《商法學》期末考試重點-

1、商法學重點 由付世發(fā)收集、整理，僅供參考商法學考試須知總論第一章 商法概述 （五、六或論述）一、商法，是指調(diào)整因商行為而形成的商事法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、商法的特征：商主體與商行為具有營利性；商法規(guī)范具有較強的技術(shù)性、發(fā)展性和易變性；兼具程序法內(nèi)容的實體法；兼具國際性的國內(nèi)法。三、商法的基本原則：商法的基本原則是商法的主旨和基本準則，是對于各類商事關(guān)系具有普遍性適用意義或司法指導意義，對于統(tǒng)一的商法規(guī)則體系具有統(tǒng)領(lǐng)作用的基本法律準則。（一）企業(yè)法定原則，主要包括企業(yè)類型法定、企業(yè)內(nèi)容法定和企業(yè)公示法定。（二）企業(yè)維持原則，通過各種法律制度確保企業(yè)組織得以穩(wěn)定、協(xié)調(diào)、健康發(fā)展，尤其是通過各

2、種制度安排盡力維持其存續(xù)。（三）保障交易簡便、迅捷原則，商事交易追求資源利用和經(jīng)濟效益的最大化，這就對商事交易的簡便性和快捷性提出客觀要求。主要體現(xiàn)為交易便捷性和短期時效主義。（四）維護交易安全原則，保障交易安全就是要減少和消除商事交易中的不安全因素，確保交易行為的法律效用和法律后果的可預見性。主要表現(xiàn)在對商事交易條件采取強制主義、公示主義、外觀主義、嚴格責任主義和無因性制度。四、商法的淵源：法律；行政法規(guī)和部門規(guī)章；地方性法規(guī)；立法解釋和司法解釋；商事自治規(guī)則。五、（一）商法與民法的關(guān)系：1、民法與商法是調(diào)整民商事行為的法律，但是在法律部門的相互關(guān)系上，民法是普通法或者基本法，商法是特別法；

3、民法是抽象化的法律表現(xiàn)，商法是具體化的法律表現(xiàn)。如民事所有權(quán)制度是商事交易財產(chǎn)的一般規(guī)定，商事物權(quán)制度是商事交易財產(chǎn)的特別規(guī)定。2、民法與商法都屬于私法范疇，即都是以調(diào)整平等主體之間關(guān)系的法律規(guī)范為主構(gòu)成的法律。但是，民法是純私法，調(diào)整的平權(quán)關(guān)系；商法則以私法為主體，兼具公法性內(nèi)容，調(diào)整的是平權(quán)與不平權(quán)兼有的關(guān)系。3、民法調(diào)整范圍廣泛，適用各類民事主體所實施的民事行為；商法調(diào)整范圍有限，僅適用于商人所從事的商行為。故兩者內(nèi)容不完全兼容，民法的內(nèi)容不全部在商法之中，商法的內(nèi)容很大一部分民法中未涉及。（二）商法與經(jīng)濟法的關(guān)系：1、在調(diào)整對象上，商法主要調(diào)整平等主體之間的交易活動，對行政機關(guān)的調(diào)整也

4、主要局限在商事管理機關(guān)的商事管理行為。經(jīng)濟法則不僅調(diào)整經(jīng)濟活動的主體，而且調(diào)整國家及其代表機構(gòu)。2、在調(diào)整方法上，商法注重維持私法中傳統(tǒng)的“意思自治原則”，經(jīng)濟法則信守“國家統(tǒng)治原則”。3、在法律屬性上，商法是以平等主體為本位的私法，以任意規(guī)范為主；經(jīng)濟法則是以國家為本位的公法，以強制性規(guī)范為主。4、在體系構(gòu)成上，商法以商主體、商行為、公司法、票據(jù)法、證券法等為內(nèi)容；經(jīng)濟法則以價格、金融、稅收、投資、貿(mào)易管制等為內(nèi)容。六、所謂商法的獨立性，至少涉及對三個問題的認識：一是是否存在形式上的商法或商法典；二是商法能否作為獨立的部門法存在；三是商法與經(jīng)濟法的關(guān)系，是商法包容經(jīng)濟法抑或經(jīng)濟法包容商法。

5、（一）民商合一與民商分立：形式商法的獨立性問題 資本主義經(jīng)過近百年的發(fā)展，商事活動的規(guī)模和程度都得到了空前的發(fā)展。表現(xiàn)為：第一，人的普遍商化和商化的人。商人直接成為工業(yè)家，商人企業(yè)化而進入生產(chǎn)領(lǐng)域；生產(chǎn)者直接成為商人，并直接為商業(yè)進行大規(guī)模生產(chǎn)。第二，商業(yè)職能與生產(chǎn)職能融合為一。商業(yè)了職能已從交換過程向生產(chǎn)領(lǐng)域滲透，商業(yè)職能不再局限于買賣，也向代理、采購、倉儲、運輸、居間、零售等職能發(fā)展。第三，商人特殊階層及其特殊利益的進一步消失。與之相適應，出現(xiàn)了“從身份到契約”的立法趨勢，要求削弱身份在商事活動中的影響，統(tǒng)一市場行為立法。 （二）民法與商法的區(qū)分：實質(zhì)商法的獨立性問題 （見上述商法與民法的

6、關(guān)系）（三）從民商法到經(jīng)濟法的跨越：商法與經(jīng)濟法的關(guān)系問題 （見上述商法與經(jīng)濟法的關(guān)系）七、法國商法法系以法國商法為核心，以行為主義和客觀主義為法系的重要特征和商事法規(guī)的立法基礎(chǔ)；德國商法法系以德國商法為核心，以屬人主義即主觀主義原則為主要特征和立法基礎(chǔ)。第二章 商主體一、商主體的概念、特征及分類（一）商主體是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔義務的人，包括個人和組織。（二）特征：能力獲得須經(jīng)過授權(quán)，且能力范圍有限；從事以營利為目的的經(jīng)營活動；在商法上享有權(quán)利和承擔義務。（三）依據(jù)商主體的組織結(jié)構(gòu)形式，分為：1、商個人，又稱“商自然人”，指按照法定構(gòu)成要

7、件和程序取得特定的商事主體資格，獨立從事商事行為，依法獨立依享有權(quán)利、承擔義務的個體。我國商個人的類型主要表現(xiàn)為三種：個體工商戶、個人獨資企業(yè)和私營獨資企業(yè)。2、商法人，指按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，擁有法人資格，參與商事法律關(guān)系，依法獨立依享有權(quán)利、承擔義務的組織。我國商法人的類型主要表現(xiàn)為五種：國有商法人、集體商法人、合營或合資商法人、私營商法人和外商投資法人。3、商合伙，指兩個或兩個以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營、共同收益、共擔風險，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務承擔無限連帶責任的商事組織。我國商合伙的類型主要表現(xiàn)為三種：個人合伙、合伙型聯(lián)營和合伙企業(yè)。二、商合伙

8、的分類（一）普通合伙，是指全體合伙人全部出名，并且由全體合伙人承擔無限連帶責任的合伙。通常，合伙即指普通合伙。1、普通合伙的設(shè)立條件：有二個以上合伙人；有書面合伙協(xié)議； 有合伙人認繳或者實際繳付的出資； 有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣。2、合伙事務執(zhí)行及合伙人的相關(guān)權(quán)利（1）合伙企業(yè)事務執(zhí)行：第一，委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務；第二，合伙人分別執(zhí)行合伙事務。（合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。提出異議時，應當暫停該項事務的執(zhí)行）（2）競業(yè)的絕對禁止和自我交易的相對禁止：合伙人不得自營或者同

9、他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。（3）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔：合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。3、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系（1）合伙企業(yè)與善意第三人的關(guān)系：合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。（2）合伙企業(yè)與其債權(quán)人的關(guān)系： 合伙

10、企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任，（實為補充無限連帶責任）（3）合伙人與其債權(quán)人和合伙企業(yè)的關(guān)系：合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。（二）有限合伙，是指在合伙關(guān)系中，由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。（兩合公司）1、有限合伙的設(shè)立條件：由二個以上五十個一下合伙人設(shè)立；至少應當有一個普通合伙人；有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣等。2、出資方式：有限合伙人可

11、以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資；有限合伙人不得以勞務出資。3、合伙事務執(zhí)行及合伙人的相關(guān)權(quán)利（1）合伙企業(yè)事務執(zhí)行：有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。（2）競業(yè)的允許和自我交易的允許：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外；有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（3）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔：有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。4、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系（1）合伙企業(yè)與善意第三人的

12、關(guān)系：第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。（2）有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。（3）有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。 人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。5、有限合伙人財產(chǎn)的處分（1）有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份

13、額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外；（2）有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前三十日通知其他合伙人；6、其他（1）新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任；（2）有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任；（3）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任；（4）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。三、商中間人的類型，主要有代理商、居間商和行紀

14、商。第三章 商行為一、商行為是指商主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為。特征：以營利為目的；商行為是經(jīng)營性行為，表現(xiàn)為營業(yè)行為與投資行為；商行為主要是商主體實施的行為，但一般民事主體也可成為商行為的實施主體。二、商行為的分類（一）依商行為的確認標準和條件所作的分類：絕對商行為：是指依照法律規(guī)定無條件屬于商行為的行為，多數(shù)國家的商法將票據(jù)行為、證券交易所內(nèi)的行為、保險行為和海商行為規(guī)定為絕對商行為。 相對商行為：是指在法律所列舉的范圍內(nèi)，僅由商人實施并僅基于營利性營業(yè)目的實施時方可構(gòu)成商行為的行為，此類行為通常包括：財產(chǎn)出租、加工制造、保管運輸、承攬修繕、出版印刷、居間代理、娛樂服務等等。（二）依

15、行為人雙方的主體資格所作的分類：雙方商行為：是指行為人雙方均為商主體所從事的營利性經(jīng)營行為，如制造商與銷售商之間的購銷行為、批發(fā)商與零售商之間的買賣行為等。 單方商行為：是指行為人一方為商主體而另一方為非商主體所從事的交易行為，如銷售商與消費者之間的買賣行為、銀行與顧客之間的存貸行為等。（三）根據(jù)商行為在引起商事關(guān)系發(fā)生中的不同作用的分類：基本商行為：是指直接從事營利性營業(yè)活動的商行為，如買賣行為等。 輔助商行為：是指行為本身并不能直接達到商主體所要達到的營業(yè)目的，但可對基本商行為的實現(xiàn)起輔助作用的行為。如：貨物保管、倉儲、加工包裝等。三、商行為一般規(guī)則的主要內(nèi)容：要約是否承諾的通知義務；對要

16、約附送貨物的保管義務；嚴格的注意義務；報酬請求權(quán)；商事法定利率；保證的連帶責任；商事留置權(quán)；往來賬規(guī)則。第四章 商事登記一、在我國，商事登記的主管機關(guān)即國家工商行政管理機關(guān)獨立行使登記管理權(quán)并實行分級登記管理原則，我國立法采用的是強制登記主義。二、商事登記的種類：開業(yè)登記、變更登記、注銷登記。三、商事登記的程序：申請受理審查核準發(fā)照公告。第五章 商號商號權(quán)的特征：區(qū)域性限制、公開性、可轉(zhuǎn)讓性。公司法第一章 公司法總論一、（一）公司是指依公司法設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人。特征：營利性、社團性（是指公司有兩個以上股東共同出資組成）、自治性（公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利

17、）、獨立性。（二）公司法是規(guī)定公司的法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系，規(guī)范公司設(shè)立、變更和終止的組織行為所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1、公司法的性質(zhì)（特性）：公司法是組織法；公司法是公法化了的私法；公司法是國家管理公司的行為規(guī)范。2、公司法的特征：從公司法內(nèi)容看，公司法是一種組織法與行為法相結(jié)合的法律；從公司法體例看，公司法是一種實體法與程序法相結(jié)合的法律；從公司法規(guī)范性質(zhì)看，公司法是一種強制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結(jié)合的法律；從公司法所確認各種規(guī)則看，公司法是具有一定國際性的國內(nèi)法。二、公司的類型（一）大陸法系公司的法律分類：根據(jù)股東對公司所負責任的不同，可以把公司劃分為：1、無限公司，即所有股

18、東無論出資數(shù)額多少，均需對公司債務承擔無限連帶責任的公司；2、有限責任公司，所有股東均以其出資額為限對公司債務承擔責任的公司；3、兩合公司，由無限責任股東和有限責任股東共同組成的公司；4、股份有限公司，全部資本分為金額相等的股份，所有股東均以其所持股份為限對公司的債務承擔責任；5、股份兩合公司，由無限責任股東和有限公司股東共同組成的公司。這種劃分方法是對公司進行最基本的劃分方法。（二）公司的學理分類1、根據(jù)公司的信用基礎(chǔ)的不同，公司的經(jīng)營活動以股東個人的信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司稱為人合公司，如無限公司； 公司的經(jīng)營活動以公司的資本規(guī)模為基礎(chǔ)的稱為資合公司，如股份有限公司就是典型的資合

19、公司； 公司的設(shè)立和經(jīng)營同時依賴于股東個人信用和公司資本規(guī)模的公司，如兩合公司。2、根據(jù)公司在控制與被控制關(guān)系中所處地位的不同，可以分為母公司和子公司。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。（三）我國公司的法律分類1、有限責任公司：是指由50個以下股東共同投資設(shè)立，僅以其出資額為限對公司承擔責任、公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。2、一人有限責任公司：是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司。 一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。3、國有

20、獨資公司4、股份有限公司：是指將全部資本劃分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以全部財產(chǎn)對公司債務承擔責任的法人。5、上市公司：指所其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。具有如下特征：上市公司是股份有限公司；上市公司的股票上市必須符合法定條件并經(jīng)過有關(guān)機關(guān)的批準；上市公司發(fā)行的股票在證券交易所公開上市交易。三、公司的設(shè)立（一）公司的設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立：亦稱共同設(shè)立或單純設(shè)立，是指公司的資本由發(fā)起人全部認購，不向發(fā)起人之外的任何人募集而設(shè)立公司；募集設(shè)立：是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。（適用于股份有限公司）（二

21、）公司的設(shè)立條件：1、有限責任公司：股東符合法定人數(shù)（由五十個以下股東出資設(shè)立）；由公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；股東共同制定的公司章程；有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu)；有公司住所。2、股份有限公司：發(fā)起人符合法定人數(shù)（應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所）；發(fā)起人認繳和募集的股本達到法定資本最低限額500萬元；股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；有公司住所。（三）公司的設(shè)立程序：訂立發(fā)起人協(xié)議制定公司章程確定股東繳納出資并驗資 確立公司

22、組織機構(gòu)公司設(shè)立登記。四、公司設(shè)立的效力與責任（一）公司設(shè)立的效力1、有效設(shè)立：符合法律規(guī)定要求，依法核準登記，取得法律人格，領(lǐng)取法人營業(yè)執(zhí)照。2、未設(shè)立：設(shè)立停止；未獲登記注冊。3、設(shè)立瑕疵：公司登記機關(guān)核準登記并獲營業(yè)執(zhí)照而宣告成立的公司，在設(shè)立過程中，存在不符合公司法規(guī)定的條件和程序，而設(shè)立公司的情形。（輕微瑕疵不影響公司的有效成立）設(shè)立瑕疵的解決途徑：（二）設(shè)立中公司的相關(guān)問題1、概念：從發(fā)起人之間簽訂發(fā)起人協(xié)議到公司最終取得營業(yè)執(zhí)照之前這一段時間，公司一直處于設(shè)立階段，學理上將其稱為“設(shè)立中公司”。2、責任歸屬：（1）發(fā)起人以自己名義為設(shè)立中公司實施法律行為：發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名

23、義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的，人民法院應予支持。 公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。（2）以設(shè)立中公司的名義實施法律行為：發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。 公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔合同責任的，人民法院應予支持，但相對人為善意的除外。（三）公司設(shè)立的法律責任1、發(fā)起人：（1）公司設(shè)立失敗：A連帶責任：公司因故未成立，債權(quán)人請求全體或者部分發(fā)

24、起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務承擔連帶清償責任的，人民法院應予支持。股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務和費用負連帶責任；公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。B無過錯責任（2）公司成功設(shè)立：A違約責任：以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應當按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任。B賠償責任：在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。（怠于履行善良管理人注意義務）C資本充實責任C1有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著

25、低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。（差額填補責任）C2股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。（繳納擔保責任、差額填補責任）2、股東：（1）股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。（2）有限責任公司：

26、股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。 股份有限公司：發(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應當按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任3、資產(chǎn)評估、驗資機構(gòu)：（1）承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔賠償責任。（民事責任）（2）承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)提供虛假材料的，或因過失提供有重大遺漏的報告的由公司登記機關(guān)沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款并可以由有關(guān)主管部門依法責令該機構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格

27、證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。（行政責任）五、公司章程：是指公司必備的由公司股東或發(fā)起人共同制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，它是以書面形式固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。六、我國公司名稱的選定規(guī)則1、單一名稱規(guī)則：公司只準使用一個名稱，在登記主管機關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已經(jīng)登記注冊的同行業(yè)公司或企業(yè)的名稱相同或相類似，如有特殊需要，經(jīng)省級以上商行政機關(guān)批準，公司可以在規(guī)定的范圍內(nèi)使用一個從屬名稱。但從屬名稱不在營業(yè)執(zhí)照上標明，不得以其名義開展經(jīng)營活動相招攬業(yè)務;并且私營企業(yè)、外商投資企業(yè)不得使用從屬名稱。所謂公司名稱相同，是指兩個以上公司名

28、稱完全一致;所謂公司名稱近似，是指兩個以上同行業(yè)公司.其名稱中的字號在字音、字形及字(詞)義方面非常接近，或字號相同，但組織形式略有差別，容易使公眾造成混淆或誤解。 2、公司名稱構(gòu)成規(guī)則： 企業(yè)名稱應當由行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式依次組成，法律、行政法規(guī)和本辦法另有規(guī)定的除外。例如，青島海爾電器股份有限公司。（1）行政區(qū)劃：但是根據(jù)企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第7條、企業(yè)名稱登記管理實施辦法第13條的規(guī)定，經(jīng)國家工商行政管理總用核準，符合下列條件之一的公司，可以使用不含行政區(qū)劃的公司名稱：第一，歷史悠久、字號馳名的公司，即具有30年以上生產(chǎn)經(jīng)營的歷史、字號在省或全國范圍內(nèi)廣為人知的公司；第二，外商

29、投資的有限責任公司；第三，可以申請在其名稱使用“中國”、“中華”或者冠以“國際”字樣的公司，包括全國性公司、國務院或具授權(quán)的機關(guān)批準的大型進出口公司或大型集團公司；第四，國務院批準的公司；第五，國家工商行政管理總局登記注冊的公司；第六，注冊資本(注冊資金)不少于5000萬人民幣的公司；第七，國家工商行政管理總局另有規(guī)定的。（2）字號：A積極限制條款，即對一般公司選擇字號或特定公司在某些情形下使用某字號的積極許可要求。主要體現(xiàn)在三個方面： 字號應當由兩個以上的字組成；公司有恰當理由可以使用本地或者異地地名作字號，但不得使用縣以上行政區(qū)劃名稱作字號；私人投資或外商投資的有限責任公司可以使用投資人姓

30、名或外國公民姓名作字號，但前者應提交投資人簽字的同意書，后者需報國家工商行政管理局核定。B消極限制條款，即對公司選用字號所作的消極性禁止規(guī)定，主要指公司的字號中不得含有下列內(nèi)容和文字：有損于國家、社會公共利益的；有可能對公眾造成欺騙或誤解的;；外國國家(地區(qū))名稱、國際組織名稱；政黨名稱、黨政軍機關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱以及部隊番號名稱；漢語拼音字母(外文名稱中使用的除外)、數(shù)字；其他法律、行政法規(guī)禁止的。（3）行業(yè)特點：公司應當根據(jù)其主營業(yè)務，依照國家行業(yè)分類標準劃分的類別，在其名稱中標明所屬行業(yè)或者經(jīng)營特點，如化工、紡織品批發(fā)、汽車制造、銀行、保險、信托等等。（4）公司的組織形式

31、：公司應當根據(jù)其組織結(jié)構(gòu)或者責任形式，在其名稱中標明“有限責任公司”或者“股份有限公司”的字樣。 第二章 公司的人格制度一、公司的權(quán)力能力，是指公司具有的享受權(quán)利和承擔義務的法律資格。公司的權(quán)力能力的限制：1、公司的權(quán)利能力因?qū)傩允艿较拗疲汗臼欠蓜?chuàng)造的人，其人格與自然人的人格迥然不同。主要表現(xiàn)在基于自然人的自然性質(zhì)所形成的權(quán)利與義務，公司法人不能承受。如，公司法人不能享有屬于自然人人身的生命權(quán)和健康權(quán)以及婚姻權(quán)，公司法人不能享有屬于自然人親屬關(guān)系的受監(jiān)護權(quán)和受扶養(yǎng)權(quán)等。2、公司的權(quán)利能力因法律規(guī)定受到限制：公司享有名稱權(quán),受到法律限制；公司享有轉(zhuǎn)投資權(quán),受到法律的限制；公司享有借貸擔保權(quán),

32、受到法律限制。3、公司的權(quán)利能力因目的受到限制二、公司法人格否認，指為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權(quán)人及公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格和股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權(quán)人或公共利益直接負責的一種法律制度。1、特征：公司人格否認必須以公司獨立人格的存在和存續(xù)以及股東有限責任為前提；公司人格否認只適用于個案中的特定法律關(guān)系；公司人格否認是對法人人格被濫用后的一種事后規(guī)制。2、公司法人人格否認制度的適用情形：（1）公司資本顯著不足；（2）利用公司獨立人格逃避合同義務：公司“脫殼”經(jīng)營行為，通過成立新的公司逃避債務，主要是將公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到新公司

33、而逃避原公司的債務；為逃避契約上的特定不作為義務而設(shè)立新公司從事相關(guān)活動，如競業(yè)禁止、商業(yè)保密等；利用公司名義轉(zhuǎn)移財產(chǎn)進行欺詐以逃避合同義務。（3）濫用公司法人格規(guī)避法律義務或騙取非法利益的行為，如為了逃稅、洗錢等非法目的而成立公司等。（4）公司與股東人格混同：財產(chǎn)混同；業(yè)務混同；組織機構(gòu)混同。第三章 公司的資本制度 （二或簡答、論述）一、公司資本制度的類型：法定資本制，授權(quán)資本制，折中資本制。我國公司法采用的是折中資本制。二、公司資本原則：資本三原則構(gòu)成了大陸法系公司資本制度的核心，其內(nèi)容為：1、資本確定原則，又稱資本法定原則，是指公司在設(shè)立時，公司資本由章程明確規(guī)定，并由股東全部認購。例如

34、，我國公司法規(guī)定，公司的注冊資本不得低于法定限額，并應在公司設(shè)立時認購。2、資本維持原則，又稱資本充實原則，是指公司在營運過程中應保持與其資本總額相適應的財產(chǎn)。例如，我國公司法規(guī)定，股東禁止退股，公司禁止折價發(fā)行股票，公司不得接受以本公司的股份作為擔保，發(fā)起人和股東對出資承擔連帶認繳責任等。3、資本不變原則，是指公司資本一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序不得變更。目的在于使公司資本具有相對的穩(wěn)定性。有利于維護交易關(guān)系的穩(wěn)定，保護公司債權(quán)人的利益。資本不變原則，如需增減，必須嚴格依照法定程序進行。公司資本三原則的確立，是公司獨立財產(chǎn)責任和股東有限責任的必然要求，其目的在于保護債權(quán)人利益、保證公司本身的正常發(fā)

35、展、維護交易安全、社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。在公司資本三原則中，資本確定原則是前提，資本維持原則是資本的實質(zhì)，資本不變原則是資本的形式。三、增加資本與減少資本（一）增加資本增資條件和程序：在法律程序上，公司增資必須經(jīng)過股東大會決議，變更公司章程，并辦理相應的變更登記手續(xù)；我國公司法規(guī)定增資須以特別決議作出，即必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過。（二）減資的條件和程序：（1）股東大會做出減資決議，并修改公司章程。減資決議須以特別決議做出，即必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過。同時，公司減資后的注冊資本不得低于法定最低限額。（2）公司必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。（3）通知債權(quán)人和對外公告。公司應當自做

36、出減資決議之日起10日內(nèi)，通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。（4）債務清償或擔保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。（5）辦理減資登記手續(xù)。自登記之日起，減資生效。第四章 股東及其權(quán)利與義務一、股東，是指向公司出資或者持有公司股份、從而對公司享有權(quán)利和承擔義務的人，是公司資本或股份的所有者。二、股東資格的取得，可分為原始取得（包括設(shè)立和增資取得）和繼受取得（包括因轉(zhuǎn)讓、繼承、贈與和因公司合并而取得）兩種。（一）股東資格的認定依據(jù)：1、有限責任公司應當置備股東名冊；2、記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東

37、權(quán)利；3、公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記，登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。 4、 當事人之間對股權(quán)歸屬發(fā)生爭議，一方請求人民法院確認其享有股權(quán)的，應當證明以下事實之一：（1）已經(jīng)依法向公司出資或者認繳出資，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定；（2）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定。 5、 當事人依法履行出資義務或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關(guān)登記，當事人請求公司履行上述義務的，人民法院應予支持。（二）名義股東1、公司法

38、解釋（三）第二十五條：有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。 2、前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。3、實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院

39、不予支持。4、名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。5、無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)： （1）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（2）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（3）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。6、名義股東處分股權(quán)造成實際出資人

40、損失，實際出資人請求名義股東承擔賠償責任的，人民法院應予支持。7、公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。（四）未及時辦理股權(quán)變更登記而形成的名實分離1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。2、原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東請求原股東承擔賠償責任、對于未及時辦理變

41、更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔相應責任的，人民法院應予支持；受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責任。（五）冒名股東冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關(guān)登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務為由，請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的，人民法院不予支持。三、股東權(quán)的具體內(nèi)容（一）出席或委托代理人出席股東（大）會并行使表決權(quán)；（二）依公司法及公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓出資或股份；（三）知情權(quán)（對會計賬簿的查閱權(quán)）：1、有限責任公司針對

42、“公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告”，股東可以“查閱、復制”；針對“公司會計賬簿”，股東只可以請求“查閱”。股東享有訴權(quán)，即有限責任公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。2、股份有限公司：股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。（四）利潤分配請求權(quán)；（五）提議召開臨時股東（大）會的權(quán)利1、有限責任公司：股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)

43、事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。2、股份有限公司：股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時；單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時董事會認為必要時；監(jiān)事會提議召開時；公司章程規(guī)定的其他情形。（六）新股優(yōu)先受讓權(quán)；（七）對公司的經(jīng)營提出建議或質(zhì)詢的權(quán)利；（八）公司剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)；（九）股東訴權(quán)：特殊情形下申請法院解散公司的權(quán)利（司法解散請求權(quán)），股東提起解散公司訴訟應當以公司為被告；（十）股權(quán)優(yōu)先受讓權(quán)。三、股東代表訴訟，又稱派生

44、訴訟，是指當公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員等主體侵害了公司權(quán)益，而公司怠于追究其責任時，符合法定條件的股東可以自己的名義代表公司提起訴訟。（一）股東代表訴訟的特征：1、公司是直接的受害人，股東是間接的受害人；2、原告股東以代表人的身份提起訴訟，無權(quán)排除其他股東的參與。如果股東存在以下三種情形，則應認定其不具備原告主體資格：一是股東提起代表訴訟，是為了謀取與自己持股比例不成正比的私利，或者是為了謀取其所在公司的競爭對手的利益；二是提起訴訟的股東曾經(jīng)參加、批準或默許所訴的不正當行為；三是以損害公司或者其他股東的利益為代價，通過提起代表訴訟謀取一己私利。3、提起訴訟的股東是原告；4、股東代表訴訟的后

45、果由公司承擔；5、股東代表訴訟提起分兩者情況，一般要有前置程序，特殊情況可直接提起訴訟。如：訴訟時效將過。（二）派生訴訟中的原、被告1、適格原告（1）有限責任公司的任一股東；（2）股份有限公司中持股時間連續(xù)180日以上、單獨或合計持有公司1%以上股份的股東；2、原、被告的確定（1）請求公司機關(guān)告時：公司為原告，董事、監(jiān)事、高級管理人員及他人為被告；（2）股東自己告時：股東為原告，董事、監(jiān)事、高級管理人員及他人為被告，公司為無獨立請求權(quán)的第三人。（三）派生訴訟的前置程序：1、董事、高管侵害公司利益，股東請求監(jiān)事（會）告；2、監(jiān)事侵害公司利益，股東請求董事（會）告；監(jiān)事會，不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司

46、的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到上述規(guī)定的股東的書面請求后拒訴（收到書面請求后拒絕提起訴訟）、未訴（自收到書面請求之日起30日內(nèi)未起訴）或情況緊急（情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的），股東有權(quán)為了公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（四）派生訴訟的法律后果1、原告勝訴：應由被告直接向公司補償，勝訴股東可以要求公司補償其合理、必要的費用；2、原告敗訴：原告自己承擔訴訟費用，同時還要補償被告因應訴所支出的合理費用；3、和解撤訴：和解協(xié)議的內(nèi)容必須向全體股東公開，并須經(jīng)法官批準。第五章 股東的出資與股份一、有限責任公司股東出資既可以用貨幣，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土

47、地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。全體股東的貨幣出資資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。二、有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓：（一）股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓， 無需通知其他股東或取得其他股東的同意；（二）向公司外部進行轉(zhuǎn)讓：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比

48、例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。（三）強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓：人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。三、股票：是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。具有以下特點：股票是證明股東權(quán)的證權(quán)證券；股票是有價證權(quán)券；股票是流通證券；股票是要式證券。四、股份發(fā)行：是指股份有限公司為募集資金或調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，依法向投資者以同一條件招募和出售股份的一系列行為。五、股份的轉(zhuǎn)讓（一）股份的轉(zhuǎn)讓相關(guān)限制：1、對發(fā)起人的限制：發(fā)起

49、人持有本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份, 自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2、對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的限制：在任職期間每年轉(zhuǎn)讓不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。3、對公司收購本公司股份的限制：禁止接受本公司股票作為質(zhì)押標的；法定“停止過戶期”內(nèi)股份轉(zhuǎn)讓的限制。（二）股份的轉(zhuǎn)讓方式：記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前20日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行

50、上述規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。（三）特殊的股份轉(zhuǎn)讓異議股東股份收購請求權(quán)制度是指在特定的情形下，對公司股東（大）會會議決議持反對意見的股東所享有的一種要求公司以合理公平的價格收購自己股份的權(quán)利。第六章 公司組織結(jié)構(gòu)一、公司治理結(jié)構(gòu)：是一種聯(lián)系并規(guī)范股東（財產(chǎn)所有者）、董事會、高級管理人員權(quán)利和義務分配，以及與此有關(guān)的聘選、監(jiān)督等問題的制度框架。簡單的說，就是如何在公司內(nèi)部劃分權(quán)力。二、公司法律人格（獨立的財產(chǎn)、獨立的意思）與公司組織機構(gòu)（分別為單層二元委員會制、雙層委員會

51、制、單層委員會制）三、股份有限公司和有限責任公司的組織機構(gòu)均為“三會建制”即由股東會、董事會和監(jiān)事會構(gòu)成公司的管理機構(gòu)。其中，股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，董事會是公司的經(jīng)營管理執(zhí)行機構(gòu)，監(jiān)事會是公司經(jīng)營活動的檢查監(jiān)督機構(gòu)。對股東人數(shù)較少的中小型有限責任公司，可不設(shè)董事會 。（一）股東（大）會1、概念：是指由公司的全體股東組成的公司最高權(quán)力機構(gòu),是股東在公司內(nèi)部行使股東權(quán)的法定組織。2、股東（大）會的職權(quán)：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；審議批準董事會的報告；審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案

52、；審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本作出決議；對發(fā)行公司債券作出決議；對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。注：股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。特別決議3、股東表決權(quán)的確定：（1）有限公司，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是，公司章程另有規(guī)定的除外；（2）股份公司，股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。4、公司法關(guān)于股東會決議無效和撤銷制度的規(guī)定（1）程序瑕疵：股東會或者股東大會

53、、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 （2） 內(nèi)容瑕疵：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。（3）股東會決議無效和撤銷之訴的原告：股東；被告，未規(guī)定，司法實踐將被告確定為公司。5、股東（大）會的召開：（1）有限責任公司：A首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。B股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。C有

54、限責任公司設(shè)立董事會的，由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。D董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。（2）股份有限公司：股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持

55、。董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。（二）董事會1、概念：是由股東會選舉產(chǎn)生的必設(shè)和常設(shè)的集體業(yè)務執(zhí)行機關(guān)與經(jīng)營意思決定機關(guān)。2、董事會的職權(quán)：董事會對股東會負責，行使下列職權(quán)：召集股東會會議，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置

56、；決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；制定公司的基本管理制度；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。3、董事會的召集和主持（1）董事會會議由董事長召集和主持；副董事長召集和主持（董事長不能或者不履行職務的）；由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持（副董事長不能或者不履行職務的）（2）股份公司董事會特別規(guī)定：每年度至少召開2次；有權(quán)提議召開董事會臨時會議的主體（代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事或者監(jiān)事會）4、董事會的決議議事規(guī)則（1）一人一票；做出會議記錄并簽字。（2）股份公司董事會議事規(guī)則特別規(guī)定：過半數(shù)董事出席方可舉行；決

57、議通過需全體董事過半數(shù)；委托出席應采書面形式并明確授權(quán)范圍。（三）經(jīng)理1、概念：是指由董事會聘任、負責組織日常經(jīng)營管理活動的公司常設(shè)輔助業(yè)務執(zhí)行機關(guān)。（經(jīng)理由董事會決定聘任或者解聘，經(jīng)理對董事會負責；公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理；經(jīng)理列席董事會會議）2、經(jīng)理的職權(quán)：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；擬訂公司的基本管理制度； 制定公司的具體規(guī)章；提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；董事會授予的其他職權(quán)。 （四）監(jiān)事會1、概念：由股東會選舉的監(jiān)事和由公司職工民主選舉的監(jiān)事組成的對公司的業(yè)務活動進行監(jiān)督和檢查的法定必設(shè)和常設(shè)機構(gòu)。2、監(jiān)事會（監(jiān)事）的職權(quán)：檢查公司財務；對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持