大型成套設(shè)備買賣合同中的法律問題

1、大型成套設(shè)備買賣合同中的法律問題作為世界第三大貿(mào)易國(guó)家，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和技術(shù)的進(jìn)步，中國(guó)的進(jìn)出口額逐年大幅增加。 其中， 大型成套設(shè)備進(jìn)出口占了相當(dāng)比重。 與一般國(guó)際貨物貿(mào)易相比， 大型成套設(shè)備貿(mào)易集 貨物貿(mào)易、知識(shí)產(chǎn)權(quán)及服務(wù)貿(mào)易于一體，商務(wù)、技術(shù)、法律、金融問題互相交織，其復(fù)雜性 格外突出。 加之大型成套設(shè)備往往價(jià)格昂貴， 動(dòng)輒就以千萬美元甚至上億美元計(jì)， 對(duì)企業(yè)的 正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)至關(guān)重要。因此， 大型成套設(shè)備買賣一旦發(fā)生糾紛， 不僅法律難點(diǎn)多，而 且如果不能妥善解決，后果也將十分嚴(yán)重，故此應(yīng)當(dāng)格外予以重視。結(jié)合大型成套設(shè)備買賣通常易發(fā)生的法律糾紛，重點(diǎn)應(yīng)關(guān)注以下幾方面：一、合同構(gòu)成 大型

2、成套設(shè)備買賣是以成套機(jī)器設(shè)備買賣為基本內(nèi)容， 涵蓋貨物貿(mào)易、 技術(shù)貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易 的綜合貿(mào)易形式。其中， 不僅是將各種復(fù)雜的機(jī)器設(shè)備裝配成套， 而且還包括專利技術(shù)、專 有技術(shù)的輸出，以及工程、物資、勞動(dòng)力的輸出。因此，大型成套設(shè)備的買賣不可能通過一 個(gè)合同就將整個(gè)交易全部涵蓋， 通常由一份主合同和若干份從合同以及數(shù)量龐大的附件加以 約束。1、主合同大型成套設(shè)備買賣的主合同規(guī)范了整個(gè)交易的最主要條款和條件， 以及買賣雙方的最主要權(quán) 利和義務(wù)，通常包括：所購買設(shè)備的型號(hào)、性能、價(jià)格、付款方式、運(yùn)輸、包裝、單證、交 貨及驗(yàn)收程序、質(zhì)量保證、違約責(zé)任、不可抗力、爭(zhēng)議解決、適用法律等等。這些約定與一 般

3、的貨物買賣合同的差別在于，幾乎每一主要條款都需與從合同及附件一起解讀。2、技術(shù)附件與一般設(shè)備買賣合同類似， 除主合同外， 大型成套設(shè)備的買賣合同會(huì)將設(shè)備的性能、 規(guī)格和 技術(shù)指標(biāo)等作為合同的首要附件。 這類技術(shù)附件實(shí)質(zhì)上是對(duì)合同項(xiàng)下賣方品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的細(xì) 化，其中規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)或參數(shù)等是評(píng)判設(shè)備質(zhì)量是否符合合同要求的重要標(biāo)準(zhǔn)， 直接關(guān)系 到對(duì)賣方供貨是否違約的評(píng)判。但是， 由于訂立合同時(shí)， 雙方通常將注意力和談判的重點(diǎn)放在付款、交貨、 驗(yàn)收等主合同條 款上， 技術(shù)附件往往得不到應(yīng)有的重視。 尤其是當(dāng)大型設(shè)備由若干部分組成， 各個(gè)部分的技 術(shù)指標(biāo)比較繁雜時(shí)，當(dāng)事人有可能沒有逐條細(xì)致地審查，以致有關(guān)

4、條款規(guī)定比較籠統(tǒng)模糊， 或者附件條款之間、 附件與主合同條款之間存在沖突。 如果當(dāng)事人依賴交貨后的檢驗(yàn)， 而在 訂立合同時(shí)未對(duì)技術(shù)附件加以細(xì)致審查和明確約定，有可能給未來的檢驗(yàn)埋下隱患。例如， 由于技術(shù)條款對(duì)于部件規(guī)格約定不明， 賣方有可能以價(jià)格昂貴的大規(guī)格零件定價(jià)， 而以真正 適合買方生產(chǎn)能力的小規(guī)格零件交貨， 買方支付了高價(jià)， 卻沒有可依據(jù)的規(guī)格標(biāo)準(zhǔn)， 無法在 檢驗(yàn)中提出異議，賣方因未違反對(duì)設(shè)備性能的承諾和保證而不需承擔(dān)任何違約責(zé)任。3、設(shè)備的設(shè)計(jì)賣方有時(shí)需要根據(jù)買方提供的很多時(shí)候， 大型成套設(shè)備是根據(jù)買方的特殊生產(chǎn)需求定做的。設(shè)計(jì)圖紙和技術(shù)參數(shù)進(jìn)行制造；有時(shí)設(shè)計(jì)工作也會(huì)委托賣方完成，經(jīng)買

5、方確認(rèn)后進(jìn)行制造； 或委托由買方認(rèn)可的第三方設(shè)計(jì)， 賣方根據(jù)第三方的設(shè)計(jì)進(jìn)行制造。 在這種情況下， 合同附 件就會(huì)包含買方提供或確認(rèn)的設(shè)計(jì)圖紙、 設(shè)計(jì)方式， 或列明買方的生產(chǎn)規(guī)模、 成品規(guī)格及產(chǎn) 能需求等。 如果據(jù)此制造出來的設(shè)備最終無法使用， 或無法產(chǎn)出合格成品， 或無法滿足買方 要求的生產(chǎn)能力，就有可能是設(shè)計(jì)方面的瑕疵導(dǎo)致的。對(duì)于設(shè)計(jì)是否存在瑕疵， 設(shè)備制造是否與設(shè)計(jì)相符， 以及哪一方當(dāng)事人應(yīng)對(duì)設(shè)備在生產(chǎn)運(yùn)轉(zhuǎn) 中發(fā)生的故障負(fù)責(zé)等， 都首先有賴于合同及其附件的明確約定， 以及對(duì)有關(guān)條款的解釋。 如 果合同對(duì)于設(shè)計(jì)瑕疵及由此導(dǎo)致的違約責(zé)任沒有約定或約定不明， 發(fā)生糾紛時(shí)， 當(dāng)事人之間 的責(zé)任劃

6、分將比較復(fù)雜和困難。4、基礎(chǔ)工程由于大型成套設(shè)備往往自成一個(gè)獨(dú)立體系， 需要專門建造基礎(chǔ)設(shè)施為其運(yùn)轉(zhuǎn)提供空間、 動(dòng)力 和原料。因此對(duì)于基礎(chǔ)工程的建設(shè)要求也是大型成套設(shè)備買賣合同常備的附件之一。由于設(shè)備的運(yùn)行使用系在買方工廠所在地進(jìn)行， 故多數(shù)情況下， 基礎(chǔ)工程的建設(shè)由買方自行 承擔(dān)或委托第三方完成，賣方負(fù)責(zé)提供參數(shù)要求，例如安放設(shè)備的臺(tái)架的尺寸、水電接駁、 壓力要求等。 在實(shí)踐中，如因設(shè)備無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)或無法達(dá)到合同約定的性能指標(biāo)而產(chǎn)生爭(zhēng)議， 賣方最常提出的抗辯之一就是基礎(chǔ)工程不達(dá)標(biāo)， 如電壓不穩(wěn)、 水質(zhì)不純等。 如合同對(duì)基礎(chǔ)工 程應(yīng)達(dá)到的指標(biāo)約定不明， 則就設(shè)備是否存在瑕疵、 以及何方應(yīng)對(duì)此承

7、擔(dān)責(zé)任的認(rèn)定將變得 更加困難。/或索賠期的起算等對(duì)此外，基礎(chǔ)工程的建設(shè)進(jìn)度也直接影響著設(shè)備的驗(yàn)收交貨、質(zhì)保期和買賣雙方的權(quán)利義務(wù)至關(guān)重要的事項(xiàng)?；A(chǔ)工程未能按期完工，將可能致使買方遭受重大損失。如基礎(chǔ)工程系委托給第三方完成，則對(duì)于買方所遭受的損失，若超出負(fù)責(zé)工程建設(shè)的第三方在建設(shè)時(shí)所能夠預(yù)見到的金額，則該第三方對(duì)超出部分不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任； 但要求根本沒有 過錯(cuò)的買方承擔(dān)該部分損失， 無疑也是不公平的。 故在合同沒有明確約定的情況下， 第三方 將在何種范圍內(nèi)對(duì)買方因工期延誤而遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，將成為雙方爭(zhēng)議的核心。5、金融工具由于大型成套設(shè)備買賣所涉金額巨大、交貨批次多、時(shí)間長(zhǎng)等特點(diǎn)，往往不是

8、一次性付款， 而是分期、分階段付款。故此，對(duì)于賣方而言，為了預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)，其往往會(huì)要求買方提供可分 期付款的跟單信用證、 見索即付的銀行保函或其他形式的擔(dān)保， 以保障款項(xiàng)的按期支付。 另 一方面， 為確保賣方履行合同義務(wù)， 買方也會(huì)要求賣方以備用信用證或見索即付的銀行保函 等方式提供必要的履約擔(dān)保。 在當(dāng)事人提供履約擔(dān)保的情況下， 相關(guān)信用文件或擔(dān)保合同也 會(huì)成為大型成套設(shè)備買賣合同的附件和組成部分。在主合同簽訂時(shí)，備用信用證/銀行保函等格式，往往被列為主合同的附件。雖然 ISP98（1）、URDG （2）等國(guó)際慣例已得到廣泛適用，但由于各國(guó)金融體制、法律規(guī)范 和操作慣例的差別， 一方提出的擔(dān)保格

9、式不一定能夠被另一方國(guó)家銀行所接受， 或擔(dān)保需經(jīng) 過一定的審批或登記手續(xù)才可產(chǎn)生法律效力。 如事先未加審查， 在履約過程中有可能難以實(shí) 現(xiàn)相關(guān)擔(dān)保， 使當(dāng)事人因此遭受損失。 對(duì)提供擔(dān)保的一方而言， 如無法出具與合同附件所列格式相同且有效的銀行保函， 則可能構(gòu)成違約； 對(duì)另一方而言， 如一方出具的保函因格式不 符而無法在本國(guó)承兌，其權(quán)利的實(shí)現(xiàn)會(huì)面臨額外的成本和障礙。因此， 締約過程中，當(dāng)事人 應(yīng)盡可能就保函格式及效力咨詢本國(guó)銀行及相關(guān)主管機(jī)構(gòu)審查確認(rèn)，最終討論確定一個(gè)雙方銀行都能接受的方式，以免日后爭(zhēng)議。6、技術(shù)許可、勞務(wù)輸出及人員培訓(xùn) 由于大型成套設(shè)備的運(yùn)轉(zhuǎn)需要特定的技術(shù)人員進(jìn)行正確操作， 因

10、此大型成套設(shè)備買賣合同也 會(huì)經(jīng)常附有技術(shù)人員服務(wù)合同（即勞務(wù)輸出） 和人員培訓(xùn)合同。另一方面， 由于設(shè)備上有可 能附有專利、 商標(biāo)、 專有技術(shù)等具有商業(yè)價(jià)值的知識(shí)產(chǎn)權(quán)， 大型成套設(shè)備的買賣合同往往還 會(huì)附有知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用合同以及保密協(xié)議等。這些合同附件直接關(guān)系著大型成套設(shè)備的實(shí)際使用、 正常運(yùn)轉(zhuǎn)， 是影響大型成套設(shè)備買賣交 易能否順利完成的重要依據(jù)。 當(dāng)事人應(yīng)審查這些合同附件是否約定充分、 詳盡， 并確保妥善 履行。二、交貨及驗(yàn)收由于大型成套設(shè)備通常由多個(gè)部分組成， 因此往往是按照裝配順序，邊生產(chǎn)、邊交付。 相應(yīng) 地，在合同履行過程中會(huì)發(fā)生多次交貨、 安裝和驗(yàn)收。從設(shè)備交貨到驗(yàn)收， 通常會(huì)經(jīng)

11、歷如下 幾個(gè)階段：1、檢驗(yàn)設(shè)備的第一次檢驗(yàn)通常是在到達(dá)目的港后由買賣雙方聯(lián)合進(jìn)行開箱檢驗(yàn)。 在包裝完好的情況 下，如檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)設(shè)備存在損壞、 缺陷、短少或不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)格的情況，買方有權(quán)要求 買方修理、更換、補(bǔ)供或賠償。如是運(yùn)輸中發(fā)生的問題，則需向承運(yùn)人或保險(xiǎn)公司索賠。有 時(shí)，為穩(wěn)妥起見， 買方也會(huì)在設(shè)備生產(chǎn)完畢后或發(fā)貨前， 派員到賣方工廠或發(fā)貨港對(duì)設(shè)備進(jìn) 行裝船前預(yù)檢。2、安裝當(dāng)在現(xiàn)場(chǎng)的基礎(chǔ)工程建造完成， 整個(gè)設(shè)備或可獨(dú)立運(yùn)行的部分設(shè)備運(yùn)抵買方工廠， 具備安裝 條件后，將進(jìn)行設(shè)備的安裝，并對(duì)設(shè)備的水電連接、壓力水平等進(jìn)行測(cè)試。3、機(jī)械試車安裝竣工后進(jìn)行機(jī)械試車，即設(shè)備空轉(zhuǎn)運(yùn)行，以檢查設(shè)備是

12、否能夠正常運(yùn)轉(zhuǎn)。4、投料試車及性能考核在機(jī)械試車后， 買賣雙方將會(huì)約定一個(gè)時(shí)間開始投料試車。 這是對(duì)設(shè)備進(jìn)行驗(yàn)收的最重要環(huán) 節(jié)。投料試車通常會(huì)不間斷地運(yùn)行一段時(shí)間，如一周或一個(gè)月，期間對(duì)設(shè)備進(jìn)行性能考核， 以檢驗(yàn)設(shè)備是否能夠持續(xù)地生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品， 以及是否能夠達(dá)到并保持約定的技術(shù)參數(shù)和 生產(chǎn)能力。5、交接驗(yàn)收如果投料試車完成后， 設(shè)備的技術(shù)參數(shù)和生產(chǎn)能力全部符合約定， 買方將對(duì)設(shè)備進(jìn)行最終的 交接驗(yàn)收。 如果設(shè)備達(dá)不到約定的性能指標(biāo)， 則買方可以根據(jù)合同約定， 選擇要求賣方自費(fèi) 對(duì)設(shè)備進(jìn)行改進(jìn)或支付一定比例的違約金。 直到達(dá)到驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)， 設(shè)備方才交接驗(yàn)收， 并開始 起算質(zhì)保期。6、質(zhì)保期在買

13、方對(duì)設(shè)備驗(yàn)收后的 6 個(gè)月或 12 個(gè)月，往往是設(shè)備的質(zhì)保期。如在質(zhì)保期內(nèi)設(shè)備出現(xiàn)缺 陷，則在經(jīng)雙方聯(lián)合調(diào)查確認(rèn)后，賣方應(yīng)負(fù)責(zé)補(bǔ)供、更換或修理損壞的部分或進(jìn)行賠償。為 了防止買方在收到貨物后不能及時(shí)進(jìn)行安裝調(diào)試 （很多時(shí)候是因基礎(chǔ)工程未完工而不能組裝 導(dǎo)致的），致使賣方無限期承擔(dān)質(zhì)保責(zé)任，賣方往往要求合同作出相應(yīng)的限制規(guī)定，例如， 質(zhì)保期為設(shè)備交接驗(yàn)收后的 12 個(gè)月，或到港之日起的 48個(gè)月，以早者為準(zhǔn)。7、在交貨、驗(yàn)收過程中應(yīng)盡可能完整保留各種履行證據(jù)由于大型成套設(shè)備本身及交貨驗(yàn)收流程的復(fù)雜性， 上述每一步驟均應(yīng)以書面形式加以記錄和 確認(rèn)。聯(lián)合開箱檢驗(yàn)后，雙方會(huì)簽署檢驗(yàn)記錄；安裝完成后，買

14、方簽發(fā)機(jī)械竣工證書；投料 試車過程中， 對(duì)設(shè)備技術(shù)參數(shù)的記錄也均由雙方代表簽字確認(rèn)； 如設(shè)備最終通過驗(yàn)收， 則買 方將簽發(fā)工廠驗(yàn)收證書。 如將來雙方因設(shè)備的質(zhì)量、 性能等產(chǎn)生爭(zhēng)議， 這些書面文件都將是 最重要的證據(jù)。因此， 對(duì)賣方而言， 每一個(gè)步驟都應(yīng)要求買方的簽字確認(rèn)，然后再開始實(shí)施下一步驟， 以避 免買方事后提出設(shè)備瑕疵的主張時(shí)， 雙方權(quán)責(zé)難以厘清。 另一方面，對(duì)買方而言， 則每一個(gè) 簽字都要謹(jǐn)慎， 一旦簽字就證明了對(duì)設(shè)備當(dāng)時(shí)狀態(tài)的確認(rèn)和認(rèn)可， 事后將難以提出異議。 由 于大型成套設(shè)備的復(fù)雜性， 在安裝調(diào)試過程中出現(xiàn)的一些小問題， 將來可能成為整個(gè)設(shè)備無 法使用的根源； 但從效率角度考慮，

15、 如對(duì)每一個(gè)小問題都揪住不放， 可能使設(shè)備很長(zhǎng)時(shí)間都 無法真正投入使用。 因此， 如果設(shè)備的性能參數(shù)稍有偏差或與合同約定有細(xì)微不符，但當(dāng)時(shí)看來應(yīng)不會(huì)造成實(shí)質(zhì)影響的， 不妨在簽署有關(guān)文件時(shí)加以標(biāo)注， 或聲明保留， 從而不僅使安 裝、調(diào)試及考核工作得以繼續(xù)進(jìn)行，也為日后就相關(guān)事項(xiàng)追究對(duì)方的責(zé)任留有余地。8、付款如上所述， 大型成套設(shè)備的買賣極少有一次性付款的情況，往往是分期、分階段付款。 有許 多大型成套設(shè)備以出口信貸（包括買方信貸和賣方信貸）支付。9、預(yù)付款或定金由于大型成套設(shè)備成本高昂， 并且往往是根據(jù)買方的特殊生產(chǎn)要求定做的， 故此， 賣方往往 會(huì)要求買方支付一定比例的預(yù)付款或定金后才開始設(shè)

16、備的生產(chǎn)， 以防買方毀約， 導(dǎo)致其遭受 高額的生產(chǎn)成本損失。預(yù)付款或定金金額一般為合同總價(jià)的 10%15%。買方為防止賣方收 到預(yù)付款或定金后違約，一般會(huì)要求在收到賣方提供的與預(yù)付款 /定金等額的見索即付的銀行保函或備用信用證后，方才實(shí)際支付，且該等保函或備用信用證在買方付款的同時(shí)生效。10、中期付款設(shè)備交貨時(shí)，買方支付大部分款項(xiàng)，該筆款項(xiàng)與預(yù)付款或定金相加后可以達(dá)到合同總價(jià)的 85%95%。這部分款項(xiàng)有時(shí)是在交貨或驗(yàn)收合格后一次性支付，有時(shí)會(huì)分幾次支付。比如， 在設(shè)備生產(chǎn)完畢并發(fā)貨后支付50%，到貨并檢驗(yàn)合格后再支付 20% 等。中期付款一般以跟單信用證支付。11、質(zhì)保金買方通常會(huì)保留 5%

17、10%左右的款項(xiàng)作為質(zhì)保金。 在質(zhì)保期 （通常為設(shè)備驗(yàn)收合格后 6 個(gè)月 1 年）內(nèi)，如未發(fā)現(xiàn)瑕疵或故障，則買方將該等質(zhì)保金支付給賣方，否則，買方有權(quán)直接 從中扣除修理、 更換等所需費(fèi)用。 賣方為及時(shí)收到全部貨款， 有時(shí)也會(huì)以見索即付的銀行保 函或備用信用證的方式履行質(zhì)保義務(wù)。至此，整個(gè)付款流程方才完結(jié)。12、付款擔(dān)保及付款條件 如上所述，為了防范風(fēng)險(xiǎn)， 買賣雙方都會(huì)要求對(duì)方對(duì)其合同義務(wù)的履行采取某種形式的擔(dān)保。 目前，廣為采用的擔(dān)保形式是見索即付的銀行保函或備用信用證。 并且， 由于買方的付款義 務(wù)很可能是分期、分階段履行的，故這里使用的保函或信用證，除不可撤銷外，也可能是可 轉(zhuǎn)讓、可分割的

18、。由于在備用信用證或見索即付的保函項(xiàng)下， 受益人可以不需任何理由和證據(jù)， 只要其提出要 求，銀行就應(yīng)支付相應(yīng)款項(xiàng)，故在雙方發(fā)生糾紛時(shí)，往往會(huì)成為出具保函一方的最大隱憂。例如， 在我們處理的一起案件中， 買方以賣方設(shè)備不合格為由遲遲不同意進(jìn)行驗(yàn)收， 而賣方 雖然認(rèn)為設(shè)備沒有問題， 但為了合同能夠繼續(xù)履行， 同意承擔(dān)部分合同外義務(wù)。 在雙方談判 的過程中， 買方趕在賣方出具的履約保函到期前， 兌付了該等保函， 致使賣方陷入了非常被 動(dòng)的境地。同時(shí)，就貨款的支付， 最易發(fā)生爭(zhēng)議的是買方付款義務(wù)成就的前提條件以及該等前提條件是 否已經(jīng)成就。 由于買方分階段付款往往與賣方交貨及交貨驗(yàn)收的流程密切相關(guān)，

19、故此相關(guān)的 爭(zhēng)議經(jīng)常與裝運(yùn)、檢驗(yàn)、驗(yàn)收等問題相關(guān)聯(lián)。例如，在我們辦理的一起案件中，合同一方面 約定 55%的款項(xiàng)應(yīng)通過不可撤銷即期信用證支付，付款條件是收款方應(yīng)提交全部裝運(yùn)單據(jù)； 另一方面又約定在收到上述款項(xiàng)前， 貨物不會(huì)發(fā)運(yùn)。 履行中， 賣方拒絕在買方付款前發(fā)運(yùn)貨 物，而不發(fā)運(yùn)貨物就不會(huì)簽發(fā)裝運(yùn)單據(jù)， 銀行也無法議付。 這一自相矛盾的條款導(dǎo)致了當(dāng)事 人之間的糾紛。三、違約責(zé)任1、延遲履約能否解除合同大型成套設(shè)備買賣合同通常會(huì)約定， 如發(fā)生延遲交貨或延遲付款， 則違約方需按日、 按照約 定的比例支付違約金；如延遲超過一定時(shí)間（如6 個(gè)月），則守約方有權(quán)解除合同。在實(shí)踐中通常會(huì)發(fā)生爭(zhēng)議的情況是，

20、 合同約定的解除條件已經(jīng)滿足， 如賣方已延遲交貨超過 6 個(gè)月，買方書面通知行使解除權(quán)。然而，由于合同項(xiàng)下的設(shè)備是賣方按照買方的特殊要求 定做的，合同一旦解除， 賣方很難將設(shè)備轉(zhuǎn)賣給第三方， 其投入的生產(chǎn)成本將全部損失。如 果支持買方解除合同，后果無疑對(duì)賣方過分苛刻。 另一方面， 對(duì)買方而言， 設(shè)備的交貨時(shí)間 可能影響著其整個(gè)生產(chǎn)計(jì)劃，設(shè)備的延遲交貨可能導(dǎo)致其巨額的經(jīng)營(yíng)損失。在這種情況下， 是否允許買方解除合同及賣方應(yīng)承擔(dān)何種程度的違約賠償責(zé)任，當(dāng)事人必然存在重大分歧， 糾紛的判定結(jié)果存在不確定性。 如果賣方延遲交貨是受到了買方因素的影響， 例如買方提供 設(shè)計(jì)資料延遲， 或者買方延遲付款是因?yàn)?/p>

21、賣方延遲交貨或交貨質(zhì)量存在瑕疵， 則延遲履行的 違約責(zé)任認(rèn)定將更加復(fù)雜。2、如何確定設(shè)備是否存在瑕疵及何方負(fù)有責(zé)任由于大型成套設(shè)備往往技術(shù)性很強(qiáng)， 并且， 當(dāng)出現(xiàn)設(shè)備瑕疵或性能考核不達(dá)標(biāo)時(shí)， 可能是多 種原因共同作用的結(jié)果， 往往需要通過鑒定來理清責(zé)任。 有時(shí)甚至不能得到確切的鑒定結(jié)論， 使得買賣雙方在維護(hù)自己的合法權(quán)益時(shí)陷入困局。例如， 如上所述，有時(shí)賣方會(huì)負(fù)責(zé)全部或部分設(shè)計(jì)工作。在我們?cè)?jīng)辦理的一起案件中，賣方受托提供了設(shè)備通常使用的基本設(shè)計(jì)， 而為滿足買方的生產(chǎn)能力和特殊要求的詳細(xì)設(shè)計(jì)則 由買方自行完成。 然而， 最終生產(chǎn)出的設(shè)備因存在重大瑕疵而根本無法使用。對(duì)于該等瑕疵系基本設(shè)計(jì)導(dǎo)致，

22、 還是詳細(xì)設(shè)計(jì)導(dǎo)致， 以及在買方進(jìn)行詳細(xì)設(shè)計(jì)的過程中是否應(yīng)當(dāng)注意到基 本設(shè)計(jì)存在的缺陷并進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整，雙方存在相當(dāng)大的分歧。這類問題具有高度的專業(yè)性， 當(dāng)事人都有可能提供專家意見或鑒定結(jié)論，但裁判機(jī)關(guān)的認(rèn)定將非常不確定。又如， 在我們辦理的另一起案件中， 賣方提供了完全符合買方的技術(shù)指標(biāo)要求的設(shè)備， 但在 設(shè)備運(yùn)轉(zhuǎn)過程中，卻屢次出現(xiàn)斷軸事故。 賣方經(jīng)調(diào)查后認(rèn)為， 根據(jù)買方的產(chǎn)量和產(chǎn)能， 應(yīng)該 訂購更大規(guī)格的設(shè)備， 其現(xiàn)在購買的設(shè)備不足以支撐其運(yùn)轉(zhuǎn)負(fù)荷， 故而發(fā)生斷軸。 而買方則 堅(jiān)稱賣方提供的設(shè)備存在質(zhì)量瑕疵， 并訴至法院要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 由于設(shè)備故障成因復(fù) 雜，糾紛解決的難度比較大。3、

23、如何及時(shí)索賠根據(jù)國(guó)際貿(mào)易慣例， 大型成套設(shè)備買賣合同中通常會(huì)約定 “索賠期限 ”，即索賠方向違約方提 出索賠要求的有效期限。 如果買方在索賠期限內(nèi)未對(duì)設(shè)備提出異議， 則其將喪失提出貨物不 符的權(quán)利。 因此，如在驗(yàn)收后的使用過程中設(shè)備發(fā)生異常，買方應(yīng)及時(shí)進(jìn)行復(fù)檢； 如復(fù)檢結(jié) 果證明設(shè)備與合同不符， 則買方應(yīng)及時(shí)提出異議并索賠。 但經(jīng)常發(fā)生買方索賠不及時(shí)的情況， 例如，合同約定的索賠期限是 12 個(gè)月，設(shè)備使用到 10個(gè)月的時(shí)候頻繁發(fā)生故障， 經(jīng)復(fù)檢發(fā) 現(xiàn)設(shè)備與合同不符， 但買方未能在 12個(gè)月內(nèi)及時(shí)向賣方提出。 而一旦超過 12 個(gè)月的索賠期 限，買方將喪失提出設(shè)備不符的權(quán)利，將不能再要求賣方賠

24、償。另一方面，如上所述，大型成套設(shè)備買賣合同中還會(huì)設(shè)定 “質(zhì)保期 ”，即賣方保證，在質(zhì)保期 內(nèi)，交付后的設(shè)備始終符合合同約定，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。一般而言， “索賠期 ”應(yīng)長(zhǎng)于 “質(zhì)保期 ”，例如質(zhì)保期滿后 30 日索賠期屆滿，以保障買方對(duì)設(shè)備與合同不符提出異議的權(quán) 利。無論是 “索賠期 ”還是 “質(zhì)保期 ”，其起算時(shí)間對(duì)于雙方的權(quán)利義務(wù)而言都至關(guān)重要。由于大型 成套設(shè)備需要經(jīng)過安裝、試車、性能考核等一系列過程，方能確定所購設(shè)備是否存在瑕疵， 而上述過程的完成又受到基礎(chǔ)工程建設(shè)、 設(shè)備各個(gè)部分的到貨時(shí)間等多重因素的影響。 故而， 對(duì)買方而言， 在約定索賠期和質(zhì)保期時(shí)應(yīng)預(yù)留出足以發(fā)現(xiàn)設(shè)備不符的

25、時(shí)間； 而在設(shè)備使用過 程中，也要格外注意該等期限，以防止因未及時(shí)索賠而喪失索賠權(quán)。4、間接損失如賣方延遲交貨， 或因所交付設(shè)備存在瑕疵而不得不進(jìn)行修理或更換時(shí)， 買方的生產(chǎn)計(jì)劃將 可能因此發(fā)生延誤。 在這種情況下， 除延遲交貨或設(shè)備瑕疵的違約責(zé)任外， 買方通常還會(huì)主 張賣方應(yīng)承擔(dān)其因此而遭受的間接損失， 如預(yù)期利潤(rùn)損失、 買方因?qū)Φ谌竭`約而將承擔(dān)的 賠償責(zé)任等。根據(jù)中華人民共和國(guó)合同法 的第一百一十三條的規(guī)定，只要該等間接損失 是賣方在締約時(shí)可以預(yù)見到的，那么其就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。為了避免承擔(dān)過高的違約責(zé)任，賣方往往會(huì)在大型成套設(shè)備買賣合同中約定排除間接損失， 或?yàn)槠淇赡艹袚?dān)的違約責(zé)任設(shè)定一個(gè)上限，如總合同價(jià)款的5%等等。不過，在賣方真的發(fā)生違約的情況下，買方往往會(huì)試圖主張?jiān)摰燃s定無效或不適用。四、合同適用法律和爭(zhēng)端解決一方面， 合同的適用法和爭(zhēng)端解決條款在買賣合同中是非常重要的條款， 如果約定不當(dāng)， 一 旦發(fā)生糾紛，將直接影響到當(dāng)事人對(duì)自身合法權(quán)益的維護(hù)。另一方面， 如上所述， 大型成套 設(shè)備買賣合同的構(gòu)成非常復(fù)雜， 往往是由一系列合同加以規(guī)范的， 因此有可能發(fā)生各個(gè)合同 的適用法律和爭(zhēng)端解決條款不一致的情況。 這種條款有時(shí)是締約雙方疏忽造成的， 有時(shí)是某 類合同的行業(yè)慣例導(dǎo)致的（如習(xí)慣上，金融合同多適用英國(guó)法） ，有時(shí)有可能是一方事先有 意造成的，