xx智慧能源電力上網(wǎng)收費(fèi)收益權(quán)資產(chǎn)支持專項(xiàng)計劃之補(bǔ)充法律意見書

1、某某證券（上海）資產(chǎn)管理有限公司XX申請設(shè)立智慧能源電力上網(wǎng)收費(fèi)收益權(quán)資產(chǎn)支持專項(xiàng)計劃之補(bǔ)充法律意見書2017年6月XX律師（北京）事務(wù)所關(guān)于某某證券（上海）資產(chǎn)管理有限公司申請設(shè)立XX智慧能源電力上網(wǎng)收費(fèi)收益權(quán)資產(chǎn)支持專項(xiàng)計劃之補(bǔ)充法律意見書xx京證字2017第0236號致：某某證券（上海）資產(chǎn)管理有限公司XX智慧能源（蘇州）有限公司根據(jù)中華人民共和國民法通則、中華人民共和國證券法、中華人民共和國合 同法、中國證券監(jiān)督管理委員會（下稱“證監(jiān)會”）頒布的證券公司客戶資產(chǎn)管理 業(yè)務(wù)管理辦法、證券公司企業(yè)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)試點(diǎn)指引（試行）、證券公司及基金 管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定、證券公司

2、及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券 化業(yè)務(wù)盡職調(diào)查工作指引、證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)信息披露 指引等現(xiàn)行法律、法規(guī)和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定，XX律師（北京）事務(wù)所（下稱“本所”） 接受XX智慧能源（蘇州）有限公司（下稱“ XX智慧能源”）的委托，就某某證券（上 海）資產(chǎn)管理有限公司（下稱“計劃管理人”）申請設(shè)立XX智慧能源電力上網(wǎng)收費(fèi)收 益權(quán)資產(chǎn)支持專項(xiàng)計劃（下稱“專項(xiàng)計劃”）事宜，已出具了編號為“ XX京證字2017第0163號”的XX律師（北京）事務(wù)所關(guān)于某某證券（上海）資產(chǎn)管理有限公司申請 設(shè)立xx智慧能源電力上網(wǎng)收費(fèi)收益權(quán)資產(chǎn)支持專項(xiàng)計劃之法律意見書（下稱“法律意見書”）。根據(jù)深

3、圳證券交易所固定收益部于 2017年6月1日出具的編號為“固收部反饋函 （資）2017第34號”的關(guān)于對“ xx智慧能源電力上網(wǎng)收費(fèi)收益權(quán)資產(chǎn)支持專項(xiàng)計 劃”掛牌條件確認(rèn)申請材料的反饋意見函 （下稱“反饋意見”）的要求，本所現(xiàn) 就計劃管理人申請設(shè)立專項(xiàng)計劃有關(guān)事宜出具本補(bǔ)充法律意見書。除非另有說明，本補(bǔ)充法律意見書中所用簡稱與法律意見書的釋義一致。法律意見書中所列原始權(quán)益人、計劃管理人各項(xiàng)聲明、承諾與保證以及本所的各項(xiàng)聲明， 適用于本補(bǔ)充法律意見書。本補(bǔ)充法律意見書僅供計劃管理人申請設(shè)立專項(xiàng)計劃之目的使用，不得用作任何其他目的。本所同意將本補(bǔ)充法律意見書作為計劃管理人申請設(shè)立專項(xiàng)計劃所必備的法

4、定 文件，隨其他申請材料一起上報，并依法對所出具的法律意見承擔(dān)責(zé)任。反饋意見2:關(guān)于購電合同及并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議，請管理人和律師就以下 事項(xiàng)核查并發(fā)表意見：（1）核查原始權(quán)益人與付款方的合同是否有限制債權(quán)轉(zhuǎn)讓和進(jìn) 行債務(wù)通知的相關(guān)約定，如存在相關(guān)約定，請管理人說明落實(shí)情況，采取相應(yīng)的風(fēng)險 緩釋措施，提供相關(guān)證明文件；（2）核查是否存在，如果用電量不滿足需求，付款人 是否可以拒絕支付已完成部分的款項(xiàng)，核查合同是否存在類似抗辯條款，說明如何緩 釋相關(guān)風(fēng)險；（3）提供相關(guān)的合同文件。答復(fù)如下：一、購售電合同及并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議中有關(guān)限制債權(quán)轉(zhuǎn)讓和進(jìn)行債務(wù)通知的約定根據(jù)原始權(quán)益人分別簽訂的購售電合同及并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議

5、并經(jīng)本所律師適當(dāng) 核查，該等協(xié)議中有關(guān)限制債權(quán)轉(zhuǎn)讓和進(jìn)行債務(wù)通知的具體約定如下：（一）購售電合同原始權(quán)益人分別與江蘇省電力公司簽訂的購售電合同均約定：“本合同未經(jīng)雙 方同意，簽訂合同的任何一方不得將其在本合同項(xiàng)下的權(quán)益轉(zhuǎn)讓給第三方”；“任何一方轉(zhuǎn)讓其在本合同中的權(quán)利和義務(wù)， 應(yīng)征得合同另一方的同意。轉(zhuǎn)讓方必須保證受讓方 繼續(xù)履行本合同，并不得強(qiáng)加給合同另一方任何更多的法律義務(wù)或本合同以外的義 務(wù)?！保ǘ┎⒕W(wǎng)調(diào)度協(xié)議如東熱電與江蘇省電力公司南通供電公司簽訂的南通電網(wǎng)并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議、東臺熱電與江蘇省電力公司鹽城供電公司簽訂的江蘇東臺蘇中環(huán)保熱電并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議、連云港生物質(zhì)與江蘇省電力公司連云港供電公

6、司簽訂的 連云港電網(wǎng)并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議及 連云港鑫能與江蘇省電力公司連云港供電公司簽訂的 并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議均約定：“雙方 明確表示，未經(jīng)對方書面同意，均無權(quán)向第三方轉(zhuǎn)讓本協(xié)議項(xiàng)下的所有或部分的權(quán)利或 義務(wù)?！彪m然上述協(xié)議約定了原始權(quán)益人轉(zhuǎn)讓其在該等協(xié)議項(xiàng)下的權(quán)利或義務(wù)，應(yīng)征得合同對方同意。但是，根據(jù)中華人民共和國電力法第十三條、中華人民共和國物權(quán)法 第三十九條的規(guī)定中華人民共和國電力法第十三條：“電力投資者對其投資形成的電力，享有法定權(quán)益”；中華人民共和國物權(quán)法第三十九條：“所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使 用、收益和處分的權(quán)利?！币约百Y產(chǎn)買賣協(xié)議、標(biāo)準(zhǔn)條款的約定基礎(chǔ)資產(chǎn)為自【】至【】期

7、間，原始權(quán)益人因從事發(fā)電業(yè)務(wù)而根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)和購售電合同等合同約定（包括目前已簽署及未來合同期滿將要續(xù)簽的合同），對寶應(yīng)協(xié)鑫、如東熱電、東臺熱電、連云港生物質(zhì)以及連云港鑫能享有的全部電力上網(wǎng)收費(fèi)收益權(quán)。，本所律師認(rèn)為，首先， 原始權(quán)益人對其生產(chǎn)的電力享有法定權(quán)益， 該權(quán)益屬于一種物權(quán)，且原始權(quán)益人基于對 電力的所有權(quán)而享有收益的權(quán)能。其次，購售電合同及并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議僅為原始 權(quán)益人實(shí)現(xiàn)電力上網(wǎng)收費(fèi)收益權(quán)的方式和途徑，通過向合同對方收取電力上網(wǎng)電費(fèi)從而 實(shí)現(xiàn)收益權(quán)。因此，專項(xiàng)計劃中原始權(quán)益人轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)資產(chǎn)系特定期間內(nèi)的電力上網(wǎng)收 費(fèi)收益權(quán)而非合同債權(quán)，并不涉及購售電合同及并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議項(xiàng)下債權(quán)或債

8、務(wù) 的轉(zhuǎn)讓，我國現(xiàn)行法律法規(guī)亦未強(qiáng)制要求原始權(quán)益人就轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)資產(chǎn)事宜事先取得相關(guān) 債權(quán)人同意或通知相關(guān)債務(wù)人，故，原始權(quán)益人轉(zhuǎn)讓基礎(chǔ)資產(chǎn)無需征得上述協(xié)議項(xiàng)下的 合同對方的同意或事先取得相關(guān)債權(quán)人同意或通知相關(guān)債務(wù)人。二、購售電合同及并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議中有關(guān)抗辯條款的約定根據(jù)原始權(quán)益人分別簽訂的購售電合同及并網(wǎng)調(diào)度協(xié)議并經(jīng)本所律師適當(dāng) 核查，該等協(xié)議中不存在如果用電量不滿足需求， 付款人可以拒絕支付已完成部分的款 項(xiàng)及其他類似抗辯條款。原始權(quán)益人分別與江蘇省電力公司簽訂的購售電合同均約定在合同有效期內(nèi)，江蘇省電力公司應(yīng)按月向原始權(quán)益人預(yù)結(jié)付電費(fèi)， 次月26日或之前支付100%上月預(yù)結(jié) 付電費(fèi)。支付日為

9、節(jié)假日時，支付日順延；江蘇省電力公司延期支付時，每天按遲交款 項(xiàng)的千分之三向乙方支付違約金。綜上，本所律師認(rèn)為，該等協(xié)議中不存在如果用電量不滿足需求， 付款人可以拒絕 支付已完成部分的款項(xiàng)及其他類似抗辯條款，且江蘇省電力公司應(yīng)按照上述約定向原始 權(quán)益人結(jié)付電費(fèi)，否則其應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。反饋意見4： xx智慧能源目前尚有未還本到期的短融、中期票據(jù)和貸款，請律 師在法律意見書中論證是否需就擔(dān)任專項(xiàng)計劃差額支付承諾人征得債權(quán)人同意，請律 師發(fā)表明確意見。答復(fù)如下：根據(jù)xx智慧能源提供的資料并經(jīng)本所律師適當(dāng)核查，截至本補(bǔ)充法律意見書出具日，xx智慧能源目前尚有未還本到期的2016年度第一期中期票據(jù)

10、、2016年度第二期中期票據(jù)、公開發(fā)行的2016年公司債券（第一期）及總金額合計約為23.24億元的貸款合同。一、融資工具及貸款合同中的相關(guān)約定（一）中期票據(jù)根據(jù)XX智慧能源2016年度第一期中期票據(jù)、2016年度第二期中期票據(jù)的募集說 明書并經(jīng)本所律師適當(dāng)核查，xx智慧能源在該等中期票據(jù)存續(xù)期間涉及可能對其資產(chǎn)、 負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響的重大合同的，應(yīng)及時向市場披露，但無需就擔(dān)任 專項(xiàng)計劃差額支付承諾人征得債權(quán)人同意。（二）公司債券根據(jù)XX智慧能源公開發(fā)行的2016年公司債券（第一期）的募集說明書并經(jīng)本所律 師適當(dāng)核查，XX智慧能源在上述公司債存續(xù)期內(nèi)發(fā)生可能影響其償債能力的重大事

11、項(xiàng) 時，應(yīng)及時向市場披露，但無需就擔(dān)任專項(xiàng)計劃差額支付承諾人征得債權(quán)人同意。（三）貸款合同根據(jù)XX智慧能源目前正在履行的相關(guān)銀行貸款合同并經(jīng)本所律師適當(dāng)核查， XX智 慧能源發(fā)生可能對其償債能力或貸款人權(quán)益造成不利影響的行動時， 需事先征得貸款人 書面同意和/或通知貸款人或就貸款人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)作出令其滿意的安排。二、xx智慧能源的償債能力及履約情況根據(jù)XX智慧能源截至2017年3月31日的資產(chǎn)負(fù)債表（未經(jīng)審計），XX智慧能源 的凈資產(chǎn)合計約為41.30億元，足以覆蓋總金額合計約為23.24億元的銀行貸款。此外， 根據(jù)XX智慧能源的說明，截至本補(bǔ)充法律意見書出具日，XX智慧能源按照上述貸款合同的約

12、定全面履行其在該等合同項(xiàng)下的義務(wù)，相關(guān)債權(quán)人未向其主張過任何違約責(zé)任。綜上，本所律師認(rèn)為，截至本補(bǔ)充法律意見書出具日，xx智慧能源具備償債能力且能夠按照上述貸款合同的約定全面履行其在該等合同項(xiàng)下的義務(wù)，其擔(dān)任專項(xiàng)計劃差額支付承諾人不會對其償債能力或相關(guān)債權(quán)人的權(quán)益造成不利影響。因此， xx智慧能 源擔(dān)任專項(xiàng)計劃差額支付承諾人應(yīng)及時向市場披露，但無需事先征得貸款人書面同意和 /或通知貸款人或就貸款人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)作出令其滿意的安排。反饋意見9:根據(jù)項(xiàng)目文件，2014年、2015年和2016年，各原始權(quán)益人的現(xiàn) 金流出主要是和母公司 xx智慧能源的現(xiàn)金池調(diào)撥，凈流出規(guī)模由 xx智慧能源每年對 公司的資

13、金規(guī)劃導(dǎo)致。（1）請律師針對調(diào)撥流程的合法合規(guī)性、決策程序的正當(dāng)性發(fā) 表明確的法律意見；（2）請管理人詳細(xì)披露相關(guān)現(xiàn)金池調(diào)撥情況、調(diào)撥原則和資金規(guī) 劃，說明存續(xù)期間該安排對于原始權(quán)益人持續(xù)經(jīng)營的影響，并進(jìn)行充分的披露和風(fēng)險 揭示。答復(fù)如下：根據(jù)XX智慧能源現(xiàn)行有效的資金管理標(biāo)準(zhǔn)及其說明，為滿足XX智慧能源和其 下屬公司及機(jī)構(gòu)（含原始權(quán)益人，下稱“下屬公司”）之間的資金融通需要，下屬公司 每日定時將其資金以委托貸款的方式劃入以 XX智慧能源的名義設(shè)立的現(xiàn)金池賬戶，并 在對外付款時以歸還委托貸款的方式由銀行系統(tǒng)自動將相應(yīng)資金從現(xiàn)金池賬戶中劃撥 至該下屬公司賬戶。如下屬公司擬向 XX智慧能源和其他下

14、屬公司進(jìn)行資金拆借的，由 該下屬公司向XX智慧能源提出申請，并由XX智慧能源審批后，將相應(yīng)資金以委托貸款 的方式從現(xiàn)金池賬戶中劃撥至該下屬公司賬戶。XX智慧能源和下屬公司在事先約定的期間內(nèi)結(jié)算委托貸款利息，并通過銀行進(jìn)行利息劃撥。根據(jù)XX智慧能源現(xiàn)行有效的公司章程及資金管理標(biāo)準(zhǔn)并經(jīng)本所律師適當(dāng) 核查，資金管理標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容及上述資金調(diào)撥流程、決策程序未違反我國現(xiàn)行法律法 規(guī)及公司章程的規(guī)定，應(yīng)屬合法有效。反饋意見13:原始權(quán)益人二如東熱電以全部凈資產(chǎn) 2億元為母公司xx智慧能 源進(jìn)行擔(dān)保債務(wù)，母公司xx智慧能源同時為原始權(quán)益人二如東熱電做本次發(fā)行的差額 支付方，請管理人及律師分析這類循環(huán)擔(dān)保的信用

15、風(fēng)險，并在計劃說明書中進(jìn)行相應(yīng) 的風(fēng)險揭示，并設(shè)置相應(yīng)的風(fēng)險緩釋措施。答復(fù)如下：根據(jù)XX智慧能源與渣打銀行（香港）有限公司簽訂的借款合同及如東熱電、 寶應(yīng)XX等與渣打銀行（香港）有限公司簽訂的保證合同，如東熱電、寶應(yīng)XX分別 為xx智慧能源向渣打銀行（香港）有限公司總額度為 50,000,000美元的非承諾性循環(huán) 貸款安排提供保證限額為480萬美元、180萬美元的連帶共同保證。根據(jù) xx智慧能源 的說明，截至本補(bǔ)充法律意見書出具日，XX智慧能源尚未清償?shù)脑蜚y行（香港）有 限公司借款為5,000萬美元。根據(jù)XX智慧能源與中國銀行股份有限公司蘇州工業(yè)園區(qū)支行簽訂的借款合同 及如東熱電與中國銀行股

16、份有限公司蘇州工業(yè)園區(qū)支行簽訂的最高額保證合同，如東熱電為xx智慧能源向中國銀行股份有限公司蘇州工業(yè)園區(qū)支行最高額為2.5億元的貸款提供連帶責(zé)任保證。根據(jù) XX智慧能源的說明，截至本補(bǔ)充法律意見書出具日，XX智慧能源尚未清償?shù)闹袊y行股份有限公司蘇州工業(yè)園區(qū)支行借款為6億元。根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)條款及差額支付承諾函，XX智慧能源擔(dān)任專項(xiàng)計劃的差額支付承 諾人，對專項(xiàng)計劃資金不足以支付專項(xiàng)計劃費(fèi)用、 優(yōu)先級資產(chǎn)支持證券的各期預(yù)期收益 和當(dāng)期應(yīng)償付/剩余未清償本金余額的差額部分承擔(dān)支付義務(wù)?；谏鲜銮樾危绻鸛X智慧能源經(jīng)營情況出現(xiàn)惡化導(dǎo)致其債務(wù)償還出現(xiàn)困難，則如東熱電及寶應(yīng)XX需履行擔(dān)保義務(wù)，可能會影響現(xiàn)金流的歸集，對專項(xiàng)計劃的償付產(chǎn) 生不利影響。對此，計劃管理人