談企業(yè)法律顧問制度的完善和創(chuàng)新.doc

1、談企業(yè)法律顧問制度的完善和創(chuàng)新福建煤炭工業(yè)基本建設(shè)有限公司 林文桂近幾年，企業(yè)法律顧問在企業(yè)建章立制、合同管理、催討債 務(wù)、代理訴訟等方面發(fā)揮了不可替代的作用，維護(hù)了國家和企業(yè) 利益，推進(jìn)了企業(yè)法制建設(shè)。 企業(yè)法律顧問隊伍發(fā)展到十幾萬人， 已經(jīng)初具規(guī)模，形成嶄新的職業(yè)群體。盡管目前還存在企業(yè)法律 顧問地位不落實、機制不健全、職責(zé)不到位等等不足和問題，但 隨著 2004 年 5 月 11 日國務(wù)院國資委頒布的國有企業(yè)法律顧 問管理辦法的貫徹實施，必將給企業(yè)法律顧問工作帶來新機和 活力，提供完善和創(chuàng)新的機遇。下面圍繞發(fā)揮企業(yè)法律顧問內(nèi)外 職能方面談幾點粗淺意見：一、完善企業(yè)對外風(fēng)險控制體系，促進(jìn)法

2、律顧問參與決策 隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體系的確立和全球經(jīng)濟(jì)一體化， 法律已成 為調(diào)節(jié)國內(nèi)國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系和經(jīng)濟(jì)活動的主要手段。 企業(yè)作為依法 成立的獨立承擔(dān)民事責(zé)任的市場主體， 可以說企業(yè)最大的風(fēng)險就 是法律風(fēng)險，最大的漏洞就是合同等法律上的漏洞。法律顧問作 為企業(yè)內(nèi)部專職法律工作者，應(yīng)發(fā)揮其法律參謀和助手作用，成 為企業(yè)防范和化解對外法律風(fēng)險的主要屏障。 企業(yè)法律顧問對外 防范企業(yè)法律風(fēng)險的這一職能，原國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)法律顧問管 理辦法已有明確規(guī)定，主要體現(xiàn)在法律顧問對企業(yè)經(jīng)營決策提 出法律意見、審查管理企業(yè)合同、代理企業(yè)訴訟等方面的職責(zé)， 但多數(shù)企業(yè)法律顧問履行這些職能的實際狀況顯然不容過于樂 觀。究

3、其原因主要是人治主義影響和官本位意識， 使“參與決策” 這一真正發(fā)揮“顧問”作用的職能難以實現(xiàn), 企業(yè)對法律顧問這一參謀、助手角色未予普遍接受和認(rèn)同，法律顧問在企業(yè)中的執(zhí) 業(yè)地位缺乏有效的制度支持。這一現(xiàn)狀如不能扭轉(zhuǎn)和完善，法律 顧問工作永遠(yuǎn)停留在清欠、訴訟等事后解決糾紛的較低層次。國務(wù)院國資委 國有企業(yè)法律顧問管理辦法 以及省經(jīng)貿(mào)委、 國資委貫徹實施意見除對加強企業(yè)法律事務(wù)機構(gòu)建設(shè)方面提出 明確要求外，還重點提出完善企業(yè)風(fēng)險控制法律保障體系的要 求，這是從制度上把法律顧問工作納入企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的決策環(huán) 節(jié)。當(dāng)前企業(yè)法律顧問要把握這一機遇，從制度建設(shè)著手，加強 對外法律風(fēng)險的監(jiān)督和控制，建立以事

4、前防范為主、事中控制和 事后補救為輔的企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險控制法律保障體系。 主要有以下幾 項基本工作制度：一是進(jìn)一步完善企業(yè)法律顧問工作制度，重新 進(jìn)行角色定位，明確職責(zé)和程序，從制度上保障法律顧問有責(zé)有 權(quán)；二是建立重大經(jīng)營事項法律意見書制度，確保法律顧問有權(quán) 參與企業(yè)資產(chǎn)處置、改制改組、對外投資聯(lián)營、重大經(jīng)營項目等 決策活動，充分發(fā)揮法律顧問防范法律風(fēng)險的專業(yè)特長；三是健 全合同管理制度，除加強合同合法性審查把關(guān)外，重點規(guī)范法律 顧問參加重大合同談判、合同履行全過程跟蹤監(jiān)控等工作程序； 四是建立重大經(jīng)濟(jì)糾紛調(diào)處制度，該制度應(yīng)包含有企業(yè)部門、管 理人員無視法律顧問意見造成損失的責(zé)任追究制度。 通過

5、以上基 本工作制度的建立和完善，用法律制度規(guī)范企業(yè)行為，為法律顧 問依法履行職責(zé)提供規(guī)章制度、工作程序上的保障。二、健全企業(yè)內(nèi)部各項規(guī)章制度，推動制度創(chuàng)新依法治企 企業(yè)法律顧問和社會律師都是法律執(zhí)業(yè)者， 但企業(yè)法律顧問 是企業(yè)內(nèi)部員工，除擔(dān)負(fù)為企業(yè)防范對外經(jīng)營法律風(fēng)險、維護(hù)企 業(yè)權(quán)益的職責(zé)外，還肩負(fù)在企業(yè)內(nèi)部協(xié)助依法建章立制、實行全 程法律監(jiān)控、促進(jìn)依法治企的職能，這也是企業(yè)聘用社會律師所 無法做到的。當(dāng)前國企改革改制勢在必行，國有企業(yè)都要按照現(xiàn) 代企業(yè)制度的要求， 實行規(guī)范的公司制改革， 完善法人治理結(jié)構(gòu)。 因此，企業(yè)法律顧問要在企業(yè)改革改制過程中，就企業(yè)如何依法 建立權(quán)責(zé)明確的現(xiàn)代企業(yè)法人

6、治理結(jié)構(gòu)、健全內(nèi)部規(guī)章制度，就 企業(yè)如何實現(xiàn)制度創(chuàng)新、 推進(jìn)依法治企等方面積極研究探索和實 踐，充分發(fā)揮自身專業(yè)特長和優(yōu)勢，把好法律關(guān)，以顯示法律顧 問應(yīng)有的工作地位和無可替代的作用。首先，企業(yè)法律顧問要參與現(xiàn)代企業(yè)治人治理結(jié)構(gòu)設(shè)置。上 市公司的董事會秘書， 原已有明文規(guī)定要由國家經(jīng)貿(mào)委注冊的企 業(yè)法律顧問出任，這正好與目前推行的總法律顧問制度相融合。有條件的國企特別是大中型企業(yè)改制時應(yīng)參照執(zhí)行，這樣，從制 度上確保企業(yè)法律首腦董事會秘書（總法律顧問）進(jìn)入企業(yè)決 策層，另外公司監(jiān)事會也應(yīng)有法律顧問成員或者聘用 法律顧問 作為法律秘書，以便能做到依法監(jiān)督，維護(hù)各方面的利益。其次，企業(yè)法律顧問要協(xié)

7、同有關(guān)部門依法建立企業(yè)章程 ,依章 程健全各項企業(yè)制度，依制度明確各個崗位職責(zé)。企業(yè)章程是公 司的“憲法” ，企業(yè)規(guī)章制度是內(nèi)部機構(gòu)、員工權(quán)利和義務(wù)（責(zé) 任）的限度，崗位職責(zé)是規(guī)章制度的具體化、個性化，每個員工 在企業(yè)內(nèi)部都必須無條件遵守企業(yè)依法建立的規(guī)章制度和崗位 職責(zé)，否則就是“違法” 。這樣，通過依法建章，依章建制，依 制建責(zé)，使企業(yè)各部分、各員工的行為都有內(nèi)部“法律”的規(guī)范 和約束，形成企業(yè)內(nèi)部法治網(wǎng)絡(luò)，企業(yè)法律顧問才能在良好的法 制氛圍中充分發(fā)揮其職能，將法律工作貫穿于企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營、 管理的各個環(huán)節(jié)和全過程之中。三、探索企業(yè)法律顧問管理模式，穩(wěn)定隊伍提升綜合素質(zhì) 企業(yè)法律顧問是企業(yè)

8、防范法律風(fēng)險，實現(xiàn)依法經(jīng)營、依法管 理的重要基礎(chǔ)，加強企業(yè)法律顧問制度建設(shè)，是國資委履行出資 人職責(zé)，防止國有資產(chǎn)流失，依法保障國有資產(chǎn)保值增值的重要 手段。 企業(yè)法律顧問任重道遠(yuǎn)， 但與社會律師相比， 其身份地位、 辦案職權(quán)、 收入報酬均存在較大差距， 因此存在企業(yè)法律顧問 （特 別是考取律師資格后）人才流失和進(jìn)取心不足等不盡人意的現(xiàn) 象。國有企業(yè)法律顧問管理辦法和我省貫徹實施意見，重視 企業(yè)法律事務(wù)機構(gòu)和法律顧問隊伍建設(shè)，明確了一、二、三級法 律顧問的職稱待遇、崗位津貼和辦案補貼，對穩(wěn)定企業(yè)法律顧問 隊伍將起到積極的作用。當(dāng)然，解決這一深層次的問題，除認(rèn)真 貫徹國資委的管理辦法及實施意見外

9、， 還應(yīng)通過實踐不斷探索企 業(yè)法律顧問管理模式的改革、完善和創(chuàng)新。當(dāng)前可結(jié)合公司律師 試點工作，在企業(yè)特別是大中型企業(yè)中逐步推行公司律師制度， 由企業(yè)法律顧問向公司律師過渡。按公司律師試點有關(guān)政策，凡 具備律師資格經(jīng)過司法部門執(zhí)業(yè)崗位培訓(xùn)可授予公司律師執(zhí)業(yè) 資格。但對現(xiàn)未具備律師資格的注冊法律顧問，有關(guān)政策尚未規(guī)定，如果對這部分注冊法律顧問參照授予助理公司律師的話，那 么就可平穩(wěn)地實現(xiàn)過渡。企業(yè)法律顧問制度向公司律師制度過渡， 除可以改變企業(yè)法 律顧問外在形象、提升職業(yè)地位外，還有以下幾點好處：一是有 利加強行業(yè)管理。雖然公司律師工作部門屬本企業(yè)內(nèi)設(shè)機構(gòu)，在 企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)下開展業(yè)務(wù)活動， 但是由司

10、法行政機關(guān)負(fù)責(zé)公司律師的 資質(zhì)管理和業(yè)務(wù)指導(dǎo)，同時公司律師加入所在地律協(xié)，參加律協(xié) 組織的業(yè)務(wù)培訓(xùn)、執(zhí)業(yè)紀(jì)律教育，這樣便于歸口管理，提高法律 顧問綜合素質(zhì)，使企業(yè)法律服務(wù)進(jìn)一步規(guī)范化；二是有利于增加 執(zhí)業(yè)權(quán)限。 按現(xiàn)有規(guī)定公司律師在執(zhí)業(yè)活動中享有同社會律師同 等的依法調(diào)查取證、查閱案卷材料等執(zhí)業(yè)權(quán)利，這樣可改變目前 企業(yè)法律顧問在辦案中普遍不被社會認(rèn)可、 調(diào)查取證往往被拒之 門外的尷尬；三是有利于公司律師、社會律師相互轉(zhuǎn)換。公司律 師通過向司法部門申請可轉(zhuǎn)換為社會律師，反之也可。這樣有利 于現(xiàn)有企業(yè)法律顧問隊伍和社會律師隊伍之間人才流動、 優(yōu)勢互 補，吸收富余的社會律師從事企業(yè)法律顧問工作。企業(yè)法律顧問職業(yè)與社會律師職業(yè)一樣， 是一種注重