第六章 有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1、第六章 有限責任公司 的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 第一節(jié)第一節(jié) 有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓概說有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓概說 一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本原則 二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的分類 第二節(jié)第二節(jié) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓之法律規(guī)制股權(quán)轉(zhuǎn)讓之法律規(guī)制 一、我國公司法對股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題的修訂 二、我國公司法新規(guī)定之思考與完善 第三節(jié)第三節(jié) 特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的認定特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的認定 一、未經(jīng)過半數(shù)股東同意向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為的 效力認定 二、未履行股東名冊和工商登記變更手續(xù)對股權(quán)轉(zhuǎn) 讓效力的影響 三、對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同實際履行變更時效力的認定 第四節(jié)第四節(jié) 股東優(yōu)先購買權(quán)股東優(yōu)先購買權(quán) 一、部分行使優(yōu)先購買權(quán)問題 二、同等條件的認定 三、

2、優(yōu)先購買權(quán)的行使期間 股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓和股東有限責任原則，共同構(gòu)成了現(xiàn) 代公司的基本制度。各國公司法對有限責任公司的 股權(quán)轉(zhuǎn)讓一般都以自由轉(zhuǎn)讓為原則，限制轉(zhuǎn)讓為例 外。我國新公司法專章規(guī)定了有限責任公司的 股權(quán)轉(zhuǎn)讓，區(qū)分了內(nèi)部轉(zhuǎn)讓與外部轉(zhuǎn)讓的情形，并 規(guī)定了在法院強制執(zhí)行程序中其他股東優(yōu)先購買權(quán) 的行使、轉(zhuǎn)讓股權(quán)后的公司章程修改、股權(quán)的繼承 、異議股東的股權(quán)收買請求權(quán)等問題，完善了股權(quán) 轉(zhuǎn)讓制度。 本章主要介紹股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本理論以及公司法中的 相關規(guī)則，同時結(jié)合實際情況，對特殊情況下股權(quán) 轉(zhuǎn)讓行為效力的認定、股東優(yōu)先購買權(quán)的行使等重 要問題進行了深入的分析與講解。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、外部轉(zhuǎn)讓、協(xié)

3、議轉(zhuǎn)讓 非協(xié)議 轉(zhuǎn)讓、控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、非控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司回 購、資本多數(shù)決、股東優(yōu)先購買權(quán)、同等條件、股權(quán) 繼承、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力 王某是甲有限責任公司的股東，2001年1月1日，王某 與甲公司股東之外的李某達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，王某愿 以200萬元轉(zhuǎn)讓股權(quán)于李某，李某當即支付了全部價 款，并實際行使原由王某行使的股東的權(quán)利。年底， 甲公司分發(fā)當年紅利，經(jīng)計算，原由王某出資的部分 應分得利潤為40萬元。王某主張領取該利潤，李某主 張王某無此權(quán)利，雙方訴至法院。經(jīng)查，自李某交付 價款之日起，公司股東名冊上已變更李某為原由王某 出資的部分的股東，但兩人一直未到工商局辦理變更 登記。 問：股權(quán)自何時轉(zhuǎn)

4、移？該股利應由誰領?。?股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同在當事人間產(chǎn)生請求移轉(zhuǎn)股權(quán)的債權(quán) ，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓只有在辦理工商變更登記后才發(fā)生權(quán)屬變 更的效果，才能產(chǎn)生公示的效力，因為法律上的股東資 格只有在獲得工商登記后才具備。該案中，由于雙方一 直沒有辦理股權(quán)變更工商登記，因此，該轉(zhuǎn)讓行為不具 有公示的效力，換言之，對于第三人而言，王某仍然是 被工商登記認可的股東。 但是，雙方已經(jīng)簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，而且在甲公司內(nèi) 部，已由受讓人李某在甲公司內(nèi)實際行使股東權(quán)利，并 且在股東名冊上也辦理了變更登記，因此，股東轉(zhuǎn)讓的 內(nèi)部程序已經(jīng)全部完成。因此，王某不得在甲公司內(nèi)再 主張行使股東受益權(quán)，甲公司可以以股東名冊上的變更 對抗王

5、某對股利的請求權(quán)。 股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是實現(xiàn)資本流通，保障資源優(yōu)化配置， 促進提高公司管理水平，維護和實現(xiàn)股東及相關利 害關系人財產(chǎn)權(quán)益的重要方式。股東的股權(quán)可以轉(zhuǎn) 讓，是股東的基本權(quán)利、固有權(quán)利。 各國公司法對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的立法調(diào)整以自由轉(zhuǎn)讓為原 則，以限制轉(zhuǎn)讓為例外。 不同公司的性質(zhì)有差異，法律對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)制 也有所不同。是否需限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的判定標準是 股東信用與股東人際關系在公司運作中的作用， 即公司的性質(zhì)是資合公司還是人合公司 與股份有限公司的股東原則上可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán) 不同，有限責任公司的股權(quán)在股東之間轉(zhuǎn)讓時可 以不受限制，但股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)要 受到一定法律限制，以免因公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變

6、化或 成員變化，而影響公司正常的經(jīng)營管理和其他股 東的利益 有限責任公司的股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式上也因公司 之性質(zhì)而受到一定局限，股東的股權(quán)不能在證券交 易所上市自由交易，一般只能通過個別協(xié)議轉(zhuǎn)讓， 所以在轉(zhuǎn)讓的機會上難以做到充分競爭，不利于當 事人尋求準確的市場定價，難以充分利用市場化的 競價機制 各國公司立法對有限責任公司的股權(quán)在股東之間的 內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，一般不予限制，但對向股東以外的人轉(zhuǎn) 讓股權(quán)，通常作有限制性規(guī)定，并賦予其他股東優(yōu) 先購買權(quán) 有限責任公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓因其原因不同，可分 為狹義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與廣義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 狹義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓專指當事人之間因協(xié)議關系 而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；而廣義上的

7、股權(quán)轉(zhuǎn)讓則除 協(xié)議轉(zhuǎn)讓之外，還包括因司法強制執(zhí)行而發(fā)生 的轉(zhuǎn)讓，因企業(yè)合并、繼承、離婚、財產(chǎn)分割 等而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以根據(jù)不同的標準分為不同的類別 內(nèi)部轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)在公司原有股東之間進行 的轉(zhuǎn)讓，外部轉(zhuǎn)讓是指股東向股東以外的人 轉(zhuǎn)讓股權(quán)。 這是以股權(quán)受讓對象不同所作的分類。由于 股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不會產(chǎn)生新的股東，只是使 原有股東間持股比例發(fā)生變化，不影響有限 責任公司“人合”之性質(zhì)，所以立法對其一 般不加限制。 協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指基于當事人之間簽署的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 協(xié)議而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，非協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指因發(fā)生法 律規(guī)定的特定事由而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓。由于轉(zhuǎn)讓的 前提原因不同，所以前者又被稱為約定原因轉(zhuǎn) 讓，后者

8、則被稱為法定原因轉(zhuǎn)讓 所謂協(xié)議轉(zhuǎn)讓與非協(xié)議轉(zhuǎn)讓的區(qū)別是指基礎原 因而言，而不是僅簡單地指股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式。 因為在許多非協(xié)議轉(zhuǎn)讓的情況下，當事人也可 能通過相應的協(xié)議來解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題，如離 婚中的財產(chǎn)分割協(xié)議等 全部轉(zhuǎn)讓是指股東將其持有的全部股權(quán)予以轉(zhuǎn) 讓，部分轉(zhuǎn)讓是指股東僅轉(zhuǎn)讓其持有的部分股 權(quán)。但不管是全部轉(zhuǎn)讓還是部分轉(zhuǎn)讓，受讓人 都可以是單個人或多數(shù)人。 在股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓的情況下，有可能因公司所有 股權(quán)均轉(zhuǎn)讓給一人，而導致出現(xiàn)存續(xù)型的一人 公司，需要立法特殊調(diào)整。 有償轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)的受讓方在接受轉(zhuǎn)讓時需 支付一定對價的轉(zhuǎn)讓。 無償轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)的受讓方在接受轉(zhuǎn)讓時無 須支付一定對價的轉(zhuǎn)讓。

9、控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東將其持有的足以控制公司 的股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，受讓方接受轉(zhuǎn)讓后將成為公司 的控制股東。 非控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東將其持有的不足以控制 公司的股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，通常受讓方接受轉(zhuǎn)讓后不 會成為公司的控制股東，但如受讓方原已經(jīng)持有 部分公司股權(quán)，也可能在接受轉(zhuǎn)讓后成為公司的 控制股東。 通常情況下，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)均是向其他依法 可以成為公司股東的他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但在法 律規(guī)定的情況下，股東也可以要求向公司轉(zhuǎn) 讓股權(quán)，即由公司回購股權(quán) 舊公司法第35條規(guī)定，“股東向股東以外的人轉(zhuǎn) 讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn) 讓的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓 的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。

10、經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在 同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)” 2005年修訂后的公司法對有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓 股權(quán)問題作了大量的補充完善，并設專章規(guī)定。 公司法第72條規(guī)定 此外，立法還規(guī)定了在法院強制執(zhí)行程序中其他股東 優(yōu)先購買權(quán)的行使、轉(zhuǎn)讓股權(quán)后的公司章程修改、股 權(quán)的繼承、異議股東的股權(quán)收買請求權(quán)等問題。這一 規(guī)定及其他相關新規(guī)定在一定程度上解決了舊公司 法對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題規(guī)定不明， 甚至存在矛盾的情況 在理解公司法之新規(guī)定時需注意以下幾點。 第一，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)不再需要經(jīng)過 股東會決議 第二，立法明確規(guī)定，其他股東對股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否同 意，以股東的人數(shù)判

11、斷為標準，而不是以股東擁有 的表決權(quán)即股權(quán)為標準，也就是說，采取“股東多 數(shù)決”原則，而非“資本多數(shù)決”原則 第三，新法明確規(guī)定，“其他股東自接到書面通知 之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓”，從而 解決了舊法對其他股東是否同意轉(zhuǎn)讓無表態(tài)期限規(guī) 定的缺失。 第四，對股東的優(yōu)先購買權(quán)行使沖突問題作出詳細 規(guī)定，避免發(fā)生不必要的爭議。立法規(guī)定，兩個以 上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購 買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例 行使優(yōu)先購買權(quán) 第五，修訂后的公司法改變了舊法中對股東向 股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)在法律調(diào)整上的絕對法定主 義，尊重當事人的意思自治，允許“公司章程對股 權(quán)轉(zhuǎn)讓

12、另有規(guī)定”，并且規(guī)定當事人在公司章程中 另有規(guī)定時，可以從其規(guī)定，即章程約定優(yōu)先于法 律規(guī)定適用 第六，公司法還對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的后續(xù)辦理程序作 出詳細規(guī)定，以保障股權(quán)轉(zhuǎn)讓的順利進行 第七，公司法對股權(quán)的繼承問題作出規(guī)定。公 司法第76條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼 承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的 除外。” 第八，公司法規(guī)定了在人民法院的強制執(zhí)行程序 中其他股東的優(yōu)先購買權(quán)如何行使。公司法第73 條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn) 讓股東的股權(quán)時，應當通知公司及全體股東，其他股 東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院 通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視

13、為放棄 優(yōu)先購買權(quán)?！?第九，為維護中小股東的權(quán)益，公司法規(guī)定了有 限責任公司異議股東的股權(quán)收買請求權(quán)，亦即公司對 股權(quán)的回購 第一個問題是，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所另作之規(guī)定的 效力認定。股東在章程中對向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)約定的 限制條件會是多種多樣的 這些與法律規(guī)定不同的章程約定有些是合理的，有些 可能是不合理的，是顯失公平的，甚至是違法的（在 存在其他法律強制性規(guī)定的情況下） 對于公司的原股東來說，公司章程另作之規(guī)定在制 定之時是經(jīng)過其簽字同意的，但是，公司成立后通 過股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式新加入公司的股東，其可能并不 同意章程的特殊規(guī)定，但卻因種種原因難以改變， 對其強制實施有可能是不公平的。 而人民

14、法院在當事人對此發(fā)生爭議時，是否均要無 條件地承認章程約定的效力？ 股東能否請求法院認定章程約定條款無效，或請求 予以變更或撤銷？ 首先，需要對公司章程的法律性質(zhì)加以確定。公司章 程是股東之間對公司內(nèi)部事務的一種合意，從這一角 度講相當于一種特殊性質(zhì)的社員合同。 再者，從立法關于股東會決議（包括通過公司章程、 修改公司章程條款的決議）的內(nèi)容違反法律、行政法 規(guī)的無效，并允許股東向人民法院提出撤銷決議申請 的規(guī)定看，人民法院也是可以作出實際上具有否定公 司章程條款效力內(nèi)容的裁判的，盡管是通過否定股東 會決議的間接方式。 此外，根據(jù)2005修訂后公司法修改的公司登記 管理條例第23條也規(guī)定：“公司

15、章程有違反法律、 行政法規(guī)的內(nèi)容的，公司登記機關有權(quán)要求公司作相 應修改?！狈駝t，公司登記機關可不予登記。 2005修訂后的公司法規(guī)定公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓可 以另有規(guī)定，并且規(guī)定當事人的章程規(guī)定可以優(yōu)先于 法律規(guī)定適用，但是公司章程規(guī)定的效力及優(yōu)先適用 并非絕對的，人民法院仍可依法加以調(diào)整。 也就是說，雖然公司法修訂后在很多條款中取消 了強制性規(guī)定，更多地尊重當事人的意思自治，但是 ，這種意思自治并非不受任何約束的自由，仍然是要 受到法律制約的。 其次，需要確定判斷人民法院可以依法對公司 章程約定干預、調(diào)整的標準 筆者認為，從一般原則的角度講，可以借用我 國合同法第52、54條的相關規(guī)定加以解決

16、 第二個問題是，在人民法院的強制執(zhí)行程序中，其他 股東的優(yōu)先購買權(quán)如何行使。 公司法第73條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的 強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應當通知公司及全 體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他 股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買 權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！?這一規(guī)定確立了在人民法院對股權(quán)的執(zhí)行程序中也應 當充分保障其他股東優(yōu)先購買權(quán)的基本原則。 在實踐中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的“同等條件”如何，尤其是 轉(zhuǎn)讓價格多少，是股東決定是否行使優(yōu)先購買權(quán)的 重要前提條件。 拍賣作為對股權(quán)執(zhí)行的重要方式之一，可以最大限 度保障股權(quán)變現(xiàn)程序的公平，保證股權(quán)在競價基礎 上最大限度地

17、實現(xiàn)其價值，顯然是不能放棄的。 然而，根據(jù)公司法的規(guī)定，如果在拍賣成交即 “同等條件”確定后，又允許其他股東行使優(yōu)先購 買權(quán)，以競買人的成交應價購買股權(quán)，競買人的利 益便無法保障，而且與拍賣法的規(guī)定相沖突， 由此形成兩難局面。 為解決這一問題，2005年月日起施行的最高人 民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī) 定第14條規(guī)定：“人民法院應當在拍賣五日前以書 面或者其他能夠確認收悉的適當方式，通知當事人和 已知的擔保物權(quán)人、優(yōu)先購買權(quán)人或者其他優(yōu)先權(quán)人 于拍賣日到場。優(yōu)先購買權(quán)人經(jīng)通知未到場的，視為 放棄優(yōu)先購買權(quán)?！?第16條規(guī)定：“拍賣過程中，有最高應價時，優(yōu)先購 買權(quán)人可以表示以

18、該最高價買受，如無更高應價，則 拍歸優(yōu)先購買權(quán)人；如有更高應價，而優(yōu)先購買權(quán)人 不作表示的，則拍歸該應價最高的競買人。順序相同 的多個優(yōu)先購買權(quán)人同時表示買受的，以抽簽方式?jīng)Q 定買受人。” 嚴格地講，這種做法也是與拍賣法、公司法 的規(guī)定不太相符的。 筆者認為，在公司法2005年修訂后的實施中，對 其第73條規(guī)定不夠詳盡、具體而產(chǎn)生的問題，仍可通 過制定司法解釋采取上述方式解決。當然，最終解決 拍賣程序與優(yōu)先購買權(quán)人權(quán)利行使方式矛盾的方法， 就是修改拍賣法，為股東行使優(yōu)先購買權(quán)留下適 當?shù)臅r間與空間。 在實踐中，有時會發(fā)生股東未經(jīng)多數(shù)股東表示同意便 向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況，這時對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力如

19、 何認定便成為當事人的爭議焦點。 有的人認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是有效的。有的人認為， 只要是未經(jīng)多數(shù)股東同意而向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)， 就應認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓為無效行為。有的人主張，股 權(quán)轉(zhuǎn)讓為可撤銷行為。也有的人主張，股權(quán)轉(zhuǎn)讓 附條件生效。 還有的人主張，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力待定：即如事后 其他股東過半數(shù)同意該股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給第三人， 則股權(quán)轉(zhuǎn)讓有效；如事后未經(jīng)過半數(shù)的其他股東 同意，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。此種主張實質(zhì)上與無效 論相同，但較后者合理一些。 未經(jīng)多數(shù)股東同意而向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為， 違反法律規(guī)定，不可能是具有完備法律效力的行 為。問題在于這種行為的性質(zhì)是無效行為，還是 可撤銷的行為，或為其他性質(zhì)的行為 筆者認

20、為，未經(jīng)多數(shù)股東同意就向非股東轉(zhuǎn)讓股 權(quán)的行為應屬可撤銷行為，而不是無效行為或其 他性質(zhì)行為。對此時行為之性質(zhì)與效力，以及發(fā) 生爭議時的處理，要根據(jù)法律規(guī)定和實際情況區(qū) 分認定 公司法要求股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時應經(jīng)其他股 東過半數(shù)同意，并且賦予其他股東在同等條件下對 該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)，對股權(quán)的轉(zhuǎn)讓設置了一 定的程序性限制條件。 但是，公司法又對不同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股東施以 應購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的義務，并規(guī)定不購買則視為同 意轉(zhuǎn)讓，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資本流動提供了關鍵的實質(zhì) 性保證。 從立法規(guī)定的實質(zhì)內(nèi)容看，其本意首先在于保障股 權(quán)轉(zhuǎn)讓的順利進行，以保證社會資源的優(yōu)化配置， 而不是限制股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，這集中

21、體現(xiàn)在不同意轉(zhuǎn)讓 者的強制購買規(guī)定以及不購買便視為同意轉(zhuǎn)讓的認 定上。 既然在其他股東半數(shù)以上明確表示不同意轉(zhuǎn)讓的情 況下，反對者如不購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)都要被視為同意轉(zhuǎn) 讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓均可違背其意愿進行，那么，僅以沒 有經(jīng)過其他股東表示是否同意就將股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為定 性為無效行為，顯然是不妥的。 因為存在其他股東追認同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，或雖不同意 股權(quán)轉(zhuǎn)讓但也不購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)而被視為同意轉(zhuǎn)讓的 可能性。 對未經(jīng)過其他股東表示是否同意的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為， 應當定性為可撤銷的行為。 所謂附條件生效的主張也有不妥之處。未經(jīng)過其他 股東表示是否同意的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，的確有可能因 為當事人的特殊約定，而成為附條件生效的合同。 但

22、是，此說成立的前提是，雙方當事人在訂立合同 時就將合同簽訂后以經(jīng)過其他股東表示同意為生效 條件寫入合同之中，如果合同中未附有此項條件， 就不能認定此合同為附條件生效的合同。 對可撤銷的行為，只有享有撤銷權(quán)的當事人才可以行 使撤銷權(quán)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律關系中，未曾對股權(quán)轉(zhuǎn)讓 表示同意或放棄優(yōu)先購買權(quán)的其他股東享有撤銷權(quán) 當事人的撤銷權(quán)必須在法定期間內(nèi)行使，即自知道或 者應當知道撤銷事由之日起1年之內(nèi)。需要特別注意 的是，根據(jù)我國公司法的規(guī)定，其他股東行使撤 銷權(quán)，不能僅以反對股權(quán)轉(zhuǎn)讓為理由，必須以其要購 買不同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或者要行使優(yōu)先購買權(quán)為前提， 否則無權(quán)提出撤銷請求 在其他股東已經(jīng)明確表示反對

23、轉(zhuǎn)讓并提出要購買 其不同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，或雖同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)并明確 表示行使優(yōu)先購買權(quán)的情況下，仍漠視其他股東 的反對或優(yōu)先購買權(quán)利，強行將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非股 東的行為，應當定性為無效行為 將未經(jīng)過其他股東表示是否同意的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為 定性為可撤銷的行為，對于鼓勵資本流動、保證 社會資源的優(yōu)化配置，具有一定的積極意義 公司法第74條規(guī)定：“依照本法第七十二條、第 七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應當注銷原股東的出資證 明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章 程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司 章程的該項修改不需再由股東會表決。” 股東依法轉(zhuǎn)讓其股權(quán)后，受讓人的姓名或者名稱、住 所以及受讓的股權(quán)

24、數(shù)額，應由公司記載于股東名冊。 此外，如果轉(zhuǎn)讓使原有股東及股權(quán)情況發(fā)生變化，也 要在股東名冊上作出相應的修改記載。許多國家的公 司法均規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，應在公司股東名冊上 進行登記，否則，轉(zhuǎn)讓之效力不得對抗公司 某有限責任公司股東甲經(jīng)股東會同意，在其他股東 放棄對轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)的情況下，向非股東 乙轉(zhuǎn)讓其持有的公司股權(quán)份額。雙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓 協(xié)議后，乙依照合同約定向甲支付了全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓 價款。但是，該公司因原有股東之間出現(xiàn)內(nèi)部矛盾 等原因，遲遲未能就甲、乙雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓辦理工 商變更登記，公司亦未設置股東名冊。后乙方向人 民法院起訴，以未變更股東名冊和未辦理工商變更 登記為由，要求確

25、認股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效，判決甲方 返還全部轉(zhuǎn)讓款。 一種觀點認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓因未辦理工商變更登記和股 東名冊變更登記而無效。 另一種觀點認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓有效，是否辦理工商變更 登記和股東名冊變更登記，不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。 筆者以為，應當根據(jù)法律規(guī)定，分析不同當事人各種 行為的性質(zhì)，區(qū)分不同的具體情況，方能正確確定股 權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。 第一，有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，是否要在 辦理批準、登記等手續(xù)后才能生效？ 我國合同法第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自 成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登 記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。” 最高人民法院關于適用中華人民共和國合同法 若干問題的解釋（一）第

26、4條 當事人可否在合同中約定股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，要在辦理工商 和（或）股東名冊變更登記手續(xù)后才能生效呢？ 或者約定在一定期限內(nèi)未辦理完畢工商和（或）股東 名冊變更登記手續(xù)，受讓方可以無條件解除合同？ 合同法第45條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以 約定附條件?！彼?，當事人如在合同中作上述約定 ，是不違背法律的。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效也是有區(qū)別 的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效或不生效，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓肯定 也是不生效的。但是，即便在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效后 ，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓也可能是不生效的。 因為，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效后，尚需當事人的履行 行為，轉(zhuǎn)讓股權(quán)才能實現(xiàn)，而且當事人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓 協(xié)議中還可以約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效的特

27、別條件。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議依照法律和約定生效之后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓 生效的約定條件不一定同時也得到實現(xiàn)，兩者生效 的條件是不一樣的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的生效，只表明 當事人產(chǎn)生履行合同的義務。 第二，有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未辦理工商和 （或）股東名冊變更登記手續(xù)，對當事人的權(quán)益有 何影響？ 實踐中情況復雜，可能出現(xiàn)當事人簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓 協(xié)議，甚至已經(jīng)完全履行了合同義務，但股東股權(quán) 的轉(zhuǎn)讓卻未記載于股東名冊，未辦理或未能辦理工 商變更登記手續(xù)，使受讓方的權(quán)利行使受到影響， 進而引發(fā)爭議的情況。 無論何種原因造成股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，未對公司股東名 冊進行變更登記，在依法對股東名冊進行變更登記之 前，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓均不具

28、有對抗善意第三人之效力 與此同理，在無特別約定的情況下，未辦理工商變更 登記手續(xù)，不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力。無論何種原 因，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，在未依法辦理工商變更登記手 續(xù)之前，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不具有對抗善意第三人之效力。 如善意第三人因此受到經(jīng)濟損失，有權(quán)向過錯方追索 賠償 在實踐中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同訂立后，當事人有時會以實 際履行行為變更原合同中規(guī)定的部分條款，并可能因 此而發(fā)生爭議 首先，在我國的合同法中，出于對誠實信用原則 的維護，承認實際履行行為對合同訂立的效力 其次，如何認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓實際履行行為是否構(gòu)成對合 同的變更？ 第一，有無當事人的實際履行行為。 第二，實際履行行為本身是否足以構(gòu)成對合同

29、變更 的認定。這就要求當事人實際履行的行為應當是對 合同重要義務的履行，如付款、變更工商登記和（ 或）股東名冊登記等，而且這些履行行為需是對原 有規(guī)定限制條件的明確改變。 第三，實際履行行為是否為對方所接受，對方是否 作出相應的承認行為，即當事人是否協(xié)商一致 第四，對合同的變更不違背法律的強制性規(guī)定。 在股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時，其他股東對 轉(zhuǎn)讓的股權(quán)能否部分行使優(yōu)先購買權(quán)呢？ 筆者認為，從原則上講，部分行使優(yōu)先購買權(quán)是允 許的，即在整體轉(zhuǎn)讓股權(quán)不構(gòu)成轉(zhuǎn)讓股權(quán)的必要條 件即同等條件時，部分行使優(yōu)先購買權(quán)是允許的， 如股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時就采取向多人 分散出售的形式。 公司法并未

30、禁止股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)。但 是，在整體轉(zhuǎn)讓股權(quán)包括控股權(quán)已經(jīng)構(gòu)成轉(zhuǎn)讓股權(quán) 的同等條件時，部分行使優(yōu)先購買權(quán)就可能不符合 法律規(guī)定的同等條件的要求了。 從立法本意看，公司法之所以規(guī)定公司其他股 東（下稱老股東）有優(yōu)先購買權(quán)，目的之一就是保 證老股東可以通過優(yōu)先購買權(quán)的行使，實現(xiàn)對公司 的控制權(quán)，維護其既得利益。提供這種保護的立法 依據(jù)，其一是有限責任公司具有一定人合的性質(zhì)， 其二是對老股東對公司既有貢獻的承認 雖然在取得公司控制權(quán)方面，法律是優(yōu)先保護老股 東利益的，優(yōu)先購買權(quán)的行使順位在先，其地位要 高于為取得公司控制權(quán)的非股東受讓方的利益。但 是，立法目標中排在保護優(yōu)先購買權(quán)之前的，是保

31、障股權(quán)轉(zhuǎn)讓順利進行 股東優(yōu)先購買權(quán)的構(gòu)成，以同意按照與第三人購買的 “同等條件”購買股權(quán)為前提。 優(yōu)先購買權(quán)設置的目的，是保障老股東可以得到優(yōu)先 交易的機會，但不是讓其因享有優(yōu)先購買權(quán)而得到交 易中的低價等特殊實惠。 所謂“同等條件”，是指足以影響雙方交易是否成立 、影響出讓人重要利益的合同條款內(nèi)容，主要是出讓 價格，也可包括價款支付方式、期限、購買數(shù)量等。 “同等條件”是股東優(yōu)先購買權(quán)行使的實質(zhì)要件 在股權(quán)交易的過程中，“同等條件”有時是會隨 談判過程而發(fā)生變化的。 所以，當股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東與第三人最后簽訂的股權(quán) 轉(zhuǎn)讓合同，與其原向公司其他股東告知的“同等 條件”發(fā)生變更，尤其是出現(xiàn)有關轉(zhuǎn)讓價格、數(shù) 量等關鍵條款的變更，一定要再次事先通知其他 股東，以保障其優(yōu)先購買權(quán)。 我國公司法規(guī)定“經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在 同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)”，不同意轉(zhuǎn) 讓的股東“應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)”。但是，立法 并沒有規(guī)定老股東購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時間限制。 有人主張行使優(yōu)先購買權(quán)無時間限制，老股東可以 隨時行使。 鑒于我國公司法對此未作規(guī)定，可以由各公司 在其公司章程中作具體規(guī)定；公司章程無規(guī)定的， 可以由