銀行保函業(yè)務(wù)在實務(wù)操作中的關(guān)注點

1、銀行保函業(yè)務(wù)在實務(wù)操作中的關(guān)注點隨著銀行保函在國際國內(nèi)各社會領(lǐng)域的廣泛應(yīng)用，根據(jù)實際需要，保函的格式、內(nèi)容和擔保責任也越來越復(fù)雜，這給銀行保函操作帶來了許多實際困難，加大了銀行監(jiān)控風險的難度，也提高了對銀行保函從業(yè)人員處理業(yè)務(wù)能力的技術(shù)要求。其中，存在著的一些需要關(guān)注的地方值得銀行人員進行研究和探討。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，由銀行出具的保函（擔保書）在企業(yè)運作業(yè)務(wù)和資金融通中有了日益廣闊的發(fā)展空間，保函涵蓋的擔保范圍非常廣，商品貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、工程建設(shè)、資金融通、交通運輸、法律糾紛等等不一而足。以往企業(yè)對保函業(yè)務(wù)的認知較少，銀行對此項產(chǎn)品的宣傳力度也不夠，隨著銀行金融產(chǎn)品的多樣化發(fā)展和企業(yè)自身發(fā)展

2、業(yè)務(wù)的需要，保函的應(yīng)用空間就越來越大，傳統(tǒng)的投標保函、履約保函、預(yù)付款保函已日益發(fā)展為形式多樣，功能強大的各種類型的保函：資金融通需要融資類保函，如授信額度保函、支持企業(yè)“走出去”的內(nèi)保外貸項下的保函、證券保付保函、借款保函、融資租賃保函（如飛機租賃保函）等；非融資類保函更是各式各樣，可以以銀行信用介入需要擔保的行為：如工程項下的投標保函、履約保函、預(yù)付款保函；商品貿(mào)易項下涉及的付款保函、關(guān)稅保函，服務(wù)貿(mào)易項下如旅游業(yè)中需要的替代保證金的保函等，還有法律事務(wù)中涉及的訴訟保函、海事糾紛中需要的海事保函等等。銀行保函可以以銀行信用替代有關(guān)行為當事人彼此的不信任而需投入的大筆保證金，解除各方顧慮，加

3、速資金的周轉(zhuǎn)和流通乃至融通。但銀行保函在實務(wù)操作中存在以下關(guān)注點：一、保函業(yè)務(wù)沒有一個遵從的國際慣例（備用信用證除外）與國際跟單信用證操作遵從國際商會第600號出版物跟單信用證統(tǒng)一慣例不同，國際保函在爭議討論多年以來，尚沒有形成一個國際上大家統(tǒng)一遵從的慣例，雖然對于保函業(yè)務(wù)，國際商會曾經(jīng)出版過第325號出版物合約保函統(tǒng)一規(guī)則、第458號出版物見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則，聯(lián)合國貿(mào)易法委員會也擬定了聯(lián)合國獨立擔保和備用信用證公約，尤其是國際商會的第458號出版物見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則（urdg）相對來說在國際上被相當一部分國家接受和應(yīng)用（這一規(guī)則較能滿足利益沖突各方的需要，較能平衡各方利益，同時獨立性較強

4、，國際商會也推薦使用），但這些規(guī)則都沒有成為各國普遍認知和認可的在處理保函業(yè)務(wù)時可以憑借的統(tǒng)一慣例，甚至在歐洲，對urdg的認可度也相當?shù)?。因此，在實踐操作中，可以發(fā)現(xiàn)，一些國際保函中要求遵守urdg，而一些國際保函中又未列明遵守何種國際慣例，一些國家接受urdg，而一些國家又不接受urdg，這就給保函發(fā)生作用和爭議時采用何種標準來加以裁定帶來困難，也給保函從業(yè)人員帶來困惑，而一些國家法院在進行司法裁決時，又可能偏向于依據(jù)urdg，這就給未列明遵從urdg的保函帶來了操作性風險。也正是因為如此和一些國家的法律沖突問題，備用信用證（standby l/c）這一具有保函功用，又有可遵循的國際統(tǒng)一慣

5、例的產(chǎn)品才被更積極地使用（備用信用證可遵循isp98國際商會第590號出版物國際備用證慣例或可遵循ucp600國際商會第600號出版物跟單信用證統(tǒng)一慣例）。二、必須遵從中華人民共和國擔保法給保函業(yè)務(wù)失效判定增加難度根據(jù)中華人民共和國擔保法規(guī)定，人民幣保函不是一個獨立的擔保合同，而是從屬于主合同的從合同，主合同失效，則擔保合同無效（擔保合同另有約定的，按照約定）。因此，銀行保函從業(yè)人員應(yīng)熟悉中華人民共和國擔保法及其有關(guān)司法解釋，在處理人民幣保函業(yè)務(wù)尤其是沒有明確失效日而只能憑事實判定保函是否失效時，要充分了解其主合同的執(zhí)行情況，主債務(wù)的到期日等，要從保函被擔保人處切實獲得證據(jù)證明主合同履行完畢，

6、謹慎處理保函撤銷，銀行責任解除的有關(guān)工作。三、保函適用法律問題在一些條款嚴謹?shù)膰H保函中，常常可見到遵循某國法律的條款，而一些保函中，又未列明適用哪國法律。一般而言，保函適用擔保人所在國法律，但在實際操作中，存在保函有關(guān)當事人存在不同意見的情況，如保函擔保人和被擔保人（或申請人）愿意采用其所在國法律，但保函受益人不愿意接受，而要求采用其所在國法律，尤其在反擔保中，若涉及需要受益人所在國銀行根據(jù)被擔保人所在國銀行（擔保人）出具反但保來出具正式保函給受益人的情況，常會出現(xiàn)反擔保函和正式保函之間所適用法律的沖突，如出具反擔保的銀行要求適用其所在國法律，而出具正式保函的銀行又要求適用其所在國法律的沖突

7、。四、由于銀行保函業(yè)務(wù)涉及的領(lǐng)域十分廣泛，帶來銀行監(jiān)控風險的難度為便于國際國內(nèi)業(yè)務(wù)操作的便利，盡量做到對保函業(yè)務(wù)各方當事人的公平，大多數(shù)銀行保函為見索即付保函，而保函本身現(xiàn)在運用到商品交易、工程建設(shè)、借款融資、飛機租賃、大型基建項目、旅游、稅務(wù)、法律訴訟等方方面面。這就要求銀行從業(yè)人員對于每一個保函后面的業(yè)務(wù)背景、履約情況有一個動態(tài)的跟蹤和掌握，如果等到一紙索賠書交到銀行柜臺，銀行必須賠付才發(fā)現(xiàn)其后隱藏的業(yè)務(wù)早就存在問題，如無法履行合同條款、工程無法按期完工、質(zhì)量瑕疵乃至詐騙等，這就會給銀行帶來巨大損失，乃至造成銀行壞賬。許多保函的金額巨大，背后涉及的業(yè)務(wù)更往往是大型項目，因此，需要銀行的風險

8、控制人員、業(yè)務(wù)操作人員及時溝通，密切跟蹤被擔保人（或申請人）業(yè)務(wù)開展情況，將風險控制前移，避免事故的發(fā)生。五、需對保函項下的資金流向進行監(jiān)控保函背后一般都有項目，項目運做必有資金，銀行作為承擔擔保責任的一方，有權(quán)利要求項目項下的資金流轉(zhuǎn)處于銀行監(jiān)控之下，以便于跟蹤業(yè)務(wù)進展，化解保函風險。如一個工程項目前期施工方要求業(yè)主給予先期資金投入，而業(yè)主就需要施工方通過銀行出具預(yù)付款保函，以保證預(yù)付資金是用于工程建設(shè)的，這時，銀行就可要求保函出具后，預(yù)付款須匯入施工方在出具保函的銀行所開立的賬戶以便于銀行監(jiān)控資金的使用情況，甚至可要求此筆資金作為保函的保證金。以預(yù)付款保函為例，一般在保函條款中會列明該保函

9、須在款項匯入時方才開始生效，以起到一個制約保函被擔保人（施工方）和受益人（業(yè)主）的作用。六、關(guān)注內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)為真正切實有效地支持國內(nèi)企業(yè)“走出去”，內(nèi)保外貸是一個重要的途徑，尤其是國內(nèi)企業(yè)在海外成立分支機構(gòu)在當?shù)剡\作業(yè)務(wù)時，光靠其分支機構(gòu)的實力，十分難以獲得當?shù)劂y行的融資支持，這就需要倚重其國內(nèi)總公司的大力扶持，轉(zhuǎn)化到實際的操作方式就是內(nèi)保外貸：利用總公司在國內(nèi)銀行充足的融資實力，以國內(nèi)銀行提供融資擔保的方式向國外銀行開出融資保函，國外銀行憑此融資給“走出去”企業(yè)的海外機構(gòu)，發(fā)展海外業(yè)務(wù)。當前我國大力提倡和支持國內(nèi)企業(yè)“走出去”，但就現(xiàn)狀來看，我國經(jīng)濟發(fā)展是“引進來”的多，“走出去”的少或者說

10、雖然“走出去了”，但整體實力都比較薄弱，尤其許多“走出去”企業(yè)的海外機構(gòu)良莠不齊，因此在內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)中，要格外關(guān)注“走出去”企業(yè)的整體風險和把握其海外業(yè)務(wù)拓展情況，避免造成對外債務(wù)，給銀行帶來損失。七、反擔保函涉及當事銀行過多的問題以開往中東某國的保函為例根據(jù)該國法律，保函必須由當?shù)劂y行直接出具，由于國內(nèi)某家銀行與中東該國的銀行之間沒有代理行之間的信用關(guān)系（有授信額度），但與歐洲某家銀行之間有代理行之間的信用關(guān)系（有授信額度），而歐洲某銀行又與中東該國的某銀行有代理行之間的信用關(guān)系（有授信額度），因此，一筆保函業(yè)務(wù)的運做流程就成為國內(nèi)某家銀行出具反擔保給歐洲某銀行，歐洲某銀行又出具反擔保給中東某國某銀行，請其出具正式保函給當?shù)氐氖芤嫒?。一筆保函中，牽扯了三家銀行和三地法律，從風險把握上來說，難度是比較大的，而且付出的銀行成本也是比較高的，這樣，也給保函業(yè)務(wù)的申請人帶來了較高的財務(wù)成本。八、對見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則（urdg）的認知問題與每一個跟單信用證從業(yè)人員都應(yīng)熟知跟單信用證統(tǒng)一慣例（ucp600國際商會第600號出版物）不同，并不是每一個保函從業(yè)人員都知道urdg，假設(shè)我國出具的保函中列明了適用urdg，但可能保函受益人和受益人的銀行就根本不了解urdg，甚至在我國，由于針對urdg的培訓較少，相當多的保函實務(wù)人員也不了解urdg。目前針對urdg的修訂已經(jīng)完成，國