2007年二級建造師考試資料

1、2007年二級建造師考試資料 P13 要求行為內容合法 不存在以合法形式掩 蓋非法目的 例如，張三是債務人， 李四是債權人。 張三為了達到不償還李四債務的目的， 將自己僅有的房產(chǎn)贈與了好朋友王五。 由于房產(chǎn)本屬于張三所有， 其贈與行為屬 于合法形式。 但是，這種合法形式卻掩蓋了一個非法的目的， 那就是不想償還李 四的債務。這就屬于我們這里所說的“以合法形式掩蓋非法目的”的行為。 合同法第 74 條規(guī)定：“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)， 對 債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。 ”所以說，存 在這種情形的，由于存在被撤銷的可能，所以不能認為是有效的行為。 P15

2、合同 例如，承包商和業(yè)主簽訂了施工合同后， 業(yè)主就有了一個債， 即支付給承包 商工程款。 承包商也有了一個債， 即應該為業(yè)主修建工程。 不要把債僅僅理解為 錢，它事實上體現(xiàn)了當事人應承擔的義務，有多種表現(xiàn)形式。 P16 不當?shù)美?例如某人在大街上拾到 100 元錢，這就屬于不當?shù)美?因為，這筆錢的獲得 沒有法律或合同的根據(jù)， 同時獲利是建立在失主失去 100 元錢的基礎之上的。 此 時，如果失主找到了這個人， 則這個人就有一個債， 那就是要將這 100 元歸還給 失主。 P16 無因管理 例如，某農(nóng)民撿到了一頭牛， 他就帶回家飼養(yǎng)起來。 這種行為就屬于無因管 理，因為這位農(nóng)民既未受人之托，

3、也不負有法律規(guī)定的義務來飼養(yǎng)牛。 如果過了 兩個月，失主找來了， 則他們雙方就都有了一個債： 農(nóng)民的債是將牛歸還給失主， 這個債的產(chǎn)生是基于不當?shù)美?牛的主人也有一個債， 要支付給農(nóng)民這兩個月用 于飼養(yǎng)牛的工錢、草料錢等，這個債的產(chǎn)生是基于無因管理。 P16 侵權行為 侵權行為和違約行為有相同點也有不同點。 其相同點在于二者都是有損于對 方利益的行為， 不同點在于侵僅行為違反的可能是民法、 刑法、消費者權益保護 法等。違約行為中當事人可能主觀故意違反了合同中的約定， 也可能當事人沒有 過錯，只是由于外界客觀原因導致沒能按照合同中的約定去履約。 違約行為必須 要有有效合同的存在，違反的是合同中

4、的約定。侵權行為則不一定有合同存在， 違反的相關的法律。 教材 P21 超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制 例：甲向乙于 2001年1月1日借款 10萬元，約定 2個月歸還。到期后甲未 歸還，已也未要求歸還。甲于 2003年 10 月歸還了 10 萬元給乙，后經(jīng)人點撥說 本可以不歸還的，甲覺的有道理，于是找乙追回。乙不給，甲訴至法院請求判令 返還 10 萬元。 答：按照民法通則第 138條規(guī)定，乙可以不返回給甲 10 萬元。 教材 P21 訴訟時效中斷 例：甲于 1996年 3月 1日借給乙 10萬元，雙方約定借款期限為 1個月。乙 到期后未還，后甲曾于 1998年4月 1日

5、電話要求乙還錢，未果；甲又于 1999 年 4 月 1 日請求乙的保證人丙還錢，未果；甲又于 2000 年 4 月 1 日起訴乙，未 果；2001年 4月 1 日，乙的財產(chǎn)代管人丁向甲表示準備還錢。問此時甲、乙之 債的訴訟時效期間何日到期？ 答：2003年4月1日（期間共有4次中斷） P21 訴訟時效期間權利的最長保護期間 訴訟時效的起算點是當事人知道或者應當知道自己的權利被侵害了，強調的 是一種主現(xiàn)狀態(tài)；而權利最長保護期限 20年的起算點則是權利（實際）被侵害 之日，強調的是一種客觀狀態(tài)。例如，某甲到某乙家里作客，走的時候偷走了某 乙收藏的一件古董，某乙一直沒有發(fā)現(xiàn)這件事情。10年后一次偶然

6、的機會，某 乙在某甲家發(fā)現(xiàn)了這件古董，這時訴訟時效期間就應從某乙知道某甲侵害其財產(chǎn) 權之日起開始計算。仍引用前面的例子，如果某乙是在 20年后（比如說第22 年）某一天發(fā)現(xiàn)了某甲侵害其財產(chǎn)的事實，由于時間已經(jīng)超過了最長保護期限， 某乙將喪失勝訴權。 教材P22工程建設的一般程序如下： 立項批報建登記招投標工程發(fā)包 辦理質量監(jiān)督手續(xù)領取施工許可證（縣級以上人民政府建設行政主管 部門）開工。 P28肢解發(fā)包 此處要把握住“肢解發(fā)包”的本質，即“應當由一家單位完成的，包給了幾 家”。例如，對于房屋建筑工程，發(fā)包人將一樓的施工包給了一家施工單位，將 二樓的施工包給了另一家施工單位，這就是肢解發(fā)包。 但

7、是，我們也不能因此就認為一個工程只能發(fā)包給一家施工單位。 例如，某 高速公路施工項目分為幾個標段，分別發(fā)包給了幾家施工單位，這不能認為是肢 解發(fā)包，而應當認為是平行承發(fā)包模式。 對于肢解發(fā)包的弊端，我們能夠做到理解即可，不需要記憶。 P29連帶責任 例如，甲公司與乙公司組成聯(lián)合體，他們在組成聯(lián)合體的協(xié)議中約定，如果 在施工過程中遇到業(yè)主的索賠，聯(lián)合體各方要各自承擔50%的責任。后來在施工 的過程中果然遇到了業(yè)主的索賠， 索賠金額為一萬元。按照協(xié)議，甲公司和乙公 司應該各承擔五千元。但是，如果業(yè)主要求甲公司自己償還這筆錢的話， 甲公司 不可以它同乙公司有協(xié)議為由拒絕。 它必須要拿出來一萬元交給業(yè)

8、主，然后再根 據(jù)協(xié)議向乙公司索回多付出的五千元。他們承擔的這種責任就是連帶責任。 這個例子中，盡管甲公司不得拒絕業(yè)主的要求首先支付一萬元， 但是由于其 可以向乙公司追償，所以，事實上還是按照甲公司和乙公司的協(xié)議償還債務的。 這一點，希望考生要認真體會。 P38招投標活動各階段時間要求 招標公告 無具體規(guī)定（有的部委規(guī)定為5 日） 出售標書 5個工作日 編制投標文件 依法必須招標的項目：20日 非依法必須招標的項目：合理時間（無具體時間要求） 遞交投標文件 招標文件中規(guī)定的時間 開標 招標文件中規(guī)定的時間 評標 12天（無具體規(guī)定） 定標（確定中標人） 一般要求w 15日（從評標委員會提交評標報

9、告之日起） 最遲應當在投標有效期結束日30個工作日前確定 向有關行政監(jiān)督部門 提交招標投標情況書 面報告 依法必須招標的項目：確定中標人之日起 15日內 發(fā)出中標通知書 同時將中標結果通知所有未中標的投標人 簽訂合同 自中標通知書發(fā)出之日起30日內 向未中標的投標人退 簽訂合同后5個工作日內 還投標保證金 教材P45注意與合同中的要約等的生效時間一一到達主義，而這里中標通知書 發(fā)出就生效了，主要是對招標人的一種約束 教材P47 幾種費用的比較： 工本費：發(fā)售招標文件或資格預審文件時收取的費用，不退還 押金：發(fā)售招標文件時所附的設計文件收取的費用，退還設計文件時退還 給投標人 投標保證金：提交投

10、標文件時一并提交給招標人，滿足一定的條件時（見 上）退還 履約擔保：有時招標文件要求中標人在規(guī)定的時間內向給招標人遞交履約 擔保，在驗收通過之日或保修期結束后退還，具體由雙方合同約定。例如：投標 違約的例子：06年14題（2級）。 教材P5152 對安全設施、設備的質量負責的崗位 事項 設計 施工 驗收 設備質量 負責 的崗 位 設計人、設計 單位 審查部門、審 查人員 施工單位 驗收部 門 驗收人 員 檢測、檢驗機構 教材P5758 事故報告程序 現(xiàn)場有關人員本單位負責人上報給以下有關部 門：負責安全生產(chǎn)監(jiān)督管理的部門按規(guī)定上報 分包單位 總包單位 逐級上報（程序同上） 教材P130 要約不

11、可撤銷的情形 要約中確定了承諾期限。 女口：甲向乙購買水泥，在發(fā)給乙的函件中稱“請按要求在3天內將水泥運至 工地，每噸280元?！?以其他形式明示要約不可撤銷。 如：甲向乙購買水泥， 在發(fā)給乙的函件中稱 “我方將保持要約中列舉的條件 （如價格、交貨地點、數(shù)量等）不變，直到你方答復為止。 ” 受約人有理由認為要約是不可撤銷的， 并且已為履行合同作了準備工作。 如：要約人要求受要約人以行動作為承諾的， 受要約人就有理由認為要約 是不可撤銷的，例如乙水泥廠向某建筑商甲發(fā)出函件， 稱“款到即發(fā)貨（水泥）”， 甲收到函件后未向乙回復，但向人家借了款，準備寄給乙” 。 教材 P130要約（消滅）失效的情形

12、 拒絕要約的通知到達要約人 如：甲于 5 月1 日向乙（圖書發(fā)行商）發(fā)出一購書函件，要求購買某書 100本，書務必于 5月 15日前寄到，貨到付款。乙于 5月3日收到該函件， 并于5月5日回復函件給甲，稱“書已賣完，無貨可供” 。乙于 5月7日收到 該函件。問要約生效時間、要約失效時間？ 答：要約生效時間為 5 月 3 日，要約失效時間為 5 月 7 日。 要約人依法撤銷要約 如：甲于 5 月 1 日向乙（圖書發(fā)行商）發(fā)出一購書函件，要求購買某書 100本，函件于 5月 5日到達乙處。 5月 2日甲不想購買該書，同日又向乙發(fā) 出第二封函件，函件于 5月 6日到達乙處，此時乙尚未發(fā)出承諾函。 （

13、比較要約撤回） 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 如：甲于 5 月 1 日向乙（圖書發(fā)行商）發(fā)出一購書函件，要求購買某書 100本，書務必于 5月 15日前寄到。乙于 5月3日收到該函件，并于 5月16 日將書寄給甲，此時，甲能否要回書款？ 受要約人對要約的內容作出實質性變更 上例中，甲向乙郵寄了 150 本書 教材 P133 其他形式 例：租賃房屋的合同， 在租賃房屋的合同期滿后， 承租人也未表示退房而是 繼續(xù)交房租， 出租人仍然收租金， 根據(jù)雙方當事人的行為， 我們可以推定租賃合 同繼續(xù)有效 P134 締約過失責任 1締約過失責任是一個非常重要的概念。我們應該認真掌握，尤其是與違 約責任的

14、關系我們更要認識清楚。 下面我們來說明一下締約過失責任與違約責任 的區(qū)別： （1）締約過失責任發(fā)生在合同的訂立過程中，而違約責任發(fā)生在合同訂立 以后。違約責任中的“約”指的就是合同中的約定，所以，如果沒有生效的合同 約定，就談不上違約了。 （2）締約過失責任強調當事人一方要有過錯，而違約責任不管當事人是否 有過錯，只要事實上沒有按照合同的約定來做或沒做好就要承擔違約責任。 （3）締約過失責任強調另一方當事人要有實際損失，而違約責任則并不強 調守約方是否實際有損失。 例如，某甲欺騙某乙說： “我有工程需要向外分包，你是否希望自己來承包 這個分包工程？” 某乙說：“當然愿意?！?某甲說：“那好，你

15、回去購買機械、材料然后回來與我簽訂合同。 ” 當某乙購買了機械設備、 材料后來找某甲簽訂合同， 某甲告訴某乙自己根本 沒有工程要分包。 由于某甲與某乙還沒有簽訂合同， 某乙不能要求某甲承擔違約責任， 但是他 可以要求某甲承擔締約過失責任。 2締約過失責任的四個構成要件要牢牢掌握，特別是要對比違約責任的要 件來學習。 3違背誠實信用原則的具體體現(xiàn)，均應當掌握。 教材 P134 締約過失責任舉例說明： 例：甲知道乙有轉讓餐館的意圖， 甲并不想購買該餐館， 但為了阻止乙將餐 館賣給競爭對手丙， 卻假意與乙進行了長時間的談判， 當丙購買了另一家餐館后， 甲中斷了談判。 后來乙以比丙出價更低的價格將餐館

16、轉讓了， 此時甲應賠償乙損 失 締約過失責任與違約責任的區(qū)別： 締約過失責任：適用于合同成立 前（訂立過程中）。 投招標活動中，如果締約過失是招標人的原因造成的，則應退還給投標人投 標保證金并給予賠償。 違約責任：適用于合同成立并生效的情形 例：甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，甲同意 3 天后簽訂正式的買賣合同，并先 交 1000 元給以乙，乙出具的收條上寫明為“收到甲定金 1000 元?！? 天后，甲 了解乙故意隱瞞了該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。下列哪一個說法正 確？ A 甲有權要求乙返還2000元并賠償在買車過程中受到的損失 B 甲有權要求乙返還1000元并賠償在買車過程中受到的損失 C

17、. 甲只能要求乙賠償在磋商買車過程中受到的損失 D. 甲有權要求乙承擔違約責任 答案： B 締約過失責任不適用定金雙倍返還規(guī)定 教材 P138 損害社會公共利益的合同 例： 甲為一乘客（老煙民，熟知煙的價格） ，乙為一小販。乙在火車上叫賣“紅 塔山香煙， 10 元一條?！奔仔廊毁I之。經(jīng)查，該煙為假煙。甲與乙之間的行為性 質應如何認定？（ ） A 無效民事行為，理由為欺詐 B 可撤銷民事行為，理由為欺詐 C. 無效民事行為，理由是違反法律規(guī)定 D. 有效民事行為，理由是雙方達成合意 答：公然買賣假煙是損害社會公共利益的行為，選 C 教材 P141 撤銷權的消滅 例 甲向首飾店購買鉆石戒指一枚，

18、標簽標明該鉆石為 “天然鉆石”，買回后 被人告知其實是人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時 1年零 6個月，未果。 現(xiàn)甲欲訴請法院撤銷該買賣關系，其主張能否得到支持？（） A 不可以，已超過行使撤銷權的一年除斥期間 B. 可以，首飾店主觀上存在欺詐故意 C 可以，未過兩年訴訟時效 D.可以，雙方系因重大誤解訂立合同 答：選 A 教材 P142 無處分權的人訂立的合同 甲將其電腦借給乙使用， 乙卻將電腦賣給丙。 依照我國合同法的規(guī)定， 下列 關于乙、丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪個是正確的？（ ） A .無效 B. 有效 C. 效力待定 D. 得變更或撤銷 答：根據(jù)合同法第 51 條規(guī)定，無處

19、分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者 無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。選 C P142 舉例說明表見代理 某建筑公司沒有委托某甲去購買材料，有一天，某甲出差路過一個水泥廠， 看到水泥的質量很不錯，于是就代建筑公司與水泥廠簽訂了一份水泥供貨合同。 如果水泥廠（即善意相對人）有正當理由相信行為人有代理權（當然，這事實上 只能是誤會，因為某甲沒有代理權） ，那么，該合同有效。合同有效就意味著水 泥廠將水泥送到建筑公司后， 建筑公司就必須將這批水泥買下來， 如果不買將要 承擔違約責任。 那么，大家可能會產(chǎn)生這樣的疑問： 某甲是沒有代理權的呀， 水泥廠怎么會 有正當理由相信他有代理權哪

20、？應該說，能讓水泥廠相信的途徑有很多，例如， 該建筑公司曾經(jīng)委托某甲買材料， 并且給了某甲一份委托書， 但是，那次委托事 項完成后， 建筑公司疏于管理， 一直沒有將委托書收回。 而委托書上面也沒有注 明失效日期。今天，某甲剛好將委托書派上用場，這樣，就可以認為水泥廠有足 夠正當?shù)睦碛上嘈拍臣子写頇嗔恕?P142 越權訂立的合同 我們在學習的時候，可以將此類效力待定的合同與表見代理相對比來理解。 是否屬于權限范圍 合同是否已 經(jīng)成立 合同是否有效 是 否 表見代理訂立的合 同 否 是 相對人有正當理 由 相信行為人有代 理權 相對人無正當理 由 相信行為人有代 理權 是 否 越權訂立的合同 否

21、 是 相對人不知道行 為人越權 相對人知道行為 人越權 P142 無處分權人訂立的合同 注意掌握無處分權人訂立的合同，在兩種情況下有效：一是經(jīng)權利人追認； 二是無處分權人訂立合同后取得處分權。 例如，甲公司有一臺挖掘機，2005年5 月8日被乙公司賣給了丙公司，約定 2005年7月8日交貨。這就是無處分權人 處分了別人的財產(chǎn)。此合同屬于效力待定的合同。如果在2005年6月8日，乙 公司買下了甲公司的挖掘機，則原來簽訂的合同就是有效的合同了。也就是說， 乙公司要在7月8日將此挖掘機交付給丙公司。 P142附條件合同 1 舉例說明第45條第1款的規(guī)定： 某甲與某乙簽訂了一份合同，合同中約定，如果下

22、雨了，某甲就購買某乙出 售的雨傘。如果明天真的下雨了，那么該合同成立，某甲必須將某乙的雨傘買下 來。 2 舉例說明第45條第2款的規(guī)定： 某甲對某乙說：“如果十分鐘后某丙出現(xiàn)在我們面前， 我就給您100元”某 乙說：“好的?！?第一種情況：某甲說完了以后后悔了，他馬上打電話給自己的朋友們，告訴 他們馬上去某丙的家里，將某丙騙到別處，使得他不可能在十分鐘后出現(xiàn)在某甲 某乙的面前。如果事后證明果然如此，那么，這就是某甲為自己的利益不正當?shù)?阻止條件成就，視為條件已成就。也就是某甲要向某乙支付100元。 第二種情況：某乙看到有利可圖，偷偷打電話給某丙，要求他十分鐘后準時 出現(xiàn)，某丙乘車火速趕來，十分

23、鐘后果然出現(xiàn)在他們面前。如果事后證明果然是 這樣，這就是當事人不正當?shù)卮俪蓷l件成就的， 視為條件不成就，某甲不同向某 乙支付100元。 P144合同履行的主體 1 舉例：某承包人委托某進出口代理商進口成套設備，該代理商依約以自 己名義與境外設備供應商訂立進口合同，該合同雙方約定該供應商將設備運至項 目現(xiàn)場，接受人為該承包人。本例即屬于上述“當事人約定由債務人向第三人履 行債務”的情形。 2 由債務人向第三人履行債務。 例如，某甲是某乙的債務人，現(xiàn)在他們約定某甲將所欠的債務向某丙償還。 在這個約定下，如果某甲未向某丙履行債務或者履行債務不符合約定，則某甲應 當向某乙承擔違約責任。在這里，某甲是債

24、務人，某乙是在債權人，某丙是第三 人。 3 由第三人向債權人履行債務 例如，某甲是某乙的債務人， 現(xiàn)在他們約定由某丙代替某甲向某乙還債， 如 果某丙不履行債務或者履行債務不符合約定， 則某甲要向某乙承擔違約責任。 而 某甲則可以根據(jù)法律規(guī)定或和某丙的約定向某丙追究責任。 4大家記住一句話，合同具有相對性，違約責任僅約束合同當事人，而與 當事人以外的第三人無關。 P161 企業(yè)的合并與分立涉及權利義務概括轉移 1舉例說明： 甲公司與乙公司簽訂合同后分立，變成了丙、丁兩個公司。那么： 丙、丁兩個公司對原甲公司的債權、債務有約定的情況下，按約定的意見 執(zhí)行即可； 如果丙、 丁兩個公司中對原甲公司的債

25、權、 債務沒有約定， 則兩個公司中 的任何一個都有權利向乙公司主張原甲公司的全部權利， 然后按照原甲公司分立 協(xié)議進行分配。同時，任何一個公司都有義務承擔甲公司對乙公司的全部債務， 其多承擔的部分可以根據(jù)分立協(xié)議向另一個公司追償。 P162 合同解除的程序 “依據(jù)上述法律規(guī)定，當事人未辦理有關手續(xù)時，合同的解除則不一定發(fā) 生解除效力。例如，法律、行政法規(guī)規(guī)定以批準、登記等作為解除合同生效要件 時，則不經(jīng)批準、登記，解除是不生效的，當事人要承擔不生效的民事責任；如 果法律、行政法規(guī)規(guī)定登記只作為備案之用時，那么即使沒有經(jīng)批準或者登記， 合同的解除仍然生效，便當事人可能要承擔某些行政上的責任，如行

26、政處罰。 ” P162 合同解除的法律后果 因承包商的施工質量不合格致使不能實現(xiàn)合同目的， 業(yè)主解除合同。 解除合 同后，業(yè)主可以要求承包商恢復原狀，將工程拆除。或者采取其他補救措施，將 工程加固。如果由于這個工程的修建導致業(yè)主其他損失，例如拖延了整個工期， 則業(yè)主可以要求承包商予以賠償。 教材 P162 法定解除合同的情形 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的（發(fā)生方與對方均有法定解除權） 例： 甲、乙訂立一棉花購銷合同， 約定甲收購乙農(nóng)場秋后收獲的全部棉花。 不料，乙農(nóng)場逢夏季洪水之災， 棉花全被充走， 寸棉未收。問：誰可以解除合同？ 例： 上例中乙農(nóng)場雖然在夏季逢洪水之災，但災害后棉花產(chǎn)量只是

27、稍有減 產(chǎn)而已。問：甲、乙誰有權解除合同？ 在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履 行主要債務 例： 甲、乙于 7月訂立一買賣合同，標的是甲祖?zhèn)鞯囊凰未G瓷瓶，約定 甲于 9月1日交貨。 8月8日，甲約乙看瓶，并當乙的面擲瓶于地（或贈送給博 物館）。問：乙可否解除合同？ 答：乙可以解除合同，因甲以自己的行為表明不履行合同，構成預期違約。 當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行 例： 甲乃一鋼廠，乙為鋼鐵貿易公司。甲、乙約定，甲在6月 1日前交付 鋼材 500噸給乙，貨到付款。過了 6月 2日，甲未交付。問：乙可否解除合同？ 答：不可以。 例： 上例中乙

28、于 6月 3日催告甲：“甲方務必于 6月25日前送到，否則我 方無法履行與另一公司的合同。 ”過了 6月 25日，甲仍未送到。問：乙可否解除 合同？ 當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的 例： 中國一公司與加拿大一公司訂立買賣一批圣誕禮品的合同，約定中方 務必于 11月 20日前運貨至溫哥華港。 履行過程中中方遲延交貨， 至溫哥華港時 間是 12月 26日。問：加方能否解除合同？ P164 舉例說明預期違約 承包商與業(yè)主簽訂的施工合同中約定竣工日期為 10月 1日。根據(jù)承包商提 交的施工組織設計， 承包商即使夜以繼日地工作， 也就剛剛能夠完成任務。 現(xiàn)在 承包商已經(jīng)將現(xiàn)

29、場所有的材料、 設備、人員撤離現(xiàn)場， 可以判斷出承包商事實上 已經(jīng)不可能在 10 月 1 日竣工。則此時業(yè)主就可以要求承包商承擔違約責任，而 不必等到 10 月 1 日看一看是否突然出現(xiàn)一棟樓房再要求其承擔違約責任。由于 現(xiàn)在是 6月1日，先于 10月 1日，所以，承包商現(xiàn)在承擔的違約責任稱為預期 違約責任。 另一種情況是， 承包商現(xiàn)在明確表示 （例如向業(yè)主發(fā)來一封函） 自己不能再 履行合同中約定的義務了，則業(yè)主也可以在 10月 1日前要求他承擔違約責任。 教材 P164 賠償損失 旅客言飛機誤點使其耽誤了一筆買賣，要求賠償。該買賣是否耽擱，航空 公司在售票時是無法預見的，故此間接損失不予賠償

30、 如：出租汽車修理遲延交付造成的損失 注意比較： 合同法違約責任采取的原則為嚴格責任， 即為無過錯責任原則； 民法 為“過錯責任原則”。舉例：花盆從樓上墜落，將地面上的人砸傷的賠償問題。 教材 P164 違約金 例 1：甲、乙訂立標的額為 100萬元的合同，約定一方違約應承擔 5 萬元 違約金。后甲違約，致使乙損失 4 萬元。問：乙至多可請求甲承擔多大的違約責 任？ 答：本題中約定的違約金為 5萬元，造成的損失是 4 萬元，此時乙至多可請 求甲承擔 5 萬元。 可總結為：違約金損失（高于損失但不過分），適用違約金 例 2：上例 1 中，甲違約致使乙損失 6 萬元，問，乙可要求甲承擔多大的 違約

31、責任？ 答： 6 萬元。 約定的違約金是 5 萬元，造成的損失是 6萬元， 即為： 約定的違約金低于造 成的損失，非違約方原則上可要求增加到損失水平上，不讓老實人吃虧。 例 3：上例 1 中，甲違約致使乙損失 5000 元，問，乙可要求甲承擔多大 的違約責任？ 答：甲可請求法院或仲裁庭適當減少違約金，而法官或仲裁員可在（5000 元一5萬元）之間找一個恰當?shù)狞c。 此時法律若不干預，乙因甲違約而額外凈得 4.5萬元。設甲適當履行，乙所 獲的履行利益也不見得有這么豐厚呀！ 若如此，乙在訂約后不天天禱告甲速速違 約才怪！ 但另一方面，千萬注意法官不可能將乙期望從 5萬元猛降到5000元，而應 “適當

32、減少”。究竟何為適當，要看法官自由裁量權火候的把握了，如3萬元、 3.5萬元、2.5萬元，都未嘗不可 P165違約金與定金的選擇 1、應注意，任何一方當事人如果選擇適用違約金條款，收受定金的一方應 當將定金返還給交付定金的一方。 2、舉例說明定金條款和違約金條款的選擇適用 例如，在某合同中，甲方向乙方交付 10萬元作為定金，雙方同時約定：任 何一方違約，應向對方支付違約金 15萬元。問： （1）如果是甲方違約，乙方應如何追究甲方違約責任，才能使自己更有利 呢？ 答案是選擇適用違約金條款，即要求甲方支付15萬元違約金。但不要忘了 乙方應將10萬元定金返還給甲方，這樣兩相抵扣，甲方實際上還應向乙方支付 5萬元。 （2）如果是乙方違約，甲方應如何追究乙方違約責任，才能使自己更有利 呢？請大家思考一下，答案能不能是 20萬元？ 正確答案仍是選擇違約金條款，即要求乙方支付15萬元違約金。盡管適用 定金條款的“雙倍返還”甲方可獲得20萬元，但其中只有一半，即10萬元才是 違約金性質的，另一半本來就是甲方自己的。而如果選擇違約金條款，甲方除可 獲得15元違約金外，還可要求乙方返還10萬元定金