完整word版商法復(fù)習(xí)資料

1、商法復(fù)習(xí)資料一、名詞解釋1. 商事外觀主義： 指以交易當事人行為的外觀為標準， 從而確定其行為所產(chǎn)生的 法律效果。2. 有限合伙企業(yè)： 由普通合伙人和有限合伙人組成， 普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù) 承擔無限連帶責(zé)任， 有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責(zé)任。3. 破產(chǎn)別除權(quán)：破產(chǎn)程序開始之前， 就債務(wù)人的特定財產(chǎn)設(shè)定了擔保物權(quán)或者存 在有其他特別優(yōu)先權(quán)的， 于債務(wù)人宣告破產(chǎn)后， 權(quán)利人享有就該特定財產(chǎn)不依照 破產(chǎn)清算程序而優(yōu)先獲得清償和滿足的權(quán)利。4. 破產(chǎn)撤銷權(quán)： 指破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告前的臨界期內(nèi)， 實施有害于債權(quán)人團體利益 的行為，破產(chǎn)管理人有權(quán)請求法院撤銷該行為， 使因該行為轉(zhuǎn)讓

2、的財產(chǎn)或利益回 歸破產(chǎn)財團。5. 破產(chǎn)和解：指在人民法院受理破產(chǎn)案件后， 在破產(chǎn)程序終結(jié)前， 債務(wù)人與債權(quán) 人之間就延期償還和減免債務(wù)問題達成協(xié)議，中止破產(chǎn)程序的一種方法。6. 共益?zhèn)鶆?wù)：指人民法院受理破產(chǎn)申請后， 為了全體債權(quán)人的共同利益以及破產(chǎn) 程序順利進行而發(fā)生的債務(wù)。二、簡答論述 1. 商法的性質(zhì) （1） （2） （3） （4） （5）7. 公司債券：指公司依照法定程序發(fā)行的， 約定在一定期限還本付息的有價證券。規(guī)范的重點是營利性行為 規(guī)范的可借鑒性 技術(shù)性 和經(jīng)濟生活的適應(yīng)性 組織法規(guī)和行為法規(guī)相結(jié)合2. 商事登記的意義（1）確認商事主體的商事活動資格，保護商事主體的合法經(jīng)營活動（

3、2）公示在于確認登記事項的效力， 向社會公開經(jīng)營性主體的信用能力和責(zé)任。（3）有利于國家的監(jiān)督管理，維護良好的社會經(jīng)濟秩序。3. 商號權(quán)的內(nèi)容（1）商號專有權(quán)即具有排斥他人使用相同或相似商號的效力。不過，這一排他 性具有地域性， 深圳經(jīng)濟特區(qū)商事條例第 30 條, 在經(jīng)濟特區(qū)登記機關(guān)所登 記的商號在整個經(jīng)濟特區(qū)具有排他效力 , 而不只是限于特定登記機關(guān)的轄區(qū)之內(nèi)。（2）商號專用權(quán)即商號所有人具有不許他人妨礙其使用商號的權(quán)利。商號一經(jīng) 登記，所有人不僅可以專有，而且可以專用。這就意味著，只有商號所有人才可以在營業(yè)活動中使用該商號。非經(jīng)轉(zhuǎn)讓等合法方式移轉(zhuǎn)，其他商主體不得使用。（3）商號轉(zhuǎn)讓權(quán)A.

4、商號所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓B. 商號使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓4. 中小股東的保護制度（1）回購請求權(quán)的行使。異議股東股份收買請求權(quán)制度能夠較好地協(xié)調(diào)各方面 的利益。一方面,公司法僅要求獲得半數(shù)或2/3多數(shù)通過即可進行重大決策，另一 方面,賦予反對決議的少數(shù)股東以股份收買請求權(quán)，使不愿意接受公司重大變化 的股東能夠在獲得合理的補償后退出公司，從而保護了中小股東的利益。（2）決議撤銷權(quán)的行使。由于股東會實行資本多數(shù)決制度，小股東往往難以通 過表決方式對抗大股東。而且，在實際操作中，大股東往往利用其優(yōu)勢地位，任 意決定公司的重大事項。對此，公司法賦予小股東請求撤銷程序違法或者實體違 法的股東會、董事會決議：股東會或者股東

5、大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可 以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。（3）解散公司請求權(quán)的行使。公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東 利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之 十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。（4）直接訴訟權(quán)的行使。董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章 程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。（5）代位訴訟權(quán)的行使。公司董事、高級管理人員侵害公司權(quán)益時，股東可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)

6、事侵害公司權(quán)益時，股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的 執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。前述監(jiān)事會、監(jiān)事或者董事會、執(zhí)行董事收到股 東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權(quán)為 了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。5. 公司法的資本制度舊公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為：以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的公司為人民幣 50萬元，以商業(yè)零售為主的公司為人民幣30萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司為人民幣10萬元，并要求一次繳清。實踐中，各方面一致認為，這一規(guī)定數(shù)額過高，

7、不利于民間資本進入市場。要求注冊 資本一次性繳足，也容易造成資金閑置。同時，從目前公司登記管理的情況看， 根據(jù)公司經(jīng)營內(nèi)容分別規(guī)定不同的最低注冊資本額實際意義不大。作為回應(yīng)，新公司法取消了按照公司經(jīng)營內(nèi)容區(qū)分最低注冊資本額的規(guī)定，統(tǒng)一將有限責(zé)任公司的最低注冊資本額降至人民幣_3萬元。同時允許公司在首次出資額不少于 注冊資本20%的前提下在2年內(nèi)分期繳清出資，其中，投資公司可在 5年內(nèi)繳 足。對于股份有限公司而言，我國目前股份有限公司數(shù)量較少的根本原因是舊 公 司法規(guī)定的股份有限公司注冊資本過高，許多投資者對股份有限公司制度望 卻步。股份公司制度被束之高閣，甚至變成了少數(shù)投資者（尤其是國有企業(yè)）

8、的 奢侈品和專利品。為把股份公司制度重塑為公眾投資者都能享用的公共產(chǎn)品，公司法第81條果斷地將股份有限公司注冊資本的最低限額從 1000萬降至 500萬元人民幣，并允許公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的 20% 其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起 2年內(nèi)繳足；投資公司可以在 5年內(nèi)繳足。 如此一來，發(fā)起人只要在公司設(shè)立前繳足 100萬元注冊資本，公司即可成立，股 份有限公司的設(shè)立門檻大幅降低。6. 破產(chǎn)法上債權(quán)人自治原則的含義和意義（1）含義：債權(quán)人自治，是指全體債權(quán)人通過債權(quán)人會議，對破產(chǎn)程序進行中 涉及債權(quán)人利益的各重大事項做出決定，并監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)管理和分配的一系列權(quán) 利，以及保障

9、這些權(quán)利實現(xiàn)的有關(guān)程序制度。（2） 意義：債權(quán)人自治原則是確定債權(quán)人會議地位的基本依據(jù)，根據(jù)這一原則，有關(guān)債權(quán)人權(quán)利行使和權(quán)利處分的一切事項， 均應(yīng)由債權(quán)人會議獨立地做出決議。 債權(quán)人在債權(quán)人會議上應(yīng)享有充分的自由表達和自主表決的權(quán)利。債權(quán)人會議做出的關(guān)于債權(quán)確認、與債務(wù)人和解、破產(chǎn)財產(chǎn)變價和分配等重大事項的決議， 是 程序進行的重要根據(jù)。債權(quán)人會議還應(yīng)享有監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)管理和處分的權(quán)利。7.重整期間對債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)的保護包括哪些？（1）在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下 自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。有前款規(guī)定情形的，依照本法規(guī)定已接管債務(wù)人財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理人應(yīng)當

10、向 債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)，本法規(guī)定的管理人的職權(quán)由債務(wù)人行使。（2）在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔保權(quán)暫停行使。但是，擔保物 有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔保權(quán)人權(quán)利的，擔保權(quán)人可以向人 民法院請求恢復(fù)行使擔保權(quán)。在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔保。（3）債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng) 當符合事先約定的條件。（4）在重整期間，債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債 務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。（5）在重整期間，有下列情形之一的

11、，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法 院應(yīng)當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：A. 債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；B. 債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；C. 由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。8. 商法如何體現(xiàn)促進交易快捷原則？交易便捷是指交易的簡便與快捷。 商場的快速流轉(zhuǎn)要求簡化交易形式， 降低交 易成本，只有這樣財產(chǎn)才能在流轉(zhuǎn)中實現(xiàn)價值的增值。 商法中保障交易快捷原則 主要體現(xiàn)為交易簡便性和短期時效主義。（1）交易簡便性在長期實踐中 , 形成了商事契約的簡便性 , 特征。這與商法保障交易便捷的另一 法律體現(xiàn)是定型化交易規(guī)則。按

12、照現(xiàn)代商學(xué)者的認識 , 所謂交易形態(tài)的定型化包 括交易形態(tài)的定型化與交易客體的定型化兩方面。交易形態(tài)定型化 , 是指商法通過強行法規(guī)則預(yù)先規(guī)定若干類型的典型交易方式 使商事交易的方式定型化。 它使得任何個人或組織 ,無論何時從事交易 , 均可獲得 同樣的法律效果。交易客體的定型化 , 則指交易對象的商品化和證券化。 交易的客體 , 如果是有形 物品, 則使之商品化 , 予以統(tǒng)一的規(guī)格或特定的商標 , 確保大量交易迅速成交。當 交易客體為無形財產(chǎn)或權(quán)利財產(chǎn)時 , 商法則通過權(quán)利證券化規(guī)則 , 極大的簡化了 權(quán)利轉(zhuǎn)讓程序 , 形成證券的流通。（2）短期時效主義商法為謀求交易的迅捷 ,頗多采短期時效

13、主義。 所謂短期時效主義 , 就是將交易 行為所產(chǎn)生的請求權(quán)的時效期間予以縮短而從速確定其行為效力的立法規(guī)定。 按 照這一立法主義 , 商法對于各類商事請求權(quán)普遍采取不同于民法上時效期間的短 期時效。商法上的短期時效主義旨在推動商品交易糾紛的迅速解決 , 它以犧牲債權(quán)人的 時效利益為代價 ,換取了交易迅捷的社會利益 , 由此體現(xiàn)了現(xiàn)在商事法的價值取 向。在現(xiàn)代商品社會里 , 應(yīng)更側(cè)重于促進物的高效利用 , 促進資源的優(yōu)化配置 , 促使 物的經(jīng)濟價值的實現(xiàn)。商法中的交易便捷原則正好適應(yīng)了這些需要。9. 商法如何體現(xiàn)促進交易安全原則？（1）對商事主體進行規(guī)制以維護交易安全（2）對商事行為進行規(guī)制以維護交易安全（3）通過追究商主體的法律責(zé)任加強商事監(jiān)管以維護交易安全 商法上對于交易安全的維護主要表現(xiàn)為對商事交易采取公示主義、強制主義、 外觀主義、嚴格責(zé)任主義等基本制度。A. 公示主義，是指商事主體對涉及利害關(guān)系人利益的營業(yè)事實， 負有公示告知的 義務(wù)。我國商法中的公示制度包括企業(yè)登記公示制度、 企業(yè)整頓公示制度、 企業(yè) 信息披露制度、有形財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記公示制度等。B. 強制主義又稱“干涉主義”、“要式主義”，是指國家通過商法公法化的手段對 商事關(guān)系施以強行法的規(guī)則。 強制主義在我國商法中主要體現(xiàn)為公司設(shè)立的嚴格 準則制及公司重大行為的嚴格審批制、 票據(jù)行為的要式