[注冊設(shè)備監(jiān)理師考試密押資料]設(shè)備監(jiān)理綜合實(shí)務(wù)與案例分析分類模擬題設(shè)備工程監(jiān)理合同管理(二)

1、注冊設(shè)備監(jiān)理師考試密押資料設(shè)備監(jiān)理綜合實(shí)務(wù)與案例分析分類模擬題設(shè)備工程監(jiān)理合同管理(二)注冊設(shè)備監(jiān)理師考試密押資料設(shè)備監(jiān)理綜合實(shí)務(wù)與案例分析分類模擬題設(shè)備工程監(jiān)理合同管理(二)設(shè)備監(jiān)理綜合實(shí)務(wù)與案例分析分類模擬題設(shè)備工程監(jiān)理合同管理(二)（一）問題:1. 【背景材料】 甲方(某建筑公司)向乙方(某電機(jī)廠)訂購了一臺(tái)DQ235型電機(jī)，雙方約定：由乙方代辦托運(yùn)，交某鐵路分局承運(yùn)，運(yùn)費(fèi)由乙方先行墊付，待甲方收到電機(jī)支付貨款時(shí)一并結(jié)清。乙方按合同約定將電機(jī)交某鐵路分局承運(yùn)，但一直未付運(yùn)費(fèi)。后甲方又將一批空調(diào)交某鐵路分局承運(yùn)。在甲方運(yùn)輸車隊(duì)去取該批貨物時(shí)，某鐵路分局扣住不給，要甲方付清運(yùn)費(fèi)再運(yùn)走。押運(yùn)員

2、向某鐵路分局管理員出示了運(yùn)費(fèi)付訖的單據(jù)，管理員說：“不是這筆錢，上次托運(yùn)電機(jī)，貨已經(jīng)拿走好幾個(gè)月了，運(yùn)費(fèi)到現(xiàn)在還未付清，我們要行使留置權(quán)?！?【問題】 1本案是否涉及民事法律關(guān)系? 2在貨物運(yùn)輸合同中，托運(yùn)人不履行債務(wù)，承運(yùn)人能否行使留置權(quán)? 3在本案中，某鐵路分局能否行使留置權(quán)? 4在本案中，電機(jī)運(yùn)費(fèi)的支付人是誰? 答案:1在本案中存在如下民事法律關(guān)系：甲方(某建筑公司)與乙方(某電機(jī)廠)之間的電機(jī)買賣合同關(guān)系；甲方(某建筑公司)與乙方(某電機(jī)廠)之間的委托關(guān)系；甲方(某建筑公司)與某鐵路分局之間的電機(jī)運(yùn)輸合同關(guān)系和空調(diào)運(yùn)輸合同關(guān)系。 2擔(dān)保法規(guī)定：“因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的

3、債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。”因此，在貨物運(yùn)輸合同中，托運(yùn)人不履行債務(wù)，承運(yùn)人可以行使留置權(quán)。 3采用留置擔(dān)保必須滿足的條件是： (1)留置的財(cái)產(chǎn)必須是債權(quán)人以合法方式占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)； (2)留置的財(cái)產(chǎn)必須與債權(quán)人的債權(quán)有牽連關(guān)系； (3)債權(quán)人的債權(quán)已屆清償期； (4)留置的財(cái)產(chǎn)必須是動(dòng)產(chǎn)。 本案中，留置的財(cái)產(chǎn)空調(diào)與所欠的電機(jī)運(yùn)費(fèi)之間沒有牽連關(guān)系，因此某鐵路分局不能對空調(diào)行使留置權(quán)。 4甲乙雙方已經(jīng)在合同中約定，運(yùn)費(fèi)由乙方墊付，因此應(yīng)由乙方支付電機(jī)的運(yùn)費(fèi)。 （二）問題:1. 【背景材料】 某施工企業(yè)通過投標(biāo)獲得了建設(shè)單位綜合大樓的施工權(quán)，在施工過程中，施工企業(yè)因建設(shè)單位委托設(shè)

4、計(jì)單位提供的圖紙錯(cuò)誤而導(dǎo)致?lián)p失后，建設(shè)單位要求施工企業(yè)向設(shè)計(jì)單位提出補(bǔ)償相應(yīng)損失的申請。 【問題】 1建設(shè)單位的做法是否正確?如不正確，該如何處理? 2違反合同承擔(dān)的違約責(zé)任以什么為前提? 3合同法規(guī)定，違約造成的賠償損失應(yīng)怎樣合理確定? 4承擔(dān)違約責(zé)任的方式有哪幾種? 答案:1建設(shè)單位的做法是不正確的。 正確方法：建設(shè)單位首先給施工企業(yè)以相應(yīng)損失的補(bǔ)償，然后再依據(jù)設(shè)計(jì)合同追究設(shè)計(jì)人的違約責(zé)任。 2違反合同而承擔(dān)的違約責(zé)任，是以有效合同為前提的。 3合同法規(guī)定，賠償損失額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約行為所造成的損失，包括合同履行后可獲得的收益。 4承擔(dān)違約責(zé)任的方式有：繼續(xù)履行；采取補(bǔ)救措施；賠償損失；支

5、付違約金；定金罰則。解析 違約責(zé)任的條件、原則；承擔(dān)違約責(zé)任的方式。 案例分析 1該施工合同是有效合同。 2施工企業(yè)和設(shè)計(jì)單位不存在合同關(guān)系，雖然造成的損失是由設(shè)計(jì)單位引起的，但施工企業(yè)也不能直接向設(shè)計(jì)單位提出賠償申請。 3合同法規(guī)定的承擔(dān)違約責(zé)任是以補(bǔ)償性為原則的。 （三）問題:1. 【背景材料】 A房地產(chǎn)公司擬投資建設(shè)六層磚混式居民小區(qū)，委托B建設(shè)監(jiān)理公司為其代理招標(biāo)。B監(jiān)理公司在經(jīng)過了詳細(xì)分析后，向信譽(yù)良好、實(shí)力雄厚的建筑公司甲、乙、丙、丁發(fā)出了投標(biāo)邀請書。這四家建筑公司在收到投標(biāo)邀請書后私下談判，決定通過提交不合理的報(bào)價(jià)的方式將此標(biāo)讓給丙公司，并簽訂協(xié)議由丙補(bǔ)償甲、乙、丁各10萬元。在

6、招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)文件提交截止日期之前，這四家建筑公司均送達(dá)了投標(biāo)文件。最終，A公司向丙公司發(fā)出了中標(biāo)通知書。 【問題】 1從招標(biāo)方式上來說，該項(xiàng)目采用了哪種招標(biāo)方式? 2A公司發(fā)出投標(biāo)邀請的數(shù)量(甲、乙、丙、丁共四個(gè))是否符合法律規(guī)定?為什么? 3在上述招投標(biāo)過程中，有哪些行為違反了招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定? 4根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法，B公司從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的資格應(yīng)由哪個(gè)部門認(rèn)定? 5甲、乙、丙、丁四家公司可能承擔(dān)哪些責(zé)任? 答案:1招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定：“招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)?！惫_招標(biāo)，指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。公開招標(biāo)的優(yōu)點(diǎn)是，招標(biāo)人依據(jù)招標(biāo)項(xiàng)目的特點(diǎn)，在廣泛的范圍內(nèi)吸

7、引投標(biāo)人參與競爭，選擇最優(yōu)秀的中標(biāo)人，從而達(dá)到項(xiàng)目最優(yōu)化的目的。邀請招標(biāo)，指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。本案中的招標(biāo)方式屬于邀請招標(biāo)。 2招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定：“招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向3個(gè)以上的具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力、資信良好的特定法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。”因此，A公司的行為符合法律規(guī)定。 3本案例的招投標(biāo)過程中，有兩種行為違反了招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定。 (1)招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定適用邀請招標(biāo)的項(xiàng)目包括：國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門確定的國家重點(diǎn)項(xiàng)目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點(diǎn)項(xiàng)目不適宜公開招標(biāo)的，經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，可以進(jìn)行

8、邀請招標(biāo)。因此，本案例招標(biāo)的項(xiàng)目不適用邀請招標(biāo)。 (2)招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定：“投標(biāo)人不得相互串通投標(biāo)報(bào)價(jià)，不得排擠其他投標(biāo)人的公平競爭，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人的合法權(quán)益。投標(biāo)人不得與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國家利益、社會(huì)公共利益或者他人的合法權(quán)益?！币虼?，本案中甲、乙、丙、丁的行為構(gòu)成了串通投標(biāo)，違反了法律規(guī)定。 4招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定：“從事工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，其資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。具體辦法由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門制訂?！痹摲ǖ谑臈l特別規(guī)定：“從事其他招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，其資格認(rèn)定的主管部門由國務(wù)院規(guī)定?！?5

9、招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定：“投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或評標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，處中標(biāo)項(xiàng)目金額0.5%以上1%以下的罰款；對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消12年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！?（四）問題:1. 【背景材料】 某實(shí)施監(jiān)理的工程項(xiàng)目，在基礎(chǔ)施工時(shí)，施工人員發(fā)現(xiàn)了有研究價(jià)值的古墓，監(jiān)理機(jī)構(gòu)及時(shí)采取措施并按有關(guān)程序處理了該事件

10、。 設(shè)備安裝工程開始前，施工單位依據(jù)總進(jìn)度計(jì)劃的要求編制了如圖2-1所示的設(shè)備安裝雙代號網(wǎng)絡(luò)進(jìn)度計(jì)劃(時(shí)間單位：天)，并得到了總監(jiān)理工程師批準(zhǔn)。 依據(jù)施工合同的約定，設(shè)備安裝完成后應(yīng)進(jìn)行所有單機(jī)無負(fù)荷試車和整個(gè)設(shè)備系統(tǒng)的無負(fù)荷聯(lián)動(dòng)試車。本工程共有6臺(tái)設(shè)備，主機(jī)由建設(shè)單位采購，配套輔機(jī)由施工單位采購，各臺(tái)設(shè)備采購者和試車結(jié)果見表2-1。 表2-1 各臺(tái)設(shè)備采購者和試車結(jié)果表 工作 工作內(nèi)容 采購者 設(shè)備安裝及第一次試車結(jié)果 第二次 試車結(jié)果 A 設(shè)備安裝工程準(zhǔn)備工作 正常，按計(jì)劃進(jìn)行 B 1號設(shè)備安裝及單機(jī)無負(fù)荷試車 建設(shè)單位 安裝質(zhì)量事故初次試車沒通過，費(fèi)用增加1萬元，時(shí)間增加1天 通過 C

11、2號設(shè)備安裝及單機(jī)無負(fù)荷試車 施工單位 安裝工藝原因初次試車沒通過，費(fèi)用增加3萬元，時(shí)間增加1天 通過 D 3號設(shè)備安裝及單機(jī)無負(fù)荷試車 建設(shè)單位 設(shè)計(jì)原因初次試車沒通過，費(fèi)用增加2萬元，時(shí)間增加4天 通過 E 4號設(shè)備安裝及單機(jī)無負(fù)荷試車 施工單位 設(shè)備原材料原因初次試車沒通過，費(fèi)用增加4萬元，時(shí)間增加1天 通過 F 5號設(shè)備安裝及單機(jī)無負(fù)荷試車 建設(shè)單位 設(shè)備制造原因初次試車沒通過，費(fèi)用增加5萬元，時(shí)間增加3天 通過 G 6號設(shè)備安裝及單機(jī)無負(fù)荷試車 施工單位 一次試車通過 H 整個(gè)設(shè)備系統(tǒng)無負(fù)荷聯(lián)動(dòng)試車 建設(shè)單位指令錯(cuò)誤初次試車沒通過，費(fèi)用增加6萬元，時(shí)間增加1天 通過 【問題】 1簡述

12、項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)處理古墓事件的程序。并分析由此事件導(dǎo)致的費(fèi)用增加由誰承擔(dān)，工期可否順延。 2設(shè)備安裝工程具備試車條件時(shí)單機(jī)無負(fù)荷試車和無負(fù)荷聯(lián)動(dòng)試車應(yīng)分別由誰組織試車? 3請對B、C、D、E、F、H六項(xiàng)工作的設(shè)備安裝及試車結(jié)果沒通過的責(zé)任進(jìn)行界定。 4設(shè)備安裝工程的計(jì)劃工期和應(yīng)批準(zhǔn)順延工期各是多少?應(yīng)補(bǔ)償施工單位多少費(fèi)用? 答案:1項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)處理古墓事件的程序： 工程師收到承包人的書面通知后，應(yīng)以書面形式在收到通知書后24h內(nèi)報(bào)告當(dāng)?shù)匚奈锕芾聿块T，并及時(shí)采取措施進(jìn)行現(xiàn)場保護(hù)。 由此事件導(dǎo)致的費(fèi)用增加由發(fā)包人承擔(dān)，延誤的工期相應(yīng)順延。 2設(shè)備安裝工程具備試車條件時(shí)單機(jī)無負(fù)荷試車由承包商組織試車，無

13、負(fù)荷聯(lián)動(dòng)試車由發(fā)包人組織試車。 3B工作試車結(jié)果沒通過的責(zé)任由施工單位承擔(dān)；C工作試車結(jié)果未通過的責(zé)任由施工單位承擔(dān)；D工作試車結(jié)果未通過的責(zé)任由建設(shè)單位承擔(dān)；E工作試車結(jié)果未通過的責(zé)任由施工單位承擔(dān)；F工作試車結(jié)果未通過由建設(shè)單位承擔(dān)；H工作試車結(jié)果未通過由建設(shè)單位承擔(dān)。 4由圖可知，網(wǎng)絡(luò)圖的關(guān)鍵線路是：ABCEGH。 所以，設(shè)備安裝工程的計(jì)劃工期是：7+15+15+10+17+15=79(天)。 應(yīng)批準(zhǔn)順延的工期是4天。 應(yīng)補(bǔ)償施工單位的費(fèi)用為：2+5+6=13(萬元)。 （五）問題:1. 【背景材料】 8月1日，某建筑公司為買進(jìn)一批水泥，分別向甲水泥廠和乙水泥廠發(fā)出了信函，內(nèi)容如下：我公

14、司急需某型號水泥200t，如果你廠有貨，請來函告知，具體價(jià)格面議。甲水泥廠收到該信后，給建筑公司回了一封信，內(nèi)容是：你公司所需的某型號水泥我廠有現(xiàn)貨，每噸的價(jià)格750元，如果需要，請先預(yù)付貨款1萬元，余款貨到后支付。如果我廠在8月10日沒有收到貴公司的回信，即表示你公司同意我廠提出的條件，我廠將徑直發(fā)貨至你公司。建筑公司收到甲水泥廠的回信后，認(rèn)為甲水泥廠提供的貨款支付方式可以接受，但是希望每噸價(jià)格為700元，于是，向甲水泥廠發(fā)出了第二封信，內(nèi)容是：我公司愿意和你廠達(dá)成這筆交易，但每噸價(jià)格能否為700元，貨款支付方式我公司都接受，但是希望你廠送貨上門，并在本月15日之前給予答復(fù)。與此同時(shí)，建筑公

15、司8月10日收到乙廠報(bào)價(jià)信函，內(nèi)容為：我廠有你公司需要的水泥，價(jià)格為600元，如果同意購買，請?jiān)?月20日之前給予答復(fù)。建筑公司認(rèn)為乙水泥廠的價(jià)格合理，于是8月12日向乙廠發(fā)出表示同意乙方條件的信函。 【問題】 1在本案例中，哪些信件屬于要約?為什么? 2建筑公司發(fā)給甲水泥廠和乙水泥廠的信函在合同法中被稱為什么? 3如果建筑公司未能在8月10日給甲水泥廠回信，該買賣合同是否成立?為什么? 答案:1合同法規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(一)內(nèi)容具體確定；(二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！币s具有如下法律特征：要約是特定的合同當(dāng)事人一方

16、的意思表示；要約必須以要約人與他人訂立合同為目的；要約的內(nèi)容必須具體、確定；經(jīng)受要約人承諾，要約人即受要約的約束。因此本案中，甲水泥廠向建筑公司發(fā)出的信函、建筑公司發(fā)給甲水泥廠的第二封信函、乙水泥廠發(fā)給建筑公司的信函為要約。這些信函都是以訂立合同為目的而由相對人受領(lǐng)的意思表示，均符合要約的法律特征。 2建筑公司發(fā)給甲水泥廠和乙水泥廠的信函在合同法上被稱為要約邀請。合同法規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！币s邀請人無須對自己的行為承擔(dān)法律責(zé)任。此乃要約邀請與要約的關(guān)鍵區(qū)

17、別點(diǎn)。 3買賣合同不成立。因?yàn)橐s的意思表示對受要約人的效力是：要約到達(dá)受要約人后，受要約人沒有在要約人規(guī)定的期限內(nèi)承諾的義務(wù)，同時(shí)也沒有告知要約人其是否承諾的義務(wù)，要約對受要約人的效力是賦予受要約人承諾的權(quán)利。要約人在要約中表示如果不在規(guī)定期限內(nèi)答復(fù)的合同成立的意思表示對受要約人沒有約束力。 （六）問題:1. 【背景材料】 甲方(建筑公司)和乙方(某汽車廠)訂立一份汽車買賣合同，約定由乙方在7月底將一部卡車交付給甲方，價(jià)款5.6萬元，甲方交付定金1萬元，交車后半個(gè)月內(nèi)余款付清。合同還約定，如果乙方晚交車，每天扣除車款150元，同樣如果甲方晚交款，則每天應(yīng)多交150元；一方有其他違約情形，應(yīng)向

18、對方支付違約金8000元。合同訂立后，工廠未能在7月底交付卡車。8月1日，乙方送卡車途中因遇路滑車翻倒受損返回工廠進(jìn)行了修理，于8月10日交付給甲方。1個(gè)月后，甲方開車發(fā)現(xiàn)卡車有毛病，經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)發(fā)動(dòng)機(jī)經(jīng)過大修，甲方要求退還卡車，并要求乙方雙倍返還定金，支付8000元違約金，并賠償因其不能履行對第三人的運(yùn)輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。乙方則提出汽車沒有辦理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財(cái)產(chǎn)。 【問題】 1汽車買賣合同是否有效? 2甲方能否要求退車? 3甲方能否請求乙方支付違約金并雙倍返還定金? 4甲方能否請求乙方賠償經(jīng)營損失? 5甲方能否同時(shí)請求乙方支付8000元違約金和支付每天150

19、元的遲延履行違約金? 答案:1合同法規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！逼囐I賣合同無需辦理登記手續(xù)即發(fā)生效力。未辦理過戶手續(xù)汽車的所有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移，但這并不影響合同的效力，因此合同有效。 2合同法規(guī)定：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(一)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行”本案中雙方就汽車質(zhì)量沒有明確約定，但該汽車的質(zhì)量應(yīng)該符合通常標(biāo)準(zhǔn)，因此甲方可以要求退車。 3合同法規(guī)定，當(dāng)事人在合同中既約定

20、了違約金，又約定了定金的，只能選擇執(zhí)行其中之一。因此，甲方不能要求同時(shí)支付違約金和定金。 4乙方違約應(yīng)對所造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。因此，甲方可以要求乙方賠償其經(jīng)營損失。 5甲方可以同時(shí)提出這兩種要求，因?yàn)檫@兩種違約責(zé)任的性質(zhì)不同，因此可以同時(shí)適用。 (七)問題:1. 【背景材料】 某綜合辦公樓工程，建設(shè)單位甲通過公開招標(biāo)確定本工程由乙承包商為中標(biāo)單位，雙方簽訂了工程總承包合同。由于乙承包商不具有勘察設(shè)計(jì)能力，經(jīng)甲建設(shè)單位同意，乙分別與丙建筑設(shè)計(jì)院和丁建筑工程公司簽訂了工程勘察設(shè)計(jì)合同和工程施工合同。勘察設(shè)計(jì)合同約定由丙對甲的辦公樓及附屬公共設(shè)施提供設(shè)計(jì)服務(wù)，并按勘察設(shè)計(jì)合同的約定交付有關(guān)的設(shè)計(jì)文

21、件和資料。施工合同約定由丁根據(jù)丙提供的設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行施工，工程竣工時(shí)根據(jù)國家有關(guān)驗(yàn)收規(guī)定及設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行質(zhì)量驗(yàn)收。合同簽訂后，丙按時(shí)將設(shè)計(jì)文件和有關(guān)資料交付給丁，丁根據(jù)設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行施工。工程竣工后，甲會(huì)同有關(guān)質(zhì)量監(jiān)督部門對工程進(jìn)行驗(yàn)收，發(fā)現(xiàn)工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，是由于設(shè)計(jì)不符合規(guī)范所致。原來丙未對現(xiàn)場進(jìn)行仔細(xì)勘察即自行進(jìn)行設(shè)計(jì)導(dǎo)致設(shè)計(jì)不合理，給甲帶來了重大損失。并以與甲方?jīng)]有合同關(guān)系為由拒絕承擔(dān)責(zé)任，乙又以自己不是設(shè)計(jì)人為由推卸責(zé)任，甲遂以丙為被告向法院提起訴訟。 【問題】 1本案例中，甲與乙、乙與丙、乙與丁分別簽訂的合同是否有效?并分別說明理由。 2甲以丙為被告向法院提起訴訟是否妥當(dāng)?為什么?

22、3工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的責(zé)任應(yīng)如何劃分? 4根據(jù)我國法律法規(guī)的規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或違法分包應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任? 答案:1合同有效性的判定如下。 (1)甲與乙簽訂的總承包合同有效。根據(jù)合同法和建筑法的有關(guān)規(guī)定：發(fā)包人可以與總承包單位訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。 (2)乙與丙簽訂的分包合同有效。根據(jù)合同法和建筑法的有關(guān)規(guī)定，總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。 (3)乙與丁簽訂的分包合同無效。根據(jù)合同法和建筑法的有關(guān)規(guī)定，承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全

23、部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。因此，乙將由自己總承包部分的施工工作全部分包給丁，違反了合同法及建筑法的強(qiáng)制性規(guī)定，導(dǎo)致乙與丁之間的施工分包合同無效。 2甲以丙為被告向法院提起訴訟不妥。甲與丙不存在合同關(guān)系，因?yàn)橐易鳛樵摴こ痰目偝邪鼏挝慌c丙建筑設(shè)計(jì)院之間是總包和分包的關(guān)系，根據(jù)合同法及建筑法的規(guī)定，總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的，分包單位應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對其分包工程的質(zhì)量向總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。 3工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的責(zé)任劃分為：丙未對現(xiàn)場進(jìn)行仔細(xì)勘察即自行進(jìn)行設(shè)計(jì)導(dǎo)致設(shè)計(jì)

24、不合理，給甲帶來了重大損失，乙和丙應(yīng)對工程建設(shè)質(zhì)量問題向甲承擔(dān)連帶責(zé)任。 4根據(jù)建筑法和建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計(jì)單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)25%以上50%以下的罰款；對施工單位處工程合同價(jià)款0.5%以上1%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。 工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的，責(zé)令改正，沒收違法所得，處合同約定的監(jiān)理酬金25%以上50%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。解析 合同管理。 案例分析 建設(shè)工程合同的有效性應(yīng)根據(jù)合同法和建筑法的有關(guān)規(guī)定

25、來判斷。只有存在合同關(guān)系才會(huì)產(chǎn)生合同矛盾；分包單位無權(quán)向建設(shè)單位提出索賠和提起訴訟。 (八)問題:1. 【背景材料】 某工程建設(shè)項(xiàng)目，業(yè)主與施工單位按建設(shè)工程施工合同文本簽訂了工程施工合同，工程未進(jìn)行投保。在工程施工過程中，遭受暴風(fēng)雨不可抗力的襲擊，造成了相應(yīng)的損失，施工單位及時(shí)向監(jiān)理工程師提出索賠要求，并附索賠有關(guān)的資料和證據(jù)。索賠報(bào)告的基本要求如下： (1)遭暴風(fēng)雨襲擊是因非施工單位原因造成的損失，故應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)賠償責(zé)任； (2)給已建部分工程造成破壞，損失計(jì)18萬元，應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)修復(fù)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，施工單位不承擔(dān)修復(fù)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任； (3)施工單位人員因此災(zāi)害數(shù)人受傷，處理傷病醫(yī)療費(fèi)用和補(bǔ)償金總

26、計(jì)3萬元，業(yè)主應(yīng)給予賠償； (4)施工單位進(jìn)場的在用機(jī)械、設(shè)備受到損壞，造成損失8萬元，由于現(xiàn)場停工造成臺(tái)班費(fèi)損失4.2萬元，業(yè)主應(yīng)負(fù)擔(dān)賠償和修復(fù)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。工人窩工費(fèi)3.8萬元，業(yè)主應(yīng)予支付； (5)因暴風(fēng)雨造成現(xiàn)場停工8天，要求合同工期順延8天； (6)由于工程破壞，清理現(xiàn)場需費(fèi)用2.4萬元，業(yè)主應(yīng)予支付。 【問題】 1監(jiān)理工程師接到施工單位提交的索賠申請后，應(yīng)進(jìn)行哪些工作?(請?jiān)敿?xì)分條列出) 2不可抗力風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任的原則是什么?對施工單位提出的要求如何處理?(請逐條回答) 答案:1監(jiān)理工程師接到索賠申請通知后應(yīng)進(jìn)行以下主要工作： (1)進(jìn)行調(diào)查、取證； (2)審查索賠成立條件，確定索賠是

27、否成立； (3)分清責(zé)任，認(rèn)可合理索賠； (4)與施工單位協(xié)商，統(tǒng)一意見； (5)簽發(fā)索賠報(bào)告，處理意見報(bào)業(yè)主核準(zhǔn)。 2不可抗力風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任的原則是： (1)工程本身的損害由業(yè)主承擔(dān)； (2)人員傷亡由其所屬單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用； (3)造成施工單位機(jī)械、設(shè)備的損壞及停工等損失，由施工單位承擔(dān)； (4)所需清理、修復(fù)工作的費(fèi)用，由雙方協(xié)商承擔(dān)； (5)工期給予順延。 對施工單位提出要求的處理方法如下： (1)經(jīng)濟(jì)損失由雙方分別承擔(dān)，工期延誤應(yīng)予簽證順延； (2)工程修復(fù)、重建18萬元工程款應(yīng)由業(yè)主支付； (3)3萬元的索賠不予認(rèn)可，由施工單位承擔(dān)； (4)16萬元的索賠不予認(rèn)可，由施工單位

28、承擔(dān)； (5)認(rèn)可順延合同工期8天； (6)2.4萬元的清理現(xiàn)場費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。解析 不可抗力。 案例分析 不可抗力是指合同當(dāng)事人不能預(yù)見、不能避免并且不能克服的客觀情況。本題中的遭受暴風(fēng)雨的襲擊就是一種不可抗力，對施工單位提出的要求的處理要根據(jù)不可抗力發(fā)生后風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的原則來判定。 (九)問題:1. 【背景材料】 某辦公樓的招標(biāo)人于2000年10月11日向具備承擔(dān)該項(xiàng)目能力的A、B、C、D、E等5家承包商發(fā)出投標(biāo)邀請書，其中說明，10月1718日916時(shí)在該招標(biāo)人總工程師室領(lǐng)取招標(biāo)文件，11月8日14時(shí)為投標(biāo)截止時(shí)間。該五家承包商均接受邀請，并按規(guī)定時(shí)間提交了投標(biāo)文件。但承包商A在送出投標(biāo)文

29、件后發(fā)現(xiàn)報(bào)價(jià)估算有較嚴(yán)重的失誤，遂趕在投標(biāo)截止時(shí)間前10分鐘遞交了一份書面聲明，撤回已提交的投標(biāo)文件。 開標(biāo)時(shí)，由招標(biāo)人委托的市公證處人員檢查投標(biāo)文件的密封情況，確認(rèn)無誤后，由工作人員當(dāng)眾拆封。由于承包商A已撤回投標(biāo)文件，故招標(biāo)人宣布有B、C、D、E等4家承包商投標(biāo)，并宣讀該4家承包商的投標(biāo)價(jià)格、工期和其他主要內(nèi)容。 評標(biāo)委員會(huì)委員由招標(biāo)人直接確定，共由7人組成，其中，招標(biāo)人代表2人，本系統(tǒng)技術(shù)專家2人、經(jīng)濟(jì)專家1人，外系統(tǒng)技術(shù)專家1人、經(jīng)濟(jì)專家1人。 在評標(biāo)過程中，評標(biāo)委員會(huì)要求B、D兩投標(biāo)人分別對其施工方案作詳細(xì)說明，并對若干技術(shù)要點(diǎn)和難點(diǎn)提出問題，要求其提出具體、可靠的實(shí)施措施。作為評標(biāo)

30、委員的招標(biāo)人代表希望承包商B再適當(dāng)考慮一下降低報(bào)價(jià)的可能性。 按照招標(biāo)文件中確定的綜合評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，4個(gè)投標(biāo)人綜合得分從高到低的依次順序?yàn)锽、D、C、E，故評標(biāo)委員會(huì)確定承包商B為中標(biāo)人。由于承包商B為外地企業(yè)，招標(biāo)人于11月10日將中標(biāo)通知書以掛號信方式寄出，承包商B于11月14日收到中標(biāo)通知書。 由于從報(bào)價(jià)情況來看，4個(gè)投標(biāo)人的報(bào)價(jià)從低到高的依次順序?yàn)镈、C、B、E，因此，從11月16日至12月11日招標(biāo)人又與承包商B就合同價(jià)格進(jìn)行了多次談判，結(jié)果承包商B將價(jià)格降到略低于承包商C的報(bào)價(jià)水平，最終雙方于12月12日簽訂了書面合同。 【問題】 1從招標(biāo)投標(biāo)的性質(zhì)看，本案例中的要約邀請、要約和承諾的

31、具體表現(xiàn)是什么? 2從所介紹的背景資料來看，在該項(xiàng)目的招標(biāo)投標(biāo)程序中在哪些方面不符合招標(biāo)投標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定?請逐一說明。 答案:1在本案例中，要約邀請是招標(biāo)人的投標(biāo)邀請書，要約是投標(biāo)人的投標(biāo)文件，承諾是招標(biāo)人發(fā)出的中標(biāo)通知書。 2在該項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)程序中在以下幾方面不符合招標(biāo)投標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，分述如下： (1)招標(biāo)人不應(yīng)僅宣布4家承包商參加投標(biāo)。我國招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定：“招標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前收到的所有投標(biāo)文件，開標(biāo)時(shí)都應(yīng)當(dāng)當(dāng)眾拆封、宣讀?！边@一規(guī)定是比較模糊的，僅按字面理解，已撤回的投標(biāo)文件也應(yīng)當(dāng)宣讀，但這顯然與有關(guān)撤回投標(biāo)文件的規(guī)定的初衷不符。按國際慣例，雖然承包商A在投標(biāo)截

32、止時(shí)間前已撤回投標(biāo)文件，但仍應(yīng)作為投標(biāo)人宣讀其名稱，但不宣讀其投標(biāo)文件的其他內(nèi)容。 (2)評標(biāo)委員會(huì)委員不應(yīng)全部由招標(biāo)人直接確定。按規(guī)定，評標(biāo)委員會(huì)中的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)專家，一般招標(biāo)項(xiàng)目應(yīng)采取(從專家?guī)熘?隨機(jī)抽取方式，特殊招標(biāo)項(xiàng)目可以由招標(biāo)人直接確定。本項(xiàng)目顯然屬于一般招標(biāo)項(xiàng)目。 (3)評標(biāo)過程中不應(yīng)要求承包商考慮降價(jià)問題。按規(guī)定，評標(biāo)委員會(huì)可以要求投標(biāo)人對投標(biāo)文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容；在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。 (4)中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人不應(yīng)與中標(biāo)人就價(jià)格進(jìn)

33、行談判。按規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)按照招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立書面合同，不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。 (5)訂立書面合同的時(shí)間過遲。按規(guī)定，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日(不是中標(biāo)人收到中標(biāo)通知書之日)起30日內(nèi)訂立書面合同，而本案例為32日。 (十)問題:1. 【背景材料】 某設(shè)備工程采用FIDIC生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計(jì)施工合同條件，雇主分別與A公司訂立了雇主/咨詢工程師服務(wù)協(xié)議書，與B公司訂立了生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計(jì)施工合同。在合同履行過程中，發(fā)生了下述事件。 事件一：在B公司制造生產(chǎn)設(shè)備期間，工程師要求對生產(chǎn)設(shè)備的制造工藝進(jìn)行實(shí)地檢驗(yàn)，但B公司以生產(chǎn)設(shè)備的制造工藝涉及其商業(yè)秘密為由，拒

34、絕安排工程師進(jìn)入設(shè)備制造廠進(jìn)行檢驗(yàn)。 事件二：生產(chǎn)設(shè)備制造完畢，在運(yùn)往安裝現(xiàn)場途中遭遇暴風(fēng)雪，交通中斷，使得設(shè)備進(jìn)場比預(yù)計(jì)時(shí)間遲延，導(dǎo)致安裝工程延誤了2天進(jìn)行。對此，承包商提出索賠，要求延長竣工時(shí)間2天，并補(bǔ)償2天的停工損失。 事件三：生產(chǎn)設(shè)備安裝完畢，依照合同要求對生產(chǎn)設(shè)備進(jìn)行竣工試驗(yàn)，在啟動(dòng)前試驗(yàn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)由于雇主提供的基礎(chǔ)工程出現(xiàn)沉降，導(dǎo)致不能進(jìn)行啟動(dòng)試驗(yàn)，故對基礎(chǔ)工程進(jìn)行了修復(fù)，延誤了2天的啟動(dòng)試驗(yàn)。進(jìn)行啟動(dòng)試驗(yàn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)由于生產(chǎn)設(shè)備的設(shè)計(jì)缺陷，影響了生產(chǎn)設(shè)備運(yùn)行的可靠性，又對生產(chǎn)設(shè)備進(jìn)行了修補(bǔ)，因此導(dǎo)致竣工試驗(yàn)延誤了3天。生產(chǎn)設(shè)備的竣工試驗(yàn)通過后，B公司向工程師提出索賠，要求延長竣工時(shí)間

35、5天，補(bǔ)償5天停工損失。 【問題】 1在事件一中，B公司是否可以拒絕工程師的檢驗(yàn)要求?說明理由。 2在事件二中，工程師應(yīng)如何處理承包商的索賠?說明理由。 3在事件三中，工程師應(yīng)如何處理承包商的索賠?說明理由。 答案:1B公司不可拒絕工程師的檢驗(yàn)要求。因?yàn)辄S皮書規(guī)定，工程師(雇主人員)有權(quán)在生產(chǎn)、加工和實(shí)施期間，對材料與工藝進(jìn)行檢查、檢驗(yàn)，承包商應(yīng)當(dāng)向他們提供一切機(jī)會(huì)，包括提供進(jìn)入條件、設(shè)施、許可和安全裝備。當(dāng)然，涉及承包商的商業(yè)秘密，工程師有保密義務(wù)。 2根據(jù)黃皮書的規(guī)定，異常惡劣的氣候條件，承包商有權(quán)要求延長竣工時(shí)間，但無權(quán)要求補(bǔ)償費(fèi)用損失。暴風(fēng)雪屬于異常惡劣的氣候條件，工程師針對承包商的索

36、賠，應(yīng)當(dāng)審查其是否按照規(guī)定的程序提出，如果符合程序要求，則應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)延長竣工時(shí)間2天，拒絕補(bǔ)償任何費(fèi)用。 3工程師應(yīng)當(dāng)首先審查承包商的索賠要求是否符合索賠程序要求，如果符合，對承包商的索賠要求進(jìn)一步審查，作出如下處理：由于基礎(chǔ)工程是由雇主提供的，因基礎(chǔ)沉降影響了竣工試驗(yàn)，應(yīng)當(dāng)由雇主承擔(dān)責(zé)任，因此工程師應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)延長竣工時(shí)間2天并補(bǔ)償2天的停工損失；根據(jù)合同規(guī)定，生產(chǎn)設(shè)備應(yīng)由承包商設(shè)計(jì)，因設(shè)計(jì)缺陷對竣工試驗(yàn)的影響，應(yīng)當(dāng)由承包商承擔(dān)責(zé)任，因此對承包商的該項(xiàng)索賠要求應(yīng)予以駁回。 (十一)問題:1. 【背景材料】 某建設(shè)工程項(xiàng)目已具備竣工驗(yàn)收條件，承包人提出驗(yàn)收申請后，發(fā)包人組織驗(yàn)收組對工程進(jìn)行竣工驗(yàn)收。

37、在驗(yàn)收前，監(jiān)理工程師要求進(jìn)行竣工前的試車。 【問題】 1竣工前的試車包括哪幾類?分別由誰組織? 2竣工驗(yàn)收需滿足的條件有哪些? 3簽訂質(zhì)量保修書是在竣工驗(yàn)收前還是竣工驗(yàn)收后? 4竣工驗(yàn)收視施工合同約定的工作范圍可分為哪幾類? 5竣工驗(yàn)收的步驟主要有哪些? 答案:1竣工前的試車包括以下兩類： (1)單機(jī)無負(fù)荷試車，由承包人組織試車； (2)聯(lián)動(dòng)無負(fù)荷試車，由發(fā)包人組織試車。 2竣工驗(yàn)收需滿足的條件如下。 (1)完成工程設(shè)計(jì)和合同約定的各項(xiàng)內(nèi)容。 (2)施工單位在工程完工后對工程質(zhì)量進(jìn)行了檢查，確認(rèn)工程質(zhì)量符合有關(guān)工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、符合設(shè)計(jì)文件及合同要求，并提出工程竣工報(bào)告。工程竣工報(bào)告應(yīng)經(jīng)項(xiàng)目

38、經(jīng)理和施工單位有關(guān)負(fù)責(zé)人審核簽字。 (3)對于委托監(jiān)理的工程項(xiàng)目，監(jiān)理單位對工程進(jìn)行了質(zhì)量評價(jià)，具有完整的監(jiān)理資料，并提出工程質(zhì)量評價(jià)報(bào)告。工程質(zhì)量評價(jià)報(bào)告應(yīng)經(jīng)總監(jiān)理工程師和監(jiān)理單位有關(guān)負(fù)責(zé)人審核簽字。 (4)勘察、設(shè)計(jì)單位對勘察、設(shè)計(jì)文件及施工過程中由設(shè)計(jì)單位簽署的設(shè)計(jì)變更通知書進(jìn)行了確認(rèn)。 (5)有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料。 (6)有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備合格證及必要的進(jìn)場試驗(yàn)報(bào)告。 (7)有施工單位簽署的工程質(zhì)量保修書。 (8)有公安消防、環(huán)保等部門出具的認(rèn)可文件或準(zhǔn)許使用文件。 (9)建設(shè)行政主管部門及其委托的工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)等有關(guān)部門責(zé)令整改的問題全部整改完畢。

39、 3簽訂質(zhì)量保修書是在竣工驗(yàn)收前。 4竣工驗(yàn)收視施工合同約定的工作范圍分為分項(xiàng)工程竣工驗(yàn)收和整體工程竣工驗(yàn)收兩類。 5竣工驗(yàn)收的步驟主要包括以下內(nèi)容。 (1)發(fā)包人、承包人、勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理單位分別向驗(yàn)收組匯報(bào)工程合同履約情況和在工程建設(shè)各個(gè)環(huán)節(jié)執(zhí)行法律、法規(guī)和工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的情況。 (2)驗(yàn)收組審閱建設(shè)、勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位提供的工程檔案資料。 (3)查驗(yàn)工程實(shí)體質(zhì)量。 (4)驗(yàn)收組通過查驗(yàn)后，對工程施工、設(shè)備安裝質(zhì)量和各管理環(huán)節(jié)等方面作出總體評價(jià)，形成工程竣工驗(yàn)收意見(包括基本合格和對不符合規(guī)定部分的整改意見)。參與工程竣工驗(yàn)收的發(fā)包人、承包人、勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等各方不能形

40、成一致意見時(shí)，應(yīng)報(bào)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門或監(jiān)督機(jī)構(gòu)進(jìn)行協(xié)調(diào)，待意見一致后，重新組織工程竣工驗(yàn)收。解析 竣工驗(yàn)收階段的合同管理(即竣工驗(yàn)收)的有關(guān)內(nèi)容。 案例分析 背景材料對解答問題沒有參考內(nèi)容，這幾個(gè)問題的解答要靠平時(shí)的學(xué)習(xí)積累。 (十二)問題:1. 【背景材料】 甲、乙兩公司擬簽訂一份10臺(tái)A型號挖掘機(jī)的買賣合同，甲為賣方，乙為買方。在簽訂合同時(shí)甲要求丙公司為乙付款提供保證，當(dāng)乙不能付款時(shí)，由丙承擔(dān)連帶償付貨款的責(zé)任?？紤]到乙經(jīng)營情況良好，丙同意提供保證并與甲簽訂了書面保證合同。甲、乙兩公司的貨物買賣合同簽訂后，甲以不能全部提供A型號挖掘機(jī)為由，與乙協(xié)商一致改為提供10臺(tái)B型號挖掘機(jī)。甲、乙雙

41、方達(dá)成改變合同標(biāo)的物協(xié)議，未經(jīng)丙同意。甲在約定的供貨時(shí)間內(nèi)只能提供6臺(tái)B型號挖掘機(jī)。甲未經(jīng)乙同意，與丁公司達(dá)成協(xié)議，另外4臺(tái)B型號挖掘機(jī)由丁向乙提供。甲、丁向乙提供了全部10臺(tái)B型號挖掘機(jī)，但超過了甲乙約定的供貨期限。乙雖接受了貨物，但以甲、丁未按期履行供貨義務(wù)為由，行使后履行一方的抗辯權(quán)，拒絕履行付款義務(wù)。甲遂訴至人民法院，請求判令丙償還貨款。 【問題】 1甲、乙雙方達(dá)成的改變標(biāo)的物的協(xié)議是否有效，其造成的后果是什么? 2甲、丁兩公司達(dá)成的提供貨物協(xié)議是否有效?為什么? 3乙行使后履行一方的抗辯權(quán)是否合法?為什么? 答案:1合同變更，指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時(shí)，當(dāng)事人依法經(jīng)

42、過協(xié)商，對合同的內(nèi)容進(jìn)行修訂和調(diào)整所達(dá)成的協(xié)議。合同法規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。”甲、乙達(dá)成的改變合同標(biāo)的物的協(xié)議有效，此行為的后果是導(dǎo)致了主合同的變更。同時(shí)由于對主合同的變更未經(jīng)保證人丙公司書面同意，因此丙不再承擔(dān)保證責(zé)任。 2第三人代為履行債務(wù)，指債務(wù)人取得債權(quán)人的同意，約定由第三人代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)的，第三人并不因履行債務(wù)而成為合同的當(dāng)事人。依據(jù)法律規(guī)定，第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。本案中，甲、丁兩公司達(dá)成的提供4臺(tái)B型號挖掘機(jī)的協(xié)議的行為并沒有征得乙公司的同意，因此不構(gòu)

43、成債務(wù)的轉(zhuǎn)移，乙公司有權(quán)拒絕丁公司向其履行，同時(shí)有權(quán)要求甲公司履行義務(wù)并承擔(dān)不履行或遲延履行合同的法律責(zé)任。 3合同法規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！痹诒景钢?，乙行使后履行一方的抗辯權(quán)不合法。因?yàn)橐以诩?、丁未履行其到期供貨義務(wù)時(shí)沒有行使抗辯權(quán)，在丁向其提供貨物時(shí)也接受了貨物，可視為乙認(rèn)為甲、丁完全履行了合同義務(wù)。乙的后履行一方的抗辯權(quán)消失。 (十三)問題:1. 【背景材料】 某廠房建設(shè)場地原為農(nóng)田。按設(shè)計(jì)要求在廠房建造時(shí)，廠房地坪范圍內(nèi)的耕植土應(yīng)清除，基礎(chǔ)必須埋在老土

44、層下2.00m處。為此，業(yè)主在“三通一平”階段就委任土方施工公司清除了耕植土并用好土回填壓實(shí)至一定設(shè)計(jì)標(biāo)高，故在施工招標(biāo)文件中指出，施工單位無須再考慮清除耕植土問題。然而，開工后，施工單位在開挖基坑(槽)時(shí)發(fā)現(xiàn)，相當(dāng)一部分基礎(chǔ)開挖深度雖已達(dá)到設(shè)計(jì)標(biāo)高，但仍未見老土，且在基礎(chǔ)和場地范圍內(nèi)仍有一部分深層的耕植土和池塘淤泥等必須清除。 【問題】 1在工程中遇到地基條件與原設(shè)計(jì)所依據(jù)的地質(zhì)資料不符時(shí)，承包商應(yīng)該怎么辦? 2根據(jù)修改的設(shè)計(jì)圖紙，基礎(chǔ)開挖要加深加大。為此，承包商提出了變更工程價(jià)格和延長工期的要求。請問承包商的要求是否合理?為什么? 3對于工程施工中出現(xiàn)變更工程價(jià)款和工期的事件之后，甲、乙雙

45、方需要注意哪些時(shí)效性問題? 4對合同中未規(guī)定的承包商義務(wù)，合同實(shí)施過程又必須進(jìn)行的工作，你認(rèn)為應(yīng)如何處理? 答案:1承包商應(yīng)該按以下步驟處理。 第一步，根據(jù)建設(shè)工程施工合同(示范文本)的規(guī)定，在工程中遇到地基條件與原設(shè)計(jì)所依據(jù)的地質(zhì)資料不符時(shí)，承包方應(yīng)及時(shí)通知甲方，要求對原設(shè)計(jì)進(jìn)行變更。 第二步，在建設(shè)工程施工合同文件規(guī)定的時(shí)限內(nèi)，向甲方提出設(shè)計(jì)變更價(jià)款和工期順延的要求。甲方如確認(rèn)，則調(diào)整合同；如不同意，應(yīng)由甲方在合同規(guī)定的時(shí)限內(nèi)，通知乙方就變更價(jià)格進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商一致后，修改合同。若協(xié)商不一致，按工程承包合同糾紛處理方式解決。 2承包商的要求合理。因?yàn)楣こ痰刭|(zhì)條件的變化，不是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商

46、能夠合理預(yù)見到的，屬于業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)?；A(chǔ)開挖加深加大必然增加費(fèi)用和延長工期。 3在出現(xiàn)變更工程價(jià)款和工期事件之后，甲、乙雙方主要應(yīng)注意： (1)乙方提出變更工程價(jià)款和工期的時(shí)間； (2)甲方確認(rèn)的時(shí)間； (3)、雙方對變更工程價(jià)款和工期不能達(dá)成一致意見時(shí)的解決辦法和時(shí)間。 4一般情況下，可按工程變更處理，其處理程序參見問題1答案的第二步，也可以另行委托施工。解析 施工過程的合同管理。 案例分析 要根據(jù)建設(shè)工程施工合同(示范文本)的規(guī)定來解答本案例的問題。 (十四)問題:1. 【背景材料】 某建設(shè)單位經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)，組織某建設(shè)項(xiàng)目全過程總承包(即EPC模式)的公開招標(biāo)工作。根據(jù)實(shí)際情況和建設(shè)單位

47、要求，該工程工期定為2年，考慮到各種因素的影響，決定該工程在基本方案確定后即開始招標(biāo)，確定的招標(biāo)程序如下： (1)成立該工程招標(biāo)領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)； (2)委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)代理招標(biāo)； (3)發(fā)出投標(biāo)邀請書； (4)對報(bào)名參加投標(biāo)者進(jìn)行資格預(yù)審，并將結(jié)果通知合格的申請投標(biāo)人； (5)向所有獲得投標(biāo)資格的投標(biāo)人發(fā)售招標(biāo)文件； (6)召開投標(biāo)預(yù)備會(huì)； (7)招標(biāo)文件的澄清與修改； (8)建立評標(biāo)組織，制訂標(biāo)底和評標(biāo)、定標(biāo)辦法； (9)召開開標(biāo)會(huì)議，審查投標(biāo)書； (10)組織評標(biāo)； (11)與合格的投標(biāo)者進(jìn)行質(zhì)疑澄清； (12)決定中標(biāo)單位； (13)發(fā)出中標(biāo)通知書； (14)建設(shè)單位與中標(biāo)單位簽訂承發(fā)包合同。

48、 【問題】 1指出上述招標(biāo)程序中的不妥和不完善之處。 2該工程共有7家投標(biāo)人投標(biāo)，在開標(biāo)過程中，出現(xiàn)如下情況： (1)其中1家投標(biāo)人的投標(biāo)書沒有按照招標(biāo)文件的要求進(jìn)行密封和加蓋企業(yè)法人印章，經(jīng)招標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)認(rèn)定，該投標(biāo)作無效投標(biāo)處理； (2)其中1家投標(biāo)人提供的企業(yè)法定代表人委托書是復(fù)印件，經(jīng)招標(biāo)監(jiān)督機(jī)構(gòu)認(rèn)定，該投標(biāo)作無效投標(biāo)處理； (3)開標(biāo)人發(fā)現(xiàn)剩余的5家投標(biāo)人中，有1家的投標(biāo)報(bào)價(jià)與標(biāo)底價(jià)格相差較大，經(jīng)現(xiàn)場商議，也作為無效投標(biāo)處理。 指明以上處理是否正確，并說明原因。 3假設(shè)該工程有效標(biāo)書經(jīng)評標(biāo)專家的評審，其中，A、B、C 3家投標(biāo)單位投標(biāo)方案的有關(guān)參數(shù)，見表2-2。 表2-2 各投標(biāo)方案有

49、關(guān)參數(shù)表 投標(biāo)方案 建設(shè)期費(fèi)用支出/萬元 項(xiàng)目運(yùn)營期/年 項(xiàng)目運(yùn)營期的年 運(yùn)營成本/萬元 工程報(bào)廢時(shí)的 殘值回收/萬元 第1年末 第2年末 A 250 240 15 25 10 B 300 330 20 10 20 C 240 240 15 15 20 若基準(zhǔn)折現(xiàn)率為10%，且已知A方案壽命期年費(fèi)用為72.40萬元，B方案壽命期年費(fèi)用為69.93萬元。試計(jì)算C方案壽命期年費(fèi)用，并利用年費(fèi)用指標(biāo)對三個(gè)投標(biāo)方案的優(yōu)劣進(jìn)行排序(小數(shù)點(diǎn)后保留兩位)。 4建設(shè)單位從建設(shè)項(xiàng)目投資控制角度考慮，傾向于采用固定總價(jià)合同。固定總價(jià)合同具有什么特點(diǎn)? 答案:1不妥和不完善之處： (1)第(3)條發(fā)出招標(biāo)邀請書不妥

50、，應(yīng)為發(fā)布(或刊登)招標(biāo)通告(或公告)； (2)第(4)條將資格預(yù)審結(jié)果僅通知合格的申請投標(biāo)人不妥，資格預(yù)審的結(jié)果應(yīng)通知到所有投標(biāo)人； (3)第(6)條召開投標(biāo)預(yù)備會(huì)前應(yīng)先組織投標(biāo)單位踏勘現(xiàn)場； (4)第(8)條制訂標(biāo)底和評標(biāo)、定標(biāo)辦法不妥，該工作不應(yīng)安排在此處進(jìn)行。 2開標(biāo)過程的情況處理判定： (1)第(1)條的處理是正確的，投標(biāo)書必須密封和加蓋企業(yè)法人印章； (2)第(2)條的處理是正確的，企業(yè)法定代表人的委托書必須是原件； (3)第(3)條的處理是不正確的，投標(biāo)報(bào)價(jià)與標(biāo)底價(jià)格有較大差異不能作為判定是否為無效投標(biāo)的依據(jù)。 3對三個(gè)投標(biāo)方案的優(yōu)劣排序。 C方案年費(fèi)用： 由以上計(jì)算結(jié)果可知：C

51、方案的年費(fèi)用最低，為最優(yōu)方案，其次是B方案，A方案的費(fèi)用最高，在三個(gè)方案中是最差的。 4固定總價(jià)合同的特點(diǎn)： (1)便于業(yè)主(或建設(shè)單位)投資的控制； (2)對承包人來說要承擔(dān)較大的風(fēng)險(xiǎn)(或發(fā)包人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)較小)； (3)應(yīng)在合同中確定一個(gè)完成項(xiàng)目總價(jià)； (4)有利于在評標(biāo)時(shí)確定報(bào)價(jià)最低的承包商。 (十五)問題:1. 【背景材料】 某火力發(fā)電廠工程，業(yè)主采用交鑰匙合同。為此，業(yè)主依法進(jìn)行了公開招標(biāo)，并委托某監(jiān)理公司代為招標(biāo)。在該工程招標(biāo)過程中，相繼發(fā)生了下述事件。 事件一：招標(biāo)公告發(fā)布后，有10家單位參加了資格預(yù)審報(bào)名。監(jiān)理人員經(jīng)過對這10家單位進(jìn)行資格審查，確定A、B、C、D、E、F等6家單

52、位為投標(biāo)人。但業(yè)主認(rèn)為B公司擬采用的鍋爐本體不是由本地企業(yè)生產(chǎn)的，指示監(jiān)理人員不得向B公司發(fā)售招標(biāo)文件。 事件二：在現(xiàn)場踏勘中，C公司的技術(shù)人員對現(xiàn)場進(jìn)行了補(bǔ)充勘察，并當(dāng)場向監(jiān)理人員指出招標(biāo)文件中地質(zhì)資料有誤。監(jiān)理人員則口頭答復(fù)：“如果招標(biāo)文件中的地質(zhì)資料確屬錯(cuò)誤，可按照貴公司勘察數(shù)據(jù)編制投標(biāo)文件?！?事件三：投標(biāo)人D公司在編制投標(biāo)書時(shí)，認(rèn)為招標(biāo)文件要求的合同工期過于苛刻，如按此報(bào)價(jià)，導(dǎo)致報(bào)價(jià)過高，于是按照其認(rèn)為較為合理的工期進(jìn)行了編標(biāo)報(bào)價(jià)，并于截標(biāo)日期前兩天將投標(biāo)書報(bào)送招標(biāo)人。日后，D公司又提交一份降價(jià)補(bǔ)充文件。但招標(biāo)人的工作人員以“一標(biāo)一投”為由拒絕接受該降價(jià)補(bǔ)充文件。 事件四：開標(biāo)時(shí)，由于交通堵塞，有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)不能準(zhǔn)時(shí)到會(huì)。招標(biāo)人臨時(shí)決定將開標(biāo)會(huì)議推遲至提交投標(biāo)書截止時(shí)間后1小時(shí)舉行，開標(biāo)會(huì)議由市發(fā)改委主任親自主持。 【問題】 1在事件一中，業(yè)主的做法是否妥當(dāng)?為什么? 2在事件二中，有關(guān)人員的做法是否妥當(dāng)?為什么? 3在事件三中，是否存在不妥之處?請一一指出，并說明理由。 4在事件四中，招標(biāo)人的做法是否妥當(dāng)?為什么? 答案:1業(yè)主的做法不妥。業(yè)主不得以任何理由排斥外地區(qū)、外部門的投標(biāo)人的競爭，否則違反公平原則。 2C公司技術(shù)