāo)人的風(fēng)險,主要表現(xiàn)形式： 不向潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人同樣提供與招

11、標(biāo)項目有關(guān)信息； 不根據(jù)招標(biāo)項目的具體特點和實際需要設(shè)定資格、技術(shù)、商務(wù)條件； 以獲得特定區(qū)域、行業(yè)或者部門獎項為加分條件或者中標(biāo)條件； 要求提供與投標(biāo)或者訂立合同無關(guān)的證明材料； 限定或者指定特定的專利、商標(biāo)、名稱、設(shè)計、原產(chǎn)地或者生產(chǎn)供應(yīng)者； 限制投標(biāo)人所有制形式或者組織形式,排斥或限制潛在投標(biāo)人的風(fēng)險,法律后果： 招標(biāo)人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人的，對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇的，強(qiáng)制要求投標(biāo)人組成聯(lián)合體共同投標(biāo)的，或者限制投標(biāo)人之間競爭的，責(zé)令改正，可以處一萬元以上五萬元以下的罰款。 風(fēng)險防控： 避免有意或無意的排斥或限制潛在投標(biāo)人的情況； 招標(biāo)公告或招標(biāo)文件發(fā)出前經(jīng)法律人士審核

12、把關(guān),資格要求,不得有歧視待遇；適當(dāng)，不宜過高或過低,工期要求、質(zhì)量要求,明確具體，并作為實質(zhì)性要求,投標(biāo)報價,報價方式、報價格式、價格風(fēng)險范圍、超出風(fēng)險范圍的調(diào)整方法,招標(biāo)范圍,明確具體，避免范圍不清導(dǎo)致投標(biāo)人報價不一致,投標(biāo)保證金,金額、形式、沒收條件、退還時間（避免中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目、拒簽合同等,招標(biāo)文件組成 （1）招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書 （2）投標(biāo)人須知,招標(biāo)文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險,招標(biāo)文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險,3）評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法根據(jù)項目特點設(shè)置，以使中標(biāo)人符合預(yù)期 （4）主要合同條款參照范本、盡可能使條款有利于自己、范圍 明確有操作性、合理設(shè)置違約責(zé)任 （5）技術(shù)要求明確具體，對

13、于關(guān)鍵的技術(shù)指標(biāo)應(yīng)以醒目方式標(biāo) 注，并作為實質(zhì)性要求 （6）投標(biāo)文件格式如報價表格式、履約保函格式等，也是非常 重要的,招標(biāo)文件編制、修改、發(fā)出的風(fēng)險,招投標(biāo)程序中的幾個時間要求 （1）投標(biāo)文件準(zhǔn)備時間：招標(biāo)文件發(fā)出到投標(biāo)截止不得少于20日（機(jī)電 產(chǎn)品國際招標(biāo)中對大型設(shè)備或成套設(shè)備不得少于50日） （2）招標(biāo)文件及資格預(yù)審文件發(fā)售時間：從文件發(fā)出之日起不少于5個工 作日(機(jī)電產(chǎn)品國際招標(biāo)為20日) （3）招標(biāo)文件修改時間:投標(biāo)截止日15天前進(jìn)行 （4）投標(biāo)有效期：法律無明確規(guī)定，通常為60天、90天、120天。 （5）確定中標(biāo)人時間：投標(biāo)有效期滿前30個工作日。 （6）簽署合同時間：中標(biāo)通知書

14、發(fā)出之日起30日內(nèi)。 （7）退還投標(biāo)保證金時間：簽約后5個工作日內(nèi),資格預(yù)審和項目踏勘中的風(fēng)險,資格預(yù)審需要注意的問題 資格預(yù)審?fù)ǔＳ泻细裰坪陀邢迶?shù)量制，預(yù)期投標(biāo)人較多可采用有限數(shù)量制； 資格預(yù)審由審查委員會負(fù)責(zé)，按規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行； 如果采用資格預(yù)審方式，未通過預(yù)審的不得參與投標(biāo) 項目踏勘需要注意的問題 招標(biāo)人可以根據(jù)情況組織潛在投標(biāo)人踏勘項目現(xiàn)場，但不應(yīng)單獨(dú)或者分別組織個別潛在投標(biāo)人踏勘現(xiàn)場。 項目踏勘時可以介紹有關(guān)情況，并回答潛在投標(biāo)人的提問，但不應(yīng)互相介紹各投標(biāo)人代表,擅自終止招標(biāo)的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 招標(biāo)人在發(fā)布招標(biāo)公告、發(fā)出投標(biāo)邀請書后或者售出招標(biāo)文件或資格預(yù)審文件后擅自終止

15、招標(biāo)。 法律后果： 有關(guān)行政監(jiān)督部門給予警告，根據(jù)情節(jié)可處三萬元以下的罰款；給潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人造成損失的，并應(yīng)當(dāng)賠償損失。 風(fēng)險防控： 開展招標(biāo)活動前進(jìn)行充分準(zhǔn)備；但如果招標(biāo)過程中出現(xiàn)大幅降價或發(fā)現(xiàn)投標(biāo)人有串標(biāo)嫌疑（但難以取得證據(jù)），可能給招標(biāo)人帶來較大損失時，應(yīng)果斷終止招標(biāo),招標(biāo)單位人員泄露保密信息的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 招標(biāo)單位人員向他人透露獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人名稱、數(shù)量或其他可能影響公平競爭的情況； 招標(biāo)單位人員向投標(biāo)人泄露標(biāo)底； 招標(biāo)單位人員向投標(biāo)人泄露評標(biāo)委員會成員名單。 法律后果： 給予警告，可以并處一萬元以上十萬元以下的罰款； 對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依

16、法給予處分； 構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 前款所列行為影響中標(biāo)結(jié)果的，中標(biāo)無效,招標(biāo)單位人員泄露保密信息的風(fēng)險,風(fēng)險防控： 制定招標(biāo)過程中保密信息的管理制度； 加強(qiáng)對招標(biāo)人和招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)人員的培訓(xùn)和教育，提高保密意識和素質(zhì)； 加強(qiáng)對保密信息的管理，控制涉密人員范圍； 重要招標(biāo)，對涉密人員采取必要的監(jiān)控措施； 對違反保密制度的人員予以嚴(yán)肅處理，可能構(gòu)成犯罪的移送司法機(jī)關(guān)處理,三、投標(biāo)階段的法律風(fēng)險防控,投標(biāo)階段的主要法律風(fēng)險點: 投標(biāo)人主體不適格、數(shù)量不足的風(fēng)險 投標(biāo)人串標(biāo)、圍標(biāo)的風(fēng)險 投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或委托他人投標(biāo)的風(fēng)險 投標(biāo)人低于成本報價或報價畸高的風(fēng)險 投標(biāo)人的投標(biāo)保證金不符合要求

17、的風(fēng)險 投標(biāo)人在投標(biāo)中弄虛作假的風(fēng)險,投標(biāo)人主體不適格、數(shù)量不足的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 一個制造商授權(quán)多個代理商參加投標(biāo)； 為項目提供前期設(shè)計、咨詢服務(wù)或者監(jiān)理的單位參與項目施工投標(biāo)； 法定代表人為同一人的兩個及兩個以上法人，母公司與被控股子公司參與同一項目投標(biāo)； 投標(biāo)人不具備法定的資質(zhì)條件或招標(biāo)文件規(guī)定的合格投標(biāo)人條件； 開標(biāo)時投標(biāo)人不足三家或數(shù)量較少競爭不充分。 不利后果： 投標(biāo)人主體不適格被廢標(biāo)，導(dǎo)致競爭不充分； 開標(biāo)時投標(biāo)人不足三家導(dǎo)致流標(biāo)，影響項目進(jìn)程,投標(biāo)人主體不適格、數(shù)量不足的風(fēng)險,風(fēng)險防控： 招標(biāo)文件中對有關(guān)合格投標(biāo)人的資格條件作出明確規(guī)定； 合格投標(biāo)人的資格條件不宜過高，通常

18、滿足要求即可； 發(fā)售標(biāo)書時發(fā)現(xiàn)禁止投標(biāo)或同時投標(biāo)的情況，及時作出處理； 邀請招標(biāo)中，向盡量多的潛在投標(biāo)人發(fā)出邀請，數(shù)量一般以5家或以上為宜,投標(biāo)人串標(biāo)、圍標(biāo)的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 投標(biāo)人之間相互約定抬高或者壓低投標(biāo)報價； 投標(biāo)人之間事先約定中標(biāo)者； 投標(biāo)人之間為謀取中標(biāo)或者排斥特定投標(biāo)人而聯(lián)合采取行動的； 屬于同一協(xié)會、商會、集團(tuán)公司等組織成員的投標(biāo)人，按照該組織要求在投標(biāo)中采取協(xié)同行動的； 其他形式。 不利后果： 干擾了招標(biāo)投標(biāo)活動的正常秩序，影響公平公正； 導(dǎo)致中標(biāo)人質(zhì)次價高，進(jìn)而影響項目建設(shè),投標(biāo)人串標(biāo)、圍標(biāo)的風(fēng)險,風(fēng)險防控： 在招標(biāo)文件中對不同投標(biāo)人使用同一單位的資金交納投標(biāo)保證金；不

19、同投標(biāo)人委托同一人辦理投標(biāo)事宜；不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件內(nèi)容出現(xiàn)非正常一致，或者報價細(xì)目呈明顯規(guī)律性變化；不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件載明的項目管理人員出現(xiàn)同一人；不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件相互混裝等情形作出禁止性規(guī)定，如果出現(xiàn)則做廢標(biāo)處理； 有關(guān)單位資質(zhì)證書、人員資格證明文件等要求投標(biāo)人在投標(biāo)時提交原件進(jìn)行核對； 評標(biāo)時對于報價細(xì)目、字體字號、投標(biāo)文件所用紙張、墨痕等進(jìn)行仔細(xì)對比，查找串標(biāo)、圍標(biāo)的蛛絲馬跡； 發(fā)現(xiàn)串標(biāo)、圍標(biāo)行為后，對有關(guān)投標(biāo)人做投標(biāo)禁入處理，并報有關(guān)監(jiān)管部門,投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或委托他人投標(biāo)的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 通過轉(zhuǎn)讓或者租借等方式從其他單位獲取資格或者資質(zhì)證書投標(biāo)的； 由其他單位或者其

20、他單位負(fù)責(zé)人在自己編制的投標(biāo)文件上加蓋印章或者簽字的； 項目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員不是本單位人員的； 邀請招標(biāo)中被邀請人委托他人投標(biāo)。 不利后果： 招標(biāo)人不了解實際投標(biāo)人的真實情況，導(dǎo)致評標(biāo)結(jié)果失實； 實際投標(biāo)人無履約能力或履約能力差，導(dǎo)致項目質(zhì)量、進(jìn)度失控，甚至發(fā)生安全事故,投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或委托他人投標(biāo)的風(fēng)險,風(fēng)險防控： 要求投標(biāo)人的投標(biāo)保證金必須由其基本賬戶匯出； 嚴(yán)格審查有關(guān)人員資質(zhì)證書、勞動合同、社保憑證等，必要時核對原件； 在投標(biāo)邀請書中明確被邀請的投標(biāo)人必須自己參加投標(biāo)，不得委托人和第三人投標(biāo)； 發(fā)現(xiàn)投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)行為后，對有關(guān)投標(biāo)人做投標(biāo)禁入處理，并報有關(guān)監(jiān)管部門,投

21、標(biāo)人低于成本報價或報價畸高的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 投標(biāo)人低于其個別成本報價； 投標(biāo)人報價畸高，甚至高于初步設(shè)計概算。 不利后果： 擾亂了正常的招標(biāo)投標(biāo)秩序； 低于成本報價導(dǎo)致工程質(zhì)量低劣，安全投入不足以及合同履行不順暢等問題； 報價過高導(dǎo)致工程投資增加甚至超概算,投標(biāo)人低于成本報價或報價畸高的風(fēng)險,風(fēng)險防控： 評標(biāo)時發(fā)現(xiàn)投標(biāo)人有低于成本報價嫌疑的，應(yīng)要求其予以澄清，如果投標(biāo)人無法證明報價高于其個別成本的，做廢標(biāo)處理； 參照浙江省政府22號文的規(guī)定，對于技術(shù)沒有特殊要求的施工招標(biāo)項目，設(shè)置投標(biāo)上限價格和風(fēng)險控制價,投標(biāo)人的投標(biāo)保證金不符合要求的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 未提交投標(biāo)保證金； 投標(biāo)保證金

22、金額不足； 投標(biāo)保證金形式不符合要求； 不利后果： 招標(biāo)投標(biāo)過程中，招標(biāo)人無法得到有效的保護(hù)； 因投標(biāo)保證金不符合要求而廢標(biāo)，導(dǎo)致競爭不充分或流標(biāo),投標(biāo)人的投標(biāo)保證金不符合要求的風(fēng)險,風(fēng)險防控： 招標(biāo)文件中對于投標(biāo)保證金的形式和金額做出明確規(guī)定，一般不宜接受現(xiàn)金，金額為投標(biāo)價一定比例的，建議明確為“四舍五入，精確到元”。 電匯形式的保證金應(yīng)要求提前到賬，開標(biāo)后匯票、支票等保證金及時入賬，并將有關(guān)信息及時反饋給評標(biāo)委員會,投標(biāo)人在投標(biāo)中弄虛作假的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 投標(biāo)人利用偽造、變造或者無效的資質(zhì)證書、印鑒參加投標(biāo)； 投標(biāo)人偽造或者虛報業(yè)績； 投標(biāo)人偽造項目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)

23、系證明，或者中標(biāo)后不按承諾配備項目負(fù)責(zé)人或者主要技術(shù)人員； 投標(biāo)人偽造或者虛報財務(wù)狀況； 投標(biāo)人提交虛假的信用狀況信息； 投標(biāo)人隱瞞招標(biāo)文件要求提供的信息，或者提供虛假、引人誤解的其他信息。 不利后果： 招標(biāo)人不了解實際投標(biāo)人的真實情況，導(dǎo)致評標(biāo)結(jié)果失實； 實際投標(biāo)人無履約能力或履約能力差，導(dǎo)致項目質(zhì)量、進(jìn)度失控，甚至發(fā)生安全事故,投標(biāo)人在投標(biāo)中弄虛作假的風(fēng)險,風(fēng)險防控： 有關(guān)單位資質(zhì)證書、人員資格證明文件、勞動合同等要求投標(biāo)人在投標(biāo)時提交原件進(jìn)行核對； 有關(guān)業(yè)績要求填入合同向?qū)Ψ降穆?lián)系電話，必要時進(jìn)行電話核實或?qū)嵉卣{(diào)查； 要求提供經(jīng)會計師事務(wù)所審計的財務(wù)報表； 必要時委托專業(yè)律師對投標(biāo)人情況

24、進(jìn)行調(diào)查； 發(fā)現(xiàn)投標(biāo)人弄虛作假行為后，對有關(guān)投標(biāo)人做投標(biāo)禁入處理，并報有關(guān)監(jiān)管部門依法處理。 注：投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，給招標(biāo)人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任,開標(biāo)和評標(biāo)階段的法律風(fēng)險防控,開標(biāo)、評標(biāo)階段的主要法律風(fēng)險點: 開標(biāo)時投標(biāo)人不足三家的風(fēng)險 評標(biāo)委員會組建不符合法律規(guī)定的風(fēng)險 評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險 評標(biāo)中廢標(biāo)無法律和招標(biāo)文件依據(jù)的風(fēng)險,開標(biāo)時投標(biāo)人不足三家的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 開標(biāo)時投標(biāo)人不足三家 不利后果： 第一次招標(biāo)，則必須重新招標(biāo)；第二次招標(biāo)，則區(qū)分情況對兩家進(jìn)行開標(biāo)或經(jīng)批準(zhǔn)或備案后不招標(biāo)。無論如何，

25、對招標(biāo)進(jìn)程都有不利影響。 風(fēng)險防控： 合格投標(biāo)人的資格條件不宜過高，通常滿足要求即可； 邀請招標(biāo)中，向盡量多的潛在投標(biāo)人發(fā)出邀請，數(shù)量一般以5家或以上為宜,評標(biāo)委員會組建不符合法律規(guī)定的風(fēng)險,評標(biāo)委員資格 專家資格要求： （1）從事相關(guān)專業(yè)領(lǐng)域工作滿八年并具有高級職稱或者同等專業(yè)水平； （2）熟悉有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法律法規(guī)，并具有與招標(biāo)項目相關(guān)的實踐經(jīng)驗； （3）能夠認(rèn)真、公正、誠實、廉潔地履行職責(zé)。 非專家的評標(biāo)委員（招標(biāo)人或招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)代表等）沒有上述要求 以下人員不得擔(dān)任評標(biāo)委員： （1）投標(biāo)人或者投標(biāo)人主要負(fù)責(zé)人的近親屬； （2）項目主管部門或者行政監(jiān)督部門的人員； （3）與投標(biāo)人有經(jīng)濟(jì)利

26、益關(guān)系，可能影響對投標(biāo)公正評審的； （4）曾因在招標(biāo)、評標(biāo)以及其他與招標(biāo)投標(biāo)有關(guān)活動中從事違法行為而受過行政處罰或刑事處罰的,評標(biāo)委員會組建不符合法律規(guī)定的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 技術(shù)、經(jīng)濟(jì)專家少于成員總數(shù)的三分之二； 評標(biāo)專家非從專家?guī)熘谐槿。虿痪邆浞ǘl件； 與投標(biāo)人有利害關(guān)系的人進(jìn)入評標(biāo)委員會。 不利后果： 招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不從依法組建的評標(biāo)專家?guī)熘谐槿＜业?，評標(biāo)無效，情節(jié)嚴(yán)重的，由有關(guān)行政監(jiān)督部門依法給予警告； 評標(biāo)委員會的組建及人員組成不符合法定要求的，評標(biāo)無效，可處三萬元以下罰款； 與投標(biāo)人有利害關(guān)系的人進(jìn)入評標(biāo)委員會可能影響評標(biāo)的公平、公正，進(jìn)而對項目產(chǎn)生不利影響,

27、評標(biāo)委員會組建不符合法律規(guī)定的風(fēng)險,風(fēng)險防控： 按照有關(guān)規(guī)定依法組建評標(biāo)委員會，但應(yīng)注意有些規(guī)定僅適用于依法必須招標(biāo)的項目； 要求與投標(biāo)人有利害關(guān)系的評標(biāo)委員會成員主動提出回避,評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險,評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)： 即對投標(biāo)文件的各項評審因素進(jìn)行比對的依據(jù)。 評標(biāo)方法： 經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法 綜合評估法 最低評標(biāo)價法（機(jī)電產(chǎn)品國際招標(biāo)） 法律、行政法規(guī)允許的其他評標(biāo)方法,評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 有關(guān)評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法未在招標(biāo)文件中明示； 評標(biāo)時改變招標(biāo)文件中規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法； 評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不符合項目實際，或含有傾向或排斥投標(biāo)人的內(nèi)容。 不利后果： 評標(biāo)無效，可處三萬元以下罰

28、款。 評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不科學(xué)，難以選到合適的中標(biāo)人,評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險,風(fēng)險防控： 請有關(guān)專業(yè)人員制定科學(xué)的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法； 評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法依法在招標(biāo)文件中明示； 評標(biāo)辦法中注意不要含有傾向或排斥投標(biāo)人的內(nèi)容； 不使用招標(biāo)文件中沒有的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法,評標(biāo)中廢標(biāo)無法律和招標(biāo)文件依據(jù)的風(fēng)險,法定的廢標(biāo)條件有哪些？ 投標(biāo)人資格不滿足要求 （1）投標(biāo)人資格條件不符合國家有關(guān)規(guī)定或招標(biāo)文件要求的； （2）投標(biāo)人名稱或組織結(jié)構(gòu)與資格預(yù)審時不一致且未提供有效證明的; （3）違反27號令、30號令等規(guī)章關(guān)于禁止投標(biāo)或同時投標(biāo)規(guī)定的； （4）資格預(yù)審后，聯(lián)合體成員發(fā)生變化，不滿足資格要求的；聯(lián)體投標(biāo)存在“自

29、己競爭”情形的； （5）其他，如以他人名義參加投標(biāo)，未接受邀請等,評標(biāo)中廢標(biāo)無法律和招標(biāo)文件依據(jù)的風(fēng)險,投標(biāo)文件不滿足要求 （1）無單位蓋章并無法定代表人或授權(quán)代表簽字或蓋章的; （2）無法定代表人出具的授權(quán)委托書； （3）未按規(guī)定的格式填寫，內(nèi)容不全或關(guān)鍵字跡模糊、無法辨認(rèn)的; （4）投標(biāo)人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標(biāo)文件，或在一份投標(biāo)文件中 對同一招標(biāo)項目報有兩個或多個報價，且未聲明哪一個有效，按招標(biāo)文件規(guī)定提交備選投標(biāo)方案的除外; （5）投標(biāo)有效期不滿足招標(biāo)文件要求 （6）未按招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的或者提供的投標(biāo)擔(dān)保有瑕疵的; （7） 聯(lián)合體投標(biāo)未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議的； （8

30、）低于個別成本投標(biāo)，未提供有效證明的； （9）未滿足招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求,評標(biāo)中廢標(biāo)無法律和招標(biāo)文件依據(jù)的風(fēng)險,投標(biāo)人不遵守投標(biāo)紀(jì)律/規(guī)則 （1）串標(biāo)；賄賂、欺詐等手段騙取中標(biāo)的; （2）拒不接受“數(shù)字金額與文字金額不一致、單價與總價不一致”修正規(guī)則的; （3）拒絕延長投標(biāo)有效期的； （4）拒不按照要求對投標(biāo)文件進(jìn)行澄清、說明或者補(bǔ)正的。 風(fēng)險表現(xiàn)形式及不利后果： 評標(biāo)委員會無法律和招標(biāo)文件依據(jù)，即對投標(biāo)文件作廢標(biāo)處理，可能引起投標(biāo)人投訴，若投訴成立招標(biāo)人將承擔(dān)不利后果,定標(biāo)與談判階段的法律風(fēng)險防控,定標(biāo)、合同談判階段的主要法律風(fēng)險點: 違法確定中標(biāo)人的風(fēng)險 未依法及時確定中標(biāo)人和發(fā)出中標(biāo)通知

31、書的風(fēng)險 中標(biāo)通知書發(fā)出后改變中標(biāo)結(jié)果的風(fēng)險 中標(biāo)人轉(zhuǎn)包或違法分包項目的風(fēng)險 與中標(biāo)人簽訂“陰陽合同”的風(fēng)險 中標(biāo)人喪失履約能力或放棄中標(biāo)的風(fēng)險,違法確定中標(biāo)人的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 招標(biāo)人在評標(biāo)委員會推薦的候選人之外確定中標(biāo)人； 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目在所有投標(biāo)被評標(biāo)委員會否決后自行確定中標(biāo)人； 使用國有資金或國家融資的項目，依法必須招標(biāo)的施工項目，招標(biāo)人無法定理由不選擇排名第一的中標(biāo)候選人。 不利后果： 招標(biāo)人在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目在所有投標(biāo)被評標(biāo)委員會否決后自行確定中標(biāo)人的，中標(biāo)無效。責(zé)令改正，可以處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的

32、罰款；對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分,違法確定中標(biāo)人的風(fēng)險,風(fēng)險防控： 招標(biāo)人應(yīng)在評標(biāo)委員會推薦的中標(biāo)候選人中依法確定中標(biāo)人； 當(dāng)評標(biāo)委員會推薦的中標(biāo)候選人都不滿足要求時，應(yīng)要求評標(biāo)委員會補(bǔ)充推薦或重新招標(biāo)，絕對不能自行在中標(biāo)候選人以外選擇中標(biāo)人,未依法及時確定中標(biāo)人和發(fā)出中標(biāo)通知書的風(fēng)險,中標(biāo)通知書 確定中標(biāo)人的法定文件 招標(biāo)人一般應(yīng)在收到評標(biāo)報告后15日內(nèi)確定中標(biāo)人（最遲在投標(biāo)有效期結(jié)束前30個工作日），并在確定中標(biāo)人后15日內(nèi)發(fā)中標(biāo)通知書,未依法及時確定中標(biāo)人和發(fā)出中標(biāo)通知書的風(fēng)險,法律后果： 招標(biāo)人不按規(guī)定期限確定中標(biāo)人的，有關(guān)行政監(jiān)督部門給予警告，責(zé)令改正，根

33、據(jù)情節(jié)可處三萬元以下的罰款；造成中標(biāo)人損失的，并應(yīng)當(dāng)賠償損失。 風(fēng)險防控： 根據(jù)項目需要設(shè)定合適的投標(biāo)有效期，一般為90天或以上為妥。 依法及時確定中標(biāo)人和發(fā)出中標(biāo)通知書,中標(biāo)通知書發(fā)出后改變中標(biāo)結(jié)果的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 中標(biāo)通知書發(fā)出后招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果。 不利后果： 招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的，責(zé)令改正；可以處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款； 承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償因此給投標(biāo)人造成的損失。 風(fēng)險防控： 慎重發(fā)出中標(biāo)通知書； 中標(biāo)通知書發(fā)出后，不擅自改變中標(biāo)結(jié)果,中標(biāo)人轉(zhuǎn)包或違法分包項目的風(fēng)險,風(fēng)險表現(xiàn)形式： 總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資

34、質(zhì)條件的單位的； 建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的； 施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的； 分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。 承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為,中標(biāo)人轉(zhuǎn)包或違法分包項目的風(fēng)險,不利后果： 工程轉(zhuǎn)包和違法分包導(dǎo)致工程管理不順暢，不利于質(zhì)量、進(jìn)度、安全、投資等控制工作； 轉(zhuǎn)包或分包單位安全意識、管理水平和人員素質(zhì)較差，容易發(fā)生質(zhì)量和安全事故。 風(fēng)險防控： 在招標(biāo)文件中明確禁

35、止轉(zhuǎn)包和違法分包，并設(shè)定嚴(yán)格的違約責(zé)任； 將分包管理和查處工作交由監(jiān)理單位，要求監(jiān)理單位嚴(yán)格執(zhí)行，被配套獎懲措施,與中標(biāo)人簽訂“陰陽合同”的風(fēng)險,表現(xiàn)形式： 招標(biāo)人向中標(biāo)人提出壓價、增加工作內(nèi)容等違背中標(biāo)人意愿的要求，以此作為發(fā)中標(biāo)通知書或簽訂合同的條件。 招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議 ； 招標(biāo)人與中標(biāo)人按照招投標(biāo)文件簽訂合同后，又簽訂與中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的 合同。 不利后果： 招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議 ，責(zé)令改正，可以處中標(biāo)金額千分之五

36、以上千分之十以下罰款； 簽署的“陰合同”無效，招標(biāo)人仍需按“陽合同”支付工程價款,與中標(biāo)人簽訂“陰陽合同”的風(fēng)險,風(fēng)險防控： 按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件簽訂合同； 避免簽訂“陰陽合同”； 履約過程中發(fā)生范圍調(diào)整、工程變更等情況時，在專業(yè)人士的幫助下規(guī)范簽署補(bǔ)充協(xié)議,中標(biāo)人喪失履約能力或放棄中標(biāo)的風(fēng)險,表現(xiàn)形式： 在發(fā)出中標(biāo)通知書前，中標(biāo)候選人的組織結(jié)構(gòu)、經(jīng)營狀況等發(fā)生變化，或者存在違法行為被有關(guān)部門依法查處，影響其履約能力； 中標(biāo)人因各種原因放棄中標(biāo)。 不利后果： 中標(biāo)人喪失履約能力，或履約變得不合法； 需要重新確定中標(biāo)人或重新招標(biāo)。 風(fēng)險防控： 在發(fā)出中標(biāo)通知書前進(jìn)行履約能力審查； 中標(biāo)

37、人非法放棄中標(biāo)的，應(yīng)沒收其投標(biāo)保證金,擬定完善的工程合同文本,一）合同優(yōu)先順序 九部委標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件的順序： （1）合同協(xié)議書； （2）中標(biāo)通知書； （3）投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄； （4）專用合同條款； （5）通用合同條款； （6）技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求； （7）圖紙； （8）已標(biāo)價的工程量清單； （9）其他合同文件,基本原則： 1、時間在后的優(yōu)先； 2、特別優(yōu)于一般； 3、通?？勺杂杉s定，但 不應(yīng)違背一般原則,擬定完善的工程合同文本,二）設(shè)備采購合同條款需要注意的幾個問題 （1）注意明確供貨范圍（尤其是備品備件） （2）注意技術(shù)協(xié)議和商務(wù)合同的統(tǒng)一 （3）預(yù)付款和履約保函一般不宜抵消 （4）明確付款節(jié)點，合理控制付款進(jìn)度 （5）明確交貨地點 （6）所有權(quán)與風(fēng)險轉(zhuǎn)移 （7）要求開具增值稅發(fā)票 （8）一般設(shè)備與特種設(shè)備驗收程序的不同 （9）違約責(zé)任的設(shè)置 （10）潛在缺陷責(zé)任（一般到第一次大修,擬定完善的工程合