經(jīng)濟法學形成性考核冊及答案

1、電大-經(jīng)濟法學形成性考核冊及答案 作業(yè) 1 課堂討論（案例分析） 答：（ 1）有限責任公司的設立條件 一、設立有限責任公司應當具備的條件： 1股份符合法定資格和所限人數(shù) 國家作為唯一的出資人（股東），可以設立國有獨資公司；公司、個人，包括農(nóng)村村民，辭職、退職人員；國家法律法規(guī) 和政策允許的離休、退休人員及其他成員，私營企業(yè)主和個體工商戶都可以成為有限責任公司的股東。有限責任公司的股 東人數(shù)是有法律規(guī)定的，是二各以上五十個以下。 2股東共同出資并達到法定資本的最低限額 有限責任公司股東的出資可以是貨幣，也可以是實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)。以實物出資必須對實物折 價，并有國有資產(chǎn)管理部

2、門核算、確認，辦理轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的法定手續(xù)。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資，其金額不得超過 注冊資本的百分之二十。以土地使用權(quán)出資入股，其出資作價必須由縣級以上人民政府土地管理部門組織評估，報縣級以 上人民政府審核批準，并需辦理相應的土地使用證。 有限責任公司注冊資本的最低限額，因公司從事的經(jīng)營活動的不同而不同。具體規(guī)定詳見第二十三條釋義。 3股東共同制定章程 訂立公司章程是設立公司的要件，也是設立有限責任公司的必不可少的程序。有限責任公司章程是股東全體同意的關(guān)于公 司的組織、經(jīng)營的基本規(guī)定，是確定公司權(quán)利的文件。 4以有限責任公司形式確定公司名稱，組成公司機構(gòu) 設立有限責任公司，必須在公司名稱中標

3、明“有限責任公司”字樣，股東以其出資額為限承擔有限責任。公司機構(gòu)包括股 東會、董事會和監(jiān)事會。 5依法設立 公司章程制定完成，股東繳足出資后，公司應在法定的期限內(nèi)，由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機 關(guān)申請設立登記、提交公司登記申請書。 （2）服裝公司的組織機構(gòu)設置符合公司法的規(guī)定，因為符合上述條款對于有限公司 （3）我國公司法第七十二條第一款規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)；第三款規(guī)定， 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。由此可見，我國公司法是允許股權(quán)在股東之間自由轉(zhuǎn)讓的，如果公司章 程對股權(quán)的轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，按照章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓。 從公司法的相

4、關(guān)規(guī)定我們可以看出，出于人合性考慮，乙方股份轉(zhuǎn)讓采用自由原則，允許自由轉(zhuǎn)讓，不設任何限制。 課堂討論記錄表 1 由于上述案例對我國公司法有關(guān)有限責任公司組織機構(gòu)的法律規(guī)定進行討論 發(fā)言提綱： （一）一般有限責任公司的設立條件和要求 根據(jù)我國公司法第19條的規(guī)定，設立有限責任公司應當具備下列條件： 1 股東符合法定人數(shù) 有限責任公司的股東，是指依法向公司出資而設立公司的人。我國公司法對有限責任公司股東人數(shù)的規(guī)定有兩種情 況：一是 2 人以上 50 人以下可以共同出資設立有限責任公司，即一般意義上的有限責任公司；二是國家授權(quán)投資的機構(gòu)或 者國家授權(quán)的部門可以單獨出資設立有限責任公司，即國有獨資公司

5、。另外，根據(jù)外資企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定，外商投資 者可以單獨出資設立外商獨資經(jīng)營的有限責任公司。除其它法律、行政法規(guī)有禁止或限制的特別規(guī)定外，自然人，法人都 可以作為有限責任公司的股東。 2 股東出資達到法定資本最低限額 為使公司具備基本的經(jīng)營能力和責任能力，各國公司法一般都規(guī)定，設立有限責任公司必須達到法定最低資本額。我國 公司法第 23 條規(guī)定，有限責任公司的注冊資本一般不得少于下列最低限額：以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司為人民幣50萬元； 以商品批發(fā)為主的公司為人民幣 50 萬元；以商品零售為主的公司為人民幣 30 萬元；科技開發(fā)，咨詢服務性公司為人民幣 10 萬元。特定行業(yè)的有限責任公司注冊資本最低限

6、額需高于前述規(guī)定限額的，由法律、行政法規(guī)另行作出具體規(guī)定。 有限責任公司的股東應按照公司法和公司章程規(guī)定的出資方式和出資額向公司履行出資義務，繳納出資。公司 法規(guī)定：股東應當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額，個別股東不能足額繳納的，應當向已足額繳納出資 的股東承擔違約責任；股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入準備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時賬戶；以 1 / 7 實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，并規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利 技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20% ，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外；公司成立后

7、， 發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股 東補交其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任；股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證 明；對于股東的出資，公司應在成立后向股東簽發(fā)出資證明書并置備股東名冊；股東在公司登記后，不得抽回出資，但可 相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應當 購買該轉(zhuǎn)讓的出資，若不購買視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)；公司新增 資本時，股東可優(yōu)先認繳出資。 3 股東共同制定公司章程 公

8、司章程是全體股東共同制定的有關(guān)公司組織與活動的內(nèi)部規(guī)范文件，應載明下列事項：（1）公司名稱和住所； （2）公司經(jīng)營范圍；（3）公司注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱；（5）股東的權(quán)利和義務；（6）股東的出資 方式和出資額；（7）股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；（8）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（9）公司的法定代表 人；（10）公司的解散事由與清算辦法；（11）股東認為需要規(guī)定的其他事項。 4有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構(gòu) 公司名稱必須標明“有限責任公司”字樣，公司名稱一經(jīng)登記，公司即取得名稱專用權(quán)，受到法律保護。 5 .有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的經(jīng)營條件 作業(yè) 2 期中小論文

9、 范文參考：完善法制與經(jīng)濟體制改革 改革開放以來，是中國歷史上最重視法制建設的年代。中國在經(jīng)濟體制改革和對外開放中遇到過許多法律問題，需要 從法律與經(jīng)濟結(jié)合角度來解決。完善法制，對推進中國的經(jīng)濟體制改革，加快中國市場經(jīng)濟發(fā)展步伐，更好地適應全球化 以及構(gòu)建和諧社會都具有非常重要的意義。 一、承認法律，為經(jīng)濟體制改革提供了理論基礎 把法律引入到對所有制的理解，對經(jīng)濟改革有重要作用。所有制問題是馬克思主義認定的核心，是判斷經(jīng)濟制度的最 重要標尺。古人對所有制問題的重要性也有過論述，商鞅在商君書中說：“一兔走，百人逐之，非以兔可分以為百 也，由名分之未定也，夫賣兔者滿市，而盜不敢取，由名分已定也?！?/p>

10、對所有制的理解和討論，關(guān)系到改革能否有基礎的 理論，能否取得各方共識。 （一）從法律與經(jīng)濟結(jié)合的角度考察所有制。 1985 年在天津召開的第二屆全國中青年經(jīng)濟理論工作者會議上，采用股份制形式進行國有企業(yè)改革作為一個新問題引 人注目。學者們圍繞著國有企業(yè)可否搞股份制展開了討論，爭論的焦點是對承包制和股份制的評價。我支持股份制改革的 觀點，但認為對股份制改革的論證是不夠的，尤其是理論深度還不夠。 （二）從法律角度深化對產(chǎn)權(quán)的認識。 1988 年在英國倫敦經(jīng)濟學院做訪問學者時，我在研究兩權(quán)分離理論的局限性并提出“兩者分離”時，發(fā)現(xiàn)無論是 英美法系的國家或者是大陸法系的國家，他們的公司法都承認雙重所有

11、權(quán)，這對解釋股份公司的產(chǎn)權(quán)關(guān)系很有幫助。 二、遵守法律，保證了經(jīng)濟體制改革按規(guī)則行事 依法執(zhí)政，依法管理，這是經(jīng)濟體制改革的重要保障。一方面，要立市場經(jīng)濟的法規(guī)，要把市場化改革的成果用 法規(guī)形式加以保障和鞏固；另一方面，要用法規(guī)來制約行政權(quán)力，以提高執(zhí)政水平。這在完善宏觀調(diào)控中是非常重要的。 （一）從依法執(zhí)政看完善宏觀調(diào)控。 黨的十六屆四中全會通過的中共中央關(guān)于加強黨的執(zhí)政能力建設的決定，提出要“科學執(zhí)政、民主執(zhí)政、依 法執(zhí)政”。這是完善政府宏觀調(diào)控的重要依據(jù)。為了實現(xiàn)我國的宏觀調(diào)控目標，同樣有賴于科學合理且完備的法律制度體 系的保障。首先，宏觀調(diào)控要有法律根據(jù)；其次，宏觀調(diào)控要作用于宏觀領(lǐng)域

12、；第三，作為一種國家行為，公權(quán)力運用要 規(guī)范且有制約機制。 （二）從法律角度思考現(xiàn)代企業(yè)制度。 隨著國有企業(yè)改革的推進，對現(xiàn)代企業(yè)制度要求也更加迫切。如何理解現(xiàn)代企業(yè)制度的概念，必須借助法律。有人認 為只要產(chǎn)權(quán)清晰，就具有了現(xiàn)代企業(yè)制度的基本條件，但是市場經(jīng)濟國家的夫妻店很難說就是現(xiàn)代企業(yè)制度。也有人主張 廣義理解現(xiàn)代企業(yè)制度，即“企業(yè)按公司法加以改造，組成現(xiàn)代的公司制度，就是實施了現(xiàn)代制度”；但新組建公司 和非國有企業(yè)也不見得一定是現(xiàn)代企業(yè)制度。 三、執(zhí)行法律，維護改革和對外開放的信譽 在經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌中，立法與執(zhí)法都非常重要，尤其在維護改革和對外開放的信譽時尤為突出。我國加入WTO 之后，在 2

13、 / 7 經(jīng)濟改革進一步推進的同時，也確實面臨很多新問題。有些問題是通過針對新環(huán)境的立法來規(guī)范和解決的，有些則是在立 法的基礎上，通過加強執(zhí)法來解決的。 （一）在反傾銷中，歐美國家對我國法律的看法。 北京師范大學經(jīng)濟與資源管理研究所承擔了商務部委托的關(guān)于中國市場經(jīng)濟發(fā)展程度的研究報告，在回復歐美對 我國法律的疑問時，發(fā)現(xiàn)相當多的部分是對執(zhí)法的質(zhì)疑，但我們的回答，多是從立法角度回答的。或者說，立法方面的回 答比較有力，但執(zhí)法方面的回答顯得比較薄弱。 以會計法為例， 2004 年歐盟提出的第 18 個問題就是，關(guān)于中國會計法實際實施，尤其是公司遵守該法程 度的詳細情況。我們從以下 6 方面對質(zhì)疑做

14、了回答：（ 1）中國已形成了完善的會計法規(guī)體系；（2）中國會計標準與國際會 計準則已基本一致；（ 3）中國會計法規(guī)在企業(yè)中全面實施；（4）允許外籍中國注冊會計師以合伙制或有限責任制形式在 華設立執(zhí)業(yè)機構(gòu)；（ 5）企業(yè)會計賬目的真實性得到保證；（ 6）對違法、違規(guī)的企業(yè)和中介機構(gòu)進行嚴厲的制裁。 （二）制定外資保險公司管理條例時的想法。 我國加入 WTO 之后，國內(nèi)一些行業(yè)必將面臨更加嚴峻的競爭，有必要制定相關(guān)法規(guī)對一些行業(yè)的市場秩序進行規(guī) 范。例如 2000年 12 月我參與討論制定外資保險公司管理條例。討論中，我發(fā)現(xiàn)了一些問題，也提出了四點想法： 第一，要明確制定一部法律或法規(guī)的目的。 第二

15、，要處理好制定本法規(guī)要依據(jù)的原有法規(guī)的排序問題。 第三，要明確法規(guī)、政府行政規(guī)定與市場規(guī)則各自管理的范圍。 第四，要考慮對等原則。 四、完善法律，維護經(jīng)濟改革中的和諧社會原則 經(jīng)過改革我國經(jīng)濟已經(jīng)發(fā)展起來了，財富增多了。但是，各種社會矛盾也在突出，如貧富差距、城鄉(xiāng)差距、區(qū)域差距 還在繼續(xù)拉大。因此，關(guān)注社會公平、讓各個社會群體都能共享經(jīng)濟增長的成果，成了當前一個重要的議題。正是在這個 意義上，我認為“和諧社會”的提法非常及時，非常有必要。 例如，如何看待和解決當前勞資關(guān)系上常見的沖突？面對 100 多年來的種種解決思路，我認為，對這一問題的解決， 不是要工人聯(lián)合起來，在法律之外舉行斗爭，而是應

16、該訴諸法律，在法律框架內(nèi)保護工人利益，或促成勞資和諧，或取締 不法資本，最終使得勞動者得到他們應得的部分，同時也要讓資本所有者有信心、有動力繼續(xù)投資擴大生產(chǎn)。 總之，以上四點體會，都在說法律的重要性。但辯證法告訴我們，沒有絕對的，事情總是相對的。南方周末今年 3 月 31 日刊登陳創(chuàng)東文章，指出法律并非萬能。認為相信法律能解決一切問題，是“立法迷信”，會導致簡單化的社會治理 策略：一事發(fā)生后，媒體時評往往以亟待立法而收筆，同時，公共管理者也會以“相關(guān)立法即將啟動”來消釋公眾的質(zhì) 疑。曾有人問：為什么漢高祖攻破秦都，只需與咸陽父老約法三章即“殺人者死，傷人及盜抵罪” 10 個字便可保天下大 治，

17、漢末，律法汗牛充棟，“法網(wǎng)嚴密”，卻為什么難免天下傾覆？那就是因為，法律本身并不是萬能的。這里表達的意 思我是同意的。當然，對一個法律尚不健全，執(zhí)法尚有困難的國家來講，法律的重要性也是不可懷疑的，只是不要簡單化 和惟一化就好。 作業(yè) 3 三、名詞解釋題 1 中國經(jīng)濟法：是調(diào)整在國家協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。是一個獨立的、重要的法律部 門。 2. 合伙企業(yè)：是指依法在中國境內(nèi)設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議、共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對 合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。 3. 財政法：是指調(diào)整財政分配和財政管理活動中形成的財政關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

18、4 商業(yè)秘密：根據(jù)反不正當競爭法的規(guī)定，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利 人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 5.價格法：是調(diào)整價格關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。價格法的調(diào)整對象概括地講就是指與價格的制定、執(zhí)行和監(jiān)督有關(guān)的各 種價格關(guān)系。 四、簡答題 1. 簡述公司的主要特征 一、公司具有法人資格 法人是與自然人并列的一類民商事主體，具有獨立的主體性資格，具有法律主體所要求的權(quán)利能力與行為能力，能夠 以自己的名義從事民商事活動，并以自己的財產(chǎn)獨立承擔民事責任。 二、公司是社團組織，具有社團性 三、公司以營利為目的，具有營利性 2. 簡述消費者協(xié)會的職能 （一）向消費者提

19、供消費信息和咨詢服務； （二）參與有關(guān)行政部門對商品和服務的監(jiān)督、檢查； （三）就有關(guān)消費者合法權(quán)益的問題，向有關(guān)行政部門反映、查詢，提出建議； （四）受理消費者的投訴，并對投訴事項進行調(diào)查、調(diào)解； （五）投訴事項涉及商品和服務質(zhì)量問題的，可以提請鑒定部門鑒定，鑒定部門應當告知鑒定結(jié)論； （六）就損害消費者合法權(quán)益的行為，支持受損害的消費者提起訴訟； （七）對損害消費者合法權(quán)益的行為，通過大眾傳播媒介予以揭露、批評。各級人民政府對消費者協(xié)會履行職能應當予以 支持。 五、論述題 試述我國反壟斷法規(guī)定，壟斷協(xié)議的使用除外必須滿足哪些條件？ 各國行業(yè)豁免的范圍越來越窄。從各國反壟斷豁免的發(fā)展趨勢來看

20、，行業(yè)豁免將逐步被行為豁免所取代。將某些特定 行業(yè)排除在競爭法適用范圍之外，其實質(zhì)是使該行業(yè)中同業(yè)經(jīng)營者之間的聯(lián)合限制競爭行為免受有關(guān)卡特爾禁令的約束。 在這些行業(yè)，同業(yè)經(jīng)營者之間開展特定形式的聯(lián)合和合作有助于該行業(yè)的健康發(fā)展，有利于增強相關(guān)產(chǎn)業(yè)的競爭力以及維 護社會經(jīng)濟的穩(wěn)定，因此，許多國家允許這些行業(yè)中的經(jīng)營者實施特定形式的卡特爾。對特定行業(yè)中的卡特爾實施豁免意 味著這些卡特爾所帶來的積極效益與卡特爾所帶來的限制競爭后果相比更為突出，這種積極效益受到了各國立法機關(guān)、執(zhí) 法當局以及法院的重視。從國外競爭法實踐情況看，被實施豁免的特定行業(yè)主要有保險業(yè)、農(nóng)業(yè)、進出口業(yè)、體育業(yè)、銀 行業(yè)、航空業(yè)、

21、海運業(yè)。在不同國家，對特定行業(yè)中的卡特爾實施豁免有著不同的理由、背景和條件。我國壟斷協(xié)議適用 除外順應了這一趨勢，主要是特定行為適用除外：為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標準即標準化 卡特爾或者專業(yè)化分工的專業(yè)化卡特爾；為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強中小經(jīng)營者競爭力的中小企業(yè)卡特爾；合理化 卡特爾為改進技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的；為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災救助等社會公共利益的；因經(jīng)濟不景氣，為緩 解銷售量嚴重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的蕭條卡特爾；行業(yè)豁免僅限于農(nóng)業(yè)、進出口業(yè)為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟合作中的 正當利益的豁免。 案例分析題 答： 1 劉某的辯解不合理。 2.劉某的行為

22、違反了土地承包法強制性規(guī)定，在農(nóng)村土地承包主要是對耕地即口糧田進行承包。依據(jù)土地的性質(zhì)，農(nóng)民 承包后，只能將土地用于農(nóng)業(yè)種植，比如可以種植樹木、糧食蔬菜等，還可以進行大棚種植，但不能將口糧田用于養(yǎng)殖或 在上面興建房屋、開礦采石。 3. 法院認為，劉某違反了土地承包法強制性規(guī)定，改變了土地的使用用途，判令解除劉某的土地使用權(quán)合同。此外，劉 某還要在期限內(nèi)拆除流轉(zhuǎn)土地上的房屋，填平土坑，恢復地貌。 作業(yè) 4 三、名詞解釋 1 經(jīng)濟法律關(guān)系：經(jīng)濟法律關(guān)系是由經(jīng)濟法律規(guī)范所確認的人與人之間具有權(quán)利義務內(nèi)容的社會關(guān)系。經(jīng)濟法律關(guān)系和 其他法律關(guān)系一樣，是由主體、客體和內(nèi)容三個要素構(gòu)成。 2. 外資企業(yè)：

23、外商獨資企業(yè)，簡稱外資企業(yè)，是指依照中國法律在中國境內(nèi)設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。 3.稅收抵免：稅收抵免是指允許納稅人從某種合乎獎勵規(guī)定的支出中,以一定比率從其應納稅額中扣除 ,以減輕其稅負。 稅收抵免是指居住國政府對其居民企業(yè)來自國內(nèi)外的所得一律匯總征稅，但允許抵扣該居民企業(yè)在國外已納的稅額，以避 免國際重復征稅。 4 限制數(shù)量的壟斷協(xié)議：限制數(shù)量的協(xié)議，是指由參與企業(yè)通過控制或限制相關(guān)市場上產(chǎn)銷的供給量，進而限制價格的 協(xié)議。主要包括：限制產(chǎn)量協(xié)議；限制銷售量協(xié)議。 5 產(chǎn)品質(zhì)量法：是調(diào)整產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理關(guān)系和產(chǎn)品質(zhì)量責任關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。廣義的產(chǎn)品質(zhì)量法包括所有調(diào)整 產(chǎn)品

24、質(zhì)量及產(chǎn)品責任關(guān)系的法律、法規(guī)。 四、簡答題 1. 簡述國債的形式特征 答國債，是國家公債的簡稱，它是一種財政收人形式。國債作為國家取得財政收入的一種形式，與其他財政收入形式 相比，有其明顯的形式特征。 （ 1）自愿性。所謂自愿性，是指國債的發(fā)行或認購建立在認購者自愿承購的基礎上。認購者買與不買，或購買多少， 完全由認購者視其個人或單位情況自主決定。這一形式特征使國債與其他財政收入形式明顯區(qū)別開來。 （ 2）有償性。所謂有償性，是指通過發(fā)行國債籌集的財政資金，政府必須作為債務而按期償還。除此之外，還要按事 4 / 7 先規(guī)定的條件向認購者支付一定數(shù)額的利息。 （ 3）靈活性。所謂靈活性，是指國

25、債發(fā)行與否以及發(fā)行多少，一般完全由政府根據(jù)財政資金的余缺狀況靈活加以確 定，而非通過法律形式預先規(guī)定。 2 簡述再生能源法的適用范圍 本法所稱可再生能源，是指風能、太陽能、水能、生物質(zhì)能、地熱能、海洋能等非化石能源。 水力發(fā)電對本法的適用，由國務院能源主管部門規(guī)定，報國務院批準。 通過低效率爐灶直接燃燒方式利用秸稈、薪柴、糞便等，不適用本法。 五、論述題 試述反不正當競爭法與反壟斷法的關(guān)系與區(qū)別。 （一）反不正當競爭法與反壟斷法之間的內(nèi)在聯(lián)系 從廣義上說，反不正當競爭法和反壟斷法都以競爭行為或者競爭關(guān)系為調(diào)整對象，同屬于競爭法范疇，二者有相似之 處，在推動和保護競爭、維護市場經(jīng)濟秩序方面相互交

26、叉、互為補充。 首先，一個國家制定和實施反不正當競爭法，其前提條件是這個國家的經(jīng)濟生活中存在著自由競爭，如果沒有自 由競爭，經(jīng)營者就不存在自由訂立合同的可能性，也不會出現(xiàn)不正當競爭行為，打破壟斷和引入競爭是國家頒布和實施反 不正當競爭法的前提，可以說，反壟斷法為反不正當競爭法的執(zhí)行提供了保障。 其次，反壟斷法的實施也需要反不正當競爭法的配合和補充。如果一個國家只是反壟斷，而不反不正當競爭行 為，企業(yè)就可能會濫用它們的自由競爭權(quán)利，隨意侵犯其他企業(yè)的正當權(quán)益，或者侵犯消費者的利益。因此，在市場經(jīng)濟 條件下，反對限制競爭和反對不正當競爭是同等重要的任務，市場經(jīng)濟既然會同時出現(xiàn)限制競爭行為和不正當競

27、爭行為， 反壟斷法和反不正當競爭法就會成為一對雙胞胎，它們的產(chǎn)生和發(fā)展都是市場經(jīng)濟本能和內(nèi)在的要求。 第三、反不正當競爭法和反壟斷法不僅互為條件，很多情況下又交叉存在。如我國反不正當競爭法第 11 條規(guī) 定，“經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品?！钡?12 條規(guī)定，“經(jīng)營者銷售商品，不得違背購 買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。”這些行為之所以被視為不正當競爭，是因為它們具有不合理性，即對 消費者或者其他經(jīng)營者來說顯得不公平，另一方面，這些行為如果真正達到損害市場競爭的程度，行為人一般都占有市場 支配地位，這些行為從而也可被視為限制競爭的行為或者壟斷行為，受反壟

28、斷法的制約。我國臺灣 1999 年修訂后的公平 交易法第 18 條 （轉(zhuǎn)售價格協(xié)議 ）和第 19 條（拒絕交易行為和歧視行為 ）也是出于這樣的考慮，即這些行為在該法中雖然被視 為不公平的競爭行為，但它們同時也應被視為壟斷行為。 （二）反不正當競爭法與反壟斷法的主要區(qū)別 從各國反不正當競爭立法與反壟斷立法規(guī)制的行為看，反不正當競爭法主要禁止不正當競爭行為，而反壟斷法主要禁 止壟斷行為，有的國家也稱之為限制競爭行為，二者之間存在明顯的區(qū)別。 1、從性質(zhì)上看，反不正當競爭法屬于私法范疇，主要維護商業(yè)倫理道德和保護經(jīng)營者的合法權(quán)益，而反壟斷法屬于公 法范疇，主要維護自由競爭的市場結(jié)構(gòu)和公平競爭的機制。

29、反不正當競爭立法與執(zhí)法屬于微觀領(lǐng)域，限于經(jīng)營者或消費 者，而反壟斷立法與執(zhí)法則具有宏觀特點和政策性。 反不正當競爭法是反對企業(yè)以假冒、虛假廣告、竊取商業(yè)秘密等不正當手段攫取他人的競爭優(yōu)勢，其前提條件是市場 上有競爭，其目的是維護公平的競爭秩序，保護合法經(jīng)營者和消費者的利益，因此，這個法律可以簡稱為公平競爭法，它 追求的是公平競爭。而反壟斷法則是通過反壟斷和反對限制競爭，使市場保持一種競爭的態(tài)勢，保證市場上有足夠的競爭 者，保證消費者有選擇商品的權(quán)利。反壟斷法追求的是自由競爭，這個法律從而也可以簡稱為自由競爭法，其目的是保障 企業(yè)在市場上自由參與競爭的權(quán)利，提高經(jīng)濟效率，擴大社會福利。另外，反壟

30、斷法是規(guī)范整個市場的競爭，涉及的問題 是全局性的，它在推動和保護競爭方面所起的作用遠遠大于反不正當競爭法。 2、從立法理念方面看。反不正當競爭法是一種“營業(yè)警察法”，旨在凈化競爭秩序，主要涉及市場競爭結(jié)構(gòu)以及競爭 的充分有效性。而反壟斷法則基于有效競爭的理論，力求產(chǎn)業(yè)組織的優(yōu)化和市場結(jié)構(gòu)的合理化，以提高市場效率，保證經(jīng) 濟資源的最佳配置、產(chǎn)品的最低價格和最佳質(zhì)量、促進工業(yè)的最大進步。 正是出于不同的理念，反不正當競爭法主要是關(guān)注市場上企業(yè)間的相互競爭行為，目的是制止不正當競爭行為，反壟 斷法關(guān)注的則是競爭者之間的協(xié)調(diào)行為，目的是防止市場上形成排除競爭或者嚴重限制競爭的局面。因此，一個違反了反

31、壟斷法的行為，例如競爭者之間商定商品或者服務的價格，因為這個行為沒有損害任何競爭者的利益，從而不會違反不正 當競爭法。另一方面，不正當競爭的行為如假冒商標或假冒專利，這些行為因為不會影響市場競爭結(jié)構(gòu)，不會減少市場上 競爭者的數(shù)目，反壟斷法也不會把它們視為是違法行為。 3、從立法目的上看，反不正當競爭法主要是反對經(jīng)營者出于競爭的目的，違反市場交易中誠實信用的原則和公認的商 業(yè)道德，通過不正當?shù)氖侄尉鹑∷烁偁巸?yōu)勢的行為。因此，它首先保護的是受不正當競爭行為損害的善意經(jīng)營者的利 益，以維護公平競爭的市場秩序，從這個意義上說，反不正當競爭法所追求的價值理念是公平競爭。 反壟斷法則是從維護市場的競爭性

32、出發(fā)，目的是保證市場上有足夠的競爭者，以便使交易對手和消費者在市場上有選 擇商品的權(quán)利。根據(jù)反壟斷法的理論，只有當市場上出現(xiàn)了壟斷或者壟斷趨勢的時候，政府方可干預市場，干預的目的是 降低市場集中度，調(diào)整市場結(jié)構(gòu)。因此，概括地說，反壟斷法所追求的價值理念是自由競爭，目的是保障企業(yè)有自由參與 市場競爭的權(quán)利，提高經(jīng)濟效率和消費者的社會福利。 4、從反不正當競爭法與反壟斷法所調(diào)整的法律關(guān)系主體及其權(quán)利義務內(nèi)容上看。凡是參加市場競爭的經(jīng)營者，無論 經(jīng)濟實力強弱，市場份額多少都可能成為不正當競爭行為的主體，它們之間形成的競爭關(guān)系都是不正當競爭法調(diào)整的關(guān) 系。而反壟斷法所調(diào)整的則往往是經(jīng)濟實力強、市場份額

33、大的經(jīng)營者和以它們?yōu)橹行?，憑借其占據(jù)市場支配地位或交易優(yōu) 勢地位與弱小經(jīng)營者之間形成的不平等主體間的競爭關(guān)系。從某種程度當說，反不正當競爭法更多地替名牌企業(yè)、大企業(yè) 著想，而反壟斷法則體現(xiàn)著對中小企業(yè)的保護。 反不正當競爭法律關(guān)系主體有依法從事正當競爭、抵制不正當競爭的權(quán)利和不從事不正當競爭行為的義務；而反壟斷 法律關(guān)系主體有依法自由參與競爭并抗拒壟斷的權(quán)利和不從事壟斷行為的義務。 5、從二者調(diào)整角度來看，反不正當競爭法與反壟斷法都是保護公平競爭的重要法律，它們分別從不同的角度來保障和 促進公平。反不正當競爭法是從規(guī)范形形色色的不正當競爭入手，通過制止不正當競爭行為，避免有失誠信的不正當競爭

34、行為對經(jīng)營者和消費者的危害，并締造自由、公正的競爭秩序，體現(xiàn)的是國家運用法律手段對市場進行微觀調(diào)控。而反壟 斷法則是從規(guī)范限制競爭的狀態(tài)和行為出發(fā)，通過對壟斷和限制競爭的行為和狀態(tài)進行規(guī)制，防止出現(xiàn)少數(shù)經(jīng)營者控制和 操縱市場，限制競爭，從而維護經(jīng)濟的自由、民主和公正的競爭秩序，體現(xiàn)的是國家對市場的宏觀調(diào)控。也就是說，反不 正當競爭法主要著眼于對競爭秩序的保護，而反壟斷法則體現(xiàn)著對企業(yè)自由和市場競爭的雙重保護。 6、從行為方式及其救濟和制裁上看，不正當競爭行為的形式多種多樣，常表現(xiàn)為一種侵權(quán)行為。壟斷則主要是企業(yè) (廠商)以獨占、寡占及聯(lián)合行為等控制市場，排斥或限制競爭，各種形式的壟斷協(xié)議或壟斷組織(托拉斯、卡特爾、 辛迪加、康采恩等)是設置市場壁壘，阻礙他人進入市場的通常表現(xiàn)形式，常表現(xiàn)為一種合同行為。 反壟斷法自其誕生之初就強調(diào)國家或行政機關(guān)的主動干預，而無論大陸法國家還是英美法國家，對不正當競爭行為主 要采取私法救濟，國家對其采取不告不理的態(tài)度。不正當競爭行為相對于壟斷行為來說，