合同法總論教案提綱

1、名師精編 精品教案第一章合同與合同法概述第一節(jié)合同的概念和特點(diǎn)：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。（合同法第2條）民通85條：當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議1、 對(duì)合同性質(zhì)的不同認(rèn)識(shí)1 .大陸法系：合同是一種合意或協(xié)議英美法系：一般認(rèn)為合同是一個(gè)或一系列許諾，（單方意思表示）。2 .中國(guó)民法上的合同概念現(xiàn)在人們普遍認(rèn)為合同與契約是同一概念。2、 對(duì)合同范疇的理解即僅指?jìng)鶛?quán)債務(wù)合同還是指也包括其他民事關(guān)系的合同？我國(guó)（合同法）第2條采納了后一種觀點(diǎn)。3、 特征1 .是平等主體之間的民事法律行為。不同于事實(shí)行為2 .以設(shè)立、變

2、更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的3 . 是當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物。4 .具有法律拘束力4、 合同的種類：大陸法系國(guó)家的合同分類既有學(xué)理上的分類，又有法典上的分類。而英美國(guó)家則多為學(xué)理上的分類。 由于大陸法系國(guó)家多將合同歸結(jié)為法律行為的一種，所以對(duì)合同的分類與對(duì)法律行為的分類標(biāo)準(zhǔn)是一致 的。雙務(wù)合同和單務(wù)合同區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)事人雙方是否存在對(duì)待給付義務(wù)單務(wù)合同：僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同雙務(wù)合同：當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同，如買賣、租賃、運(yùn)輸?shù)扔袃敽贤蜔o償合同區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：當(dāng)事人雙方是否因給付而獲得利益。有償合同：一方給付對(duì)方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)必須支付相應(yīng)代價(jià)的合同。無償合同：一方給付對(duì)

3、方某種利益，對(duì)方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。有名合同與無名合同區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：合同在法律上有無名稱有名合同：法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同，又稱典型合同。無名合同：法律上尚未確定一定的名稱及規(guī)則的合同，又稱非典型合同。諾成合同與實(shí)踐合同1 .區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件諾成合同：當(dāng)事人一方的意思表示一旦為對(duì)方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。實(shí)踐合同：除雙方當(dāng)事人意思表示一致外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同，又稱要物合同。2 .我國(guó)合同法規(guī)定的實(shí)踐合同的情形：1） 客運(yùn)合同。合同法293條：“客運(yùn)合同自承運(yùn)人向旅客交付客票時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定 或者另有交易習(xí)慣的除外?！?

4、） 一般保管合同：合同法367條：“保管合同自保管物交付時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。3）自然人之間的借款合同：合同法210條：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生 效?！?） 在其他特別法中也含有，如擔(dān)保法中的質(zhì)押合同。（1） 要式合同與不要式合同區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：合同是否應(yīng)以一定形式為要件要式合同：必須依據(jù)法律規(guī)定的方式而成立的合同，如抵押合同自登記之日起生效不要式合同：當(dāng)事人訂立的合同依法不需采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭形式，也可以采取 書面形式。（2） 主合同與從合同區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：合同相互間的主從關(guān)系主合同：不需要其它合同的存在即可獨(dú)立存在的合同。從合同：以其他合同的存在為存在前提

5、的合同，又稱附屬合同。（3） 預(yù)約（預(yù)備合同）和本約（本合同）預(yù)約：當(dāng)事人之間預(yù)定將來訂立一定合同的合同。（往往是因?yàn)橛喠⒈竞贤臅r(shí)機(jī)尚未成熟，當(dāng)事人又擔(dān)心在條件具備時(shí)喪失交易的機(jī)會(huì)）（若預(yù)約的一方當(dāng)事人不履行其訂立本約的義務(wù)，則對(duì)方有權(quán)要求其承擔(dān)違約責(zé)任。本約：將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同（4） 為訂約人自己訂立的合同和為第三人利益訂立的合同1 .區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)為訂約人自己訂立的合同：訂約當(dāng)事人訂立合同是為自己設(shè)定權(quán)利，是自己直接取得和享有某種利 益。第三人利益訂立的合同（ contract for the benefit of third parties）：訂約當(dāng)事人并非為自己設(shè)定權(quán)利,而是為第三人的利益

6、訂立合同，合同將對(duì)第三人發(fā)生效力的合同。也稱利他合同。（5） 附始期的合同和附停止條件的合同（十）未生效合同、有效合同、無效合同（十一）即時(shí)清結(jié)的合同、不即時(shí)清結(jié)的合同1 .區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：給付是否具有連續(xù)性即時(shí)清結(jié)的合同：合同規(guī)定當(dāng)事人的給付應(yīng)一次性完成的，如特定物的買賣不即時(shí)清結(jié)的合同：合同規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)為的給付在一定期間內(nèi)分?jǐn)?shù)次完成的，如租賃合同、雇用合 同.第二節(jié)合同關(guān)系1、 合同關(guān)系的構(gòu)成合同是發(fā)生在當(dāng)事人之間的一種法律關(guān)系（1） 主體債權(quán)人和債務(wù)人，二者均特定且地位相對(duì)。（2） 內(nèi)容債權(quán)和債務(wù)，債權(quán)本質(zhì)上是請(qǐng)求權(quán)，還包括代位權(quán)、撤銷權(quán)等法定權(quán)利。（3） 客體債權(quán)債務(wù)共同指向的對(duì)象 -行為，

7、即債務(wù)人應(yīng)為的特定行為。-給付，包括作為和不作為2、 合同關(guān)系的相對(duì)性（1） 合同主體的相對(duì)性是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合 同提出請(qǐng)求或提出訴訟，不能針對(duì)第三人。（2） 合同內(nèi)容的相對(duì)性是指除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，只有合同當(dāng)事人才能主張合同中的權(quán)利、承擔(dān)合同中的 義務(wù)，第三人不能。（3） 合同責(zé)任的相對(duì)性指合同責(zé)任只在合同當(dāng)事人之間發(fā)生，合同當(dāng)事人既不能對(duì)第三人主張違約責(zé)任也不能向第三人承 擔(dān)違約責(zé)任。3、 合同責(zé)任相對(duì)性的表現(xiàn)：1）違約當(dāng)事人應(yīng)對(duì)因自己過錯(cuò)造成的違約后果承擔(dān)違約責(zé)任。在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，

8、債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。2）債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不應(yīng)向國(guó)家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任。2 .合同相對(duì)性的突破1）為第三人利益的合同2）債的保全（撤銷權(quán)和代位權(quán)）3）買賣不破租賃4）不法侵害債權(quán)第三人不法侵害是指?jìng)年P(guān)系以外的第三人基于主觀過錯(cuò)而實(shí)施的妨害債權(quán)實(shí)現(xiàn)，致使債權(quán)人因此 遭受財(cái)產(chǎn)利益損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)让袷仑?zé)任的行為。其理論根據(jù)是債權(quán)作為一種重要的財(cái)產(chǎn)權(quán)利， 任何人不得侵犯。20世紀(jì)各國(guó)普遍確立。5）依照誠(chéng)信原則發(fā)生對(duì)第三人的義務(wù)（我國(guó)按侵權(quán)處理）第三節(jié)合同法的概念和特點(diǎn)1、 合同法的概念是調(diào)整平等主體之間設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)的合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、

9、 合同法的適用范圍合同法適用于平等主體之間基于平等自愿等原則所達(dá)成的設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié) 議。（1） 具體適用范圍1 .合同法已確認(rèn)的15類有名合同2 .特別法或特別規(guī)定所確立的合同，主要有1）物權(quán)法領(lǐng)域所確認(rèn)的抵押合同、質(zhì)押合同、土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓合同（現(xiàn)規(guī)定在民法通 則中）、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)合同2）知識(shí)產(chǎn)權(quán)法所確認(rèn)的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、許可合同，著作權(quán)使用合同、出版合同3）人格權(quán)法所確認(rèn)的肖像權(quán)許可使用合同、企業(yè)名稱轉(zhuǎn)讓合同4）保險(xiǎn)法中的保險(xiǎn)合同、擔(dān)保法規(guī)定的保證合同5）海商法：船舶租賃合同6）勞動(dòng)法：勞動(dòng)合同（首先適用勞動(dòng)法的規(guī)定，若勞動(dòng)法無規(guī)定則適用合同法）7）合伙企

10、業(yè)法：合伙協(xié)議中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法：合作合同中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法:合營(yíng)合同（2） 不應(yīng)由合同法調(diào)整的關(guān)系1 .行政合同：2 . 法人、其他組織內(nèi)部管理關(guān)系3 .婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的法律（合同法第2條）（3） 合同法的特點(diǎn)：（1） 合同法的特點(diǎn)1 . 任意性2 .強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價(jià)有償原則3 . 富于統(tǒng)一性4 .是創(chuàng)造財(cái)富的法律。其本身雖不能創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富，卻可通過鼓勵(lì)交易促進(jìn)財(cái)富的增長(zhǎng)。（2） 我國(guó)合同法的特點(diǎn)1 . 統(tǒng)一性原則2 .吸收國(guó)際上通行的一些重要法律制度3 . 加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)4 .實(shí)用性原則第四節(jié)合同法的基本原則1、 概述（1） 概念及特征是合同法的主旨和根本原則，是

11、制定、解釋、執(zhí)行和研究合同法的出發(fā)點(diǎn)。特征：1 .貫穿于整個(gè)合同法律制度中2 .不直接涉及當(dāng)事人的具體權(quán)利義務(wù)3 .是強(qiáng)行性規(guī)范，不允許當(dāng)事人排除其適用。（2） 功能1 . 是合同立法的基本準(zhǔn)則2 .是指導(dǎo)交易行為的準(zhǔn)則3 .是適用合同法的指導(dǎo)原則）4 . 可以作為解釋合同的準(zhǔn)則2、 具體內(nèi)容合同自由、誠(chéng)實(shí)信用、合法、鼓勵(lì)交易。 合同法規(guī)定的是平等、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用第二章 合同的成立（12學(xué)時(shí)）第一節(jié)合同成立的概念和要件1、 合同成立指當(dāng)事人對(duì)合同的主要條款達(dá)成一致意見，只在解決合同是否存在的問題。2、 合同成立的要件1 .訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人2 .訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意3

12、.合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段3、 特殊成立要件要式合同一應(yīng)履行一定的方式實(shí)踐合同一交付標(biāo)的物第二節(jié)要約1、 要約的概念和法律性質(zhì)（一） 概念又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)或報(bào)價(jià)，是訂立合同所必須經(jīng)過的程序，只一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為 目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。2、 要約的有效條件合同法第14條規(guī)定了要約，“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī) 定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！? .要約是由具有訂約能力的特定人做出的意思表示2 .要約必須具有訂立合同的意圖3 .要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出要約原則上應(yīng)向

13、特定人發(fā)出，特定情況下也可向不特定人發(fā)出。但應(yīng)當(dāng)有條件限制：A.必須明確表示其做出的建議是一項(xiàng)要約而不是要約邀請(qǐng)。B.必須明確承擔(dān)向多人發(fā)出要約的責(zé)任，而且必須有在相對(duì)人承諾后履行合同的能力。4 .要約的內(nèi)容必須具體確定（合同法14條）1）具體2）確定5 . 要約必須送達(dá)受要約人3、 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別（1） 要約邀請(qǐng)的概念及性質(zhì)又稱引誘要約，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。（合同法15條）（2） 要約邀請(qǐng)的效力不少學(xué)者認(rèn)為要約邀請(qǐng)不具有法律意義，對(duì)當(dāng)事人沒有法律拘束力。但也有學(xué)者提出，要約邀請(qǐng)也 是具有法律意義的意思表示。（3） 要約與要約邀請(qǐng)的不同1 .目的不同：前者希望和受要約人

14、訂立合同/后者希望他人向自己發(fā)出要約2 . 受約對(duì)象：特定主體/一般性同類主體3 .內(nèi)容不同：具體、確定，有愿意接受要約約束的意旨/僅是原與他人訂立合同的意向4 .效力不同：一經(jīng)承諾合同即告成立 /不因承諾而產(chǎn)生合同成立的效果5 . 地位不同：是訂立合同的必要階段 /不是訂立合同的必要階段實(shí)踐中要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)二者在學(xué)理上雖然區(qū)別明顯，但在實(shí)踐當(dāng)中進(jìn)行區(qū)分卻不容易?？梢詮囊韵路矫鎱^(qū)分：1 .依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行區(qū)分：2 .依據(jù)當(dāng)事人的意愿進(jìn)行區(qū)分：3 .依據(jù)提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款4 .依據(jù)交易習(xí)慣即當(dāng)事人歷來的交易做法5 .依據(jù)意思表示是針對(duì)特定人還是不特定人發(fā)出在判斷時(shí)上述幾項(xiàng)

15、標(biāo)準(zhǔn)往往要綜合考慮，還應(yīng)考慮到其他情況，如是否注重相對(duì)人的身份、信用、 資歷、品行等情況。（4） 幾種典型的要約邀請(qǐng)行為1. 寄送的價(jià)目表2. 拍賣公告3. 招標(biāo)公告4. 招股說明書5. 商業(yè)廣告6. 商店櫥窗商品的陳列吳合振合同法理論與實(shí)踐應(yīng)用7. 公用事業(yè)的售票和收費(fèi)4、 要約的法律效力又稱要約的拘束力。課本認(rèn)為沒必要在具體區(qū)分，但有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)區(qū)分要約的法律效力與要約的拘 束力。（拘束力是指帶來約束性義務(wù)，而不是帶來權(quán)利，所以有道理）（1） 要約開始生效的時(shí)間我國(guó)合同法第 16條規(guī)定，”要約到達(dá)受要約人時(shí)生效?！敝灰s送達(dá)到受要約人所能夠控制的地方即為到達(dá)。采用數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、

16、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件）形式訂立合同，收件人指定特 定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù) 據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。（2） 要約的存續(xù)期間1 .對(duì)口頭要約，一般應(yīng)當(dāng)立即承諾，除非雙方商定有承諾期限。2 . 對(duì)書面要約：1）如果要約中具體規(guī)定了存續(xù)期限則該期限為要約的有效存續(xù)期限。2）如果要約中沒有規(guī)定存續(xù)期限，則應(yīng)當(dāng)確定一段合理時(shí)間作為要約存續(xù)的期限。合理期限 應(yīng)根據(jù)交易的性質(zhì)、商業(yè)習(xí)慣、要約采取的傳遞方式以及雙方距離的遠(yuǎn)近等確定。一般而 言包括三項(xiàng)內(nèi)容：即要約到達(dá)受要約人的時(shí)間；做出承諾所必要的時(shí)間；承諾通

17、知到達(dá)要 約人所必需的時(shí)間。當(dāng)然，在實(shí)踐中考慮要約的合理時(shí)間要根據(jù)每個(gè)要約的具體情況來定。（3） 要約法律效力的內(nèi)容1 .對(duì)要約人的法律效力-拘束力指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更和擴(kuò) 張。2 .對(duì)受要約人的法律效力1）只有受要約人才享有對(duì)要約人做出承諾的權(quán)利2）承諾的權(quán)利也是一種資格，不能由受要約人隨意轉(zhuǎn)讓，有特殊約定的除外。3）是否行使這項(xiàng)權(quán)利由受要約人自己決定。5、 要約的撤回與撤銷（1） 要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約以后，未達(dá)到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。（2） 要約的撤銷1 .概念：指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要

18、約取消，從而使要約的效力歸于消 滅。2 .條件：在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。3 .限制：（合同法19條）下列情況下不得撤銷：1）要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約是不可撤銷的2）盡管沒有明示要約不可撤銷，但受要約人有理由信賴要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行 合同做了準(zhǔn)備工作。6、 要約失效（1） 概念是指要約喪失了法律拘束力，即不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束（2） 原因（合同法第20條）1 . 拒絕要約的通知到達(dá)要約人2 . 要約人依法撤銷要約3 .承諾期限屆滿受要約人未做出承諾4 .受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更如果只是對(duì)要約的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容予以變更，而要約人又沒有及時(shí)

19、表示反對(duì)，則此種承諾不應(yīng)視為對(duì) 要約的拒絕。但如果要約人事先聲明要約的任何內(nèi)容都不得改變，則受要約人更改要約的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容， 也會(huì)產(chǎn)生拒絕要約的效果。實(shí)質(zhì)性內(nèi)容：有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任 和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。（合同法30條）第三節(jié)承諾1、 承諾的概念和要件（1） 概念又稱接盤，是指受要約人同意要約的意思表示。其法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)于要約人，合同便 告成立。（2） 構(gòu)成要件1 . 承諾必須受要約人向要約人做出2 . 承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人1）期限的起算點(diǎn)：A.電話、傳真等快速通訊方式做出的，自要約到達(dá)

20、受要約人時(shí)開始計(jì)算。B.以信件或者電報(bào)做出的，自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的， 自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。3 .承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致承諾不得限制、擴(kuò)張或變更要約的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，否則視為新要約。若對(duì)非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行變更，除兩種情況外，該承諾均有效，這兩種情況是：1）要約人在收到承諾后及時(shí)表示反對(duì)2）要約人在要約中明確表示，承諾對(duì)要約的內(nèi)容不得作絲毫的更改。4 .承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同5 .承諾的方式必須符合要約的要求1）承諾的法定形式為通知2）根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以行為做出承諾，則受要約人可通過一定的行為做出承諾2、 承諾遲延和承

21、諾撤回（1） 承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，該承諾不產(chǎn)生效力。分兩種情況：1. 通常的遲延指承諾人沒有在承諾的期限內(nèi)發(fā)出承諾除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，視為新要約。2. 特殊的遲延指受要約人沒有遲發(fā)承諾的通知，但因?yàn)樗瓦_(dá)等原因而導(dǎo)致遲延。除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。（2） 承諾撤回指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)也人。3、 關(guān)于確認(rèn)書和合同的實(shí)際成立（1） 確認(rèn)書及其性質(zhì)合同法第33條規(guī)定，”當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，

22、可以在合同成立之前要 求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。（2） 交叉要約交叉要約是指合同當(dāng)事人采取非直接對(duì)話的方式，相互不約而同的向?qū)Ψ阶龀隽藶橛喠⑼粌?nèi)容合 同的要約。（3） 依據(jù)國(guó)家下達(dá)的任務(wù)訂立合同的問題合同法38條：國(guó)家根據(jù)需要下達(dá)指令性任務(wù)或者國(guó)家訂貨任務(wù)的，有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當(dāng) 依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同?！保?） 合同的實(shí)際成立我國(guó)合同法36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采 用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或 者蓋章之前，當(dāng)事人一方不得以未采取書面形式或未

23、簽字蓋章為由，否認(rèn)合同關(guān)系的實(shí)際存在。第四節(jié)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)1、 合同成立的時(shí)間承諾生效的時(shí)間以承諾到達(dá)要約人的時(shí)間為準(zhǔn)2、 合同成立的地點(diǎn)合同法第34條”承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（到達(dá)主義）1 .不要式合同應(yīng)以承諾發(fā)生效力的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)2 .要式合同則應(yīng)以完成法定或約定形式的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。3 .采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng) 常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。第五節(jié)締約過失責(zé)任見債法總論第六節(jié)單方允諾見債法總論第三章合同的內(nèi)容和形式（4學(xué)時(shí)）第一節(jié)合同的內(nèi)容一、 合同權(quán)利（1） 概念指?jìng)鶛?quán)人依據(jù)

24、法律或合同約定享有的請(qǐng)求債務(wù)人為一定行為的權(quán)利。（2） 權(quán)能1 .請(qǐng)求履行的權(quán)利。2 .保全債權(quán)的權(quán)利。3 .請(qǐng)求保護(hù)債權(quán)的權(quán)利4 .處分權(quán)能二、 合同義務(wù)指合同當(dāng)事人依據(jù)法律和合同約定而產(chǎn)生的義務(wù)。（前者產(chǎn)生的是附隨義務(wù)）第二節(jié)合同義務(wù)的種類1、 約定義務(wù)和法定義務(wù)依據(jù)產(chǎn)生根據(jù)。法定義務(wù)包括：（1） 法律、行政法規(guī)等為合同當(dāng)事人所設(shè)立的作為和不作為的義務(wù)（2） 依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù)2、 主要義務(wù)和次要義務(wù)、附隨義務(wù)根據(jù)合同性質(zhì)及當(dāng)事人的約定（1） 主要義務(wù)指依據(jù)合同性質(zhì)所固有的，或當(dāng)事人在合同中約定的，合同當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。（2） 次要義務(wù)指依據(jù)合同性質(zhì)和當(dāng)事人約定，并不

25、影響合同成立和當(dāng)事人訂約目的的義務(wù)。（3） 附隨義務(wù)3、 明示義務(wù)和默示義務(wù)明示義務(wù)：當(dāng)事人以口頭、書面等形式所約定的義務(wù)默示義務(wù)：依據(jù)合同性質(zhì)和交易習(xí)慣所確定的義務(wù)。4、 給付義務(wù)與受領(lǐng)義務(wù)給付義務(wù)：又稱履行義務(wù)，指合同當(dāng)事人雙方約定，一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)從事或不從事某種行為的義務(wù)。受領(lǐng)義務(wù)：指?jìng)鶆?wù)人交付一定的標(biāo)的物時(shí)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律和合同的規(guī)定及時(shí)接受標(biāo)的物的義 務(wù)。第三節(jié)合同條款1、 合同條款的種類（1） 必備條款和非必備條款（2） 格式條款和非格式條款格式條款：一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的、在訂立合同時(shí)不能與對(duì)方協(xié)商的條款。（3） 實(shí)體條款和程序條款前者規(guī)定了當(dāng)事人在合同中的實(shí)體權(quán)利義務(wù)

26、內(nèi)容后者規(guī)定當(dāng)事人履行合同義務(wù)的程序以及解決合同爭(zhēng)議的條款。2、 合同一般包括的條款合同法12條規(guī)定了 8項(xiàng)：1 .當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所2 . 標(biāo)的標(biāo)的必需特定：寫明標(biāo)的物或服務(wù)的具體名稱3 .數(shù)量4 . 質(zhì)量5 .價(jià)款或者報(bào)酬6 .履行期限、地點(diǎn)和方式7 . 違約責(zé)任8 .解決爭(zhēng)議的方法第四節(jié)免責(zé)條款1、 免責(zé)條款的概念是當(dāng)事人雙方在合同中事先約定的、旨在限制或免除其未來責(zé)任的條款。2、 免責(zé)條款的特征1 .是一種合同條款，是合同的組成部分2 .是事先約定的3 .旨在免除或免除當(dāng)事人未來所應(yīng)負(fù)責(zé)任3、 免責(zé)條款的生效要件1 .不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定2 .不得免除（不正當(dāng)限制

27、）造成對(duì)方人身傷害的責(zé)任3 .不得免除因故意或重大過失造成對(duì)方的財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)任4 .格式化的免責(zé)條款，不得不合理的免除制作人的責(zé)任、加重對(duì)方的責(zé)任、排除對(duì)方的主要權(quán)利第五節(jié)格式條款1、 格式條款的概念和特征（1） 格式條款的概念指一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的、并由不特定的第三人所接受的，在訂立合同時(shí)不能與對(duì) 方協(xié)商的條款。（性質(zhì)為合同條款）（2） 格式條款的特征1 .格式條款是由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的2 .格式條款是一方與不特定的相對(duì)人訂立的3 .格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn)4 .相對(duì)人在定約中居于附從地位（3） 與相關(guān)概念的區(qū)別1 .與格式合同2 .與示范合同2、 格式條款的成

28、立（1） 要約階段格式條款提供者做出要約是應(yīng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意該條款1默示必須達(dá)到足以使相對(duì)人注意的程度。（2） 承諾階段在知道格式條款內(nèi)容的情況下，明示同意或默示同意（不反對(duì)）均可。3、 格式條款的無效1 .合同法5 2條：有下列情形之一的，合同無效：1） 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；3）以合法形式掩蓋非法目的；4）損害社會(huì)公共利益；5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。2 .合同法5 3條：合同中的下列免責(zé)條款無效：1）造成對(duì)方人身傷害的；2）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。3 . 合同法4 0條：格式條款具有本法第

29、五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重 對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。4、 格式條款的解釋1 .應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋2 .對(duì)條款制作人不利的解釋3 .格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款4 .遵循嚴(yán)格解釋原則1）對(duì)合同未規(guī)定或規(guī)定不完備的事項(xiàng)不得類推或擴(kuò)張解釋2）對(duì)條文的適用范圍不明確時(shí)，應(yīng)從“最狹義”的含義進(jìn)行解釋。第六節(jié)合同的形式1、 合同的形式的概念應(yīng)從廣義理解，既是作為當(dāng)事人合意載體的表現(xiàn)形式，又是法律或合同規(guī)定為合同成立或生效要件 的特殊形式。2、 我國(guó)合同法規(guī)定的合同形式（1） 書面形式1 .合同書：2 .信件3 .數(shù)據(jù)電文

30、（2） 口頭形式（3） 其他形式如推定形式：合同的實(shí)際成立第四章 合同的效力（4學(xué)時(shí)）第一節(jié) 合同生效與合同成立1、 合同生效的概念和內(nèi)容（1） 概念指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了 一定的法律拘束力（2） 內(nèi)容表現(xiàn)在權(quán)利、義務(wù)兩方面2、 合同的成立與生效的區(qū)別合同的成立與生效多數(shù)情況下是一致的，多數(shù)合同一經(jīng)成立即生效。但二者是不同的，有些情況下 一者并不就。（1） 合同成立與合同生效的關(guān)系（2） 合同未生效與合同無效的關(guān)系（3） 合同的無效不等于合同的失效第二節(jié)合同的生效要件1、 合同的一般生效要件（1） 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力（2） 意思表示真實(shí)（3） 不違反法律和社會(huì)公共利益2、

31、 合同的特殊生效要件1 .主要指依法律、行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的。2 .另外，實(shí)踐性合同以標(biāo)的物的交付為特別生效要件第三節(jié) 附條件和附期限的合同條件是否實(shí)現(xiàn)不確定，但期限必然到來1、 附條件的合同（1） 附條件合同的概念和意義當(dāng)事人在合同中約定以一定條件的成就與否來決定合同效力的發(fā)生或消滅的合同。（2） 附條件合同中的條件1. 須是將來發(fā)生的事2. 是不確定的事3. 是當(dāng)事人約定的4. 合法5. 與合同的主要內(nèi)容不矛盾。（3） 與附負(fù)擔(dān)不同后者為當(dāng)事人一方設(shè)定義務(wù)的法律行為。若不履行則違約。（4） 附條件合同的分類1 .附停止條件與解除條件的合同2 .附積極條件和消極條件（5） 附條

32、件合同的效力1 .附停止條件的合同中-希望權(quán)附解除條件的合同中-復(fù)歸權(quán)統(tǒng)稱期待權(quán)2 .當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)淖柚箺l件成就的，視為條件已成就。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)拇俪蓷l件成就的，視為條件不成就2、 附期限的合同（1） 概念指當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定的期限，并把期限的到來作為合同效力的發(fā)生或消滅根據(jù)的合同。（2） 分類1 .附始期和附終期2 .確定期限和不確定期限（如下次下雨），均最終會(huì)確定的到來。（3） 效力期待權(quán)第四節(jié)效力待定合同一、 效力待定合同的概念指于合同成立時(shí)是否發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為使之確定的合同。種類（1） 限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同（2） 無權(quán)代

33、理（3） 無權(quán)處分合同第五節(jié)無效合同1、 無效合同的概念和特點(diǎn)指合同雖然已經(jīng)成立，但因其內(nèi)容違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益而無法律效力的 合同。2、 合同的無效和不成立的區(qū)別1 .概念及構(gòu)成要件不成立：當(dāng)事人未就合同的主要條款達(dá)成合意無效：合同的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益2 .合同解釋方法的運(yùn)用不成立：通過漏洞解釋填補(bǔ)內(nèi)容無效：不能通過漏洞解釋彌補(bǔ)合同效力的不足3 .能否履行可通過實(shí)際履行而成立/合同具有不得履行性4 . 是否適用主動(dòng)審查法院和仲裁機(jī)構(gòu)不必主動(dòng)審查國(guó)家干預(yù)，可主動(dòng)審查5 .法律后果由過失一方承擔(dān)締約過失責(zé)任，若部分履行則各自返還民事責(zé)任、行

34、政責(zé)任、刑事責(zé)任3、 無效合同的種類1 . 一方以欺詐、脅迫的手段而訂立的損害國(guó)家利益的合同2 .惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同3 .以合法形式掩蓋非法目的的合同4 .損害社會(huì)公共利益的合同5 . 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同4、 合同的部分無效合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。但若有影響或從行為目的、交易習(xí)慣及誠(chéng)信、公平原則，決定剩余的有效部分對(duì)當(dāng)事人已無意義或 不公平，則合同應(yīng)被全部認(rèn)定為無效。第六節(jié)可撤銷合同1、 可撤銷合同的概念是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已生效的合同 歸于無效。2、 可撤銷合同的種類

35、（1） 因重大誤解訂立的合同（2） 顯失公平的合同（3） 因欺詐、脅迫而訂立的合同（4） 乘人之危的合同第七節(jié)合同被確認(rèn)無效或被撤銷的后果自始無效1、 返還財(cái)產(chǎn)（1） 返還目的恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)（2） 返還對(duì)象原物及孳息。（3） 返還主體1 .單方返還：一方故意違法時(shí)，上繳國(guó)庫2 . 雙方返還：2、 賠償損失（合同法 58條）要件：1 .損害事實(shí)的存在2 .賠償義務(wù)人有過錯(cuò)3 .過錯(cuò)與損失之間有因果關(guān)系賠償范圍：信賴?yán)娴膿p失3、 行政、刑事責(zé)任第五章 合同的履行（4學(xué)時(shí)）第一節(jié)合同履行概述合同的履行是債務(wù)人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、正確的履行自己所承擔(dān)的義務(wù)。1、 合同履行是合同

36、的基本法律效力2、 合同履行是債務(wù)人所為的特定行為3、 合同的履行是給付行為與給付結(jié)果的統(tǒng)一4、 合同的履行是合同消滅的一種原因第二節(jié)合同履行的原則除貫徹民法和合同法基本原則外，還應(yīng)貫徹以下原則：1、 實(shí)際履行原則指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的標(biāo)的履行合同義務(wù)，所以又稱實(shí)物履行原則。含義：1 .不得任意以其他標(biāo)的代替2 . 一方不履行時(shí)，另一方可要求其實(shí)際履行2、 適當(dāng)履行原則指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定或法律的規(guī)定全面、適當(dāng)?shù)穆男泻贤?、 協(xié)作履行原則指合同雙方當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù)，而且還應(yīng)當(dāng)協(xié)助對(duì)方履行義務(wù)。往往是權(quán)利人的義務(wù)4、 經(jīng)濟(jì)合理原則指在合同履行過程中，合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)講求經(jīng)濟(jì)效

37、益，維護(hù)對(duì)方利益。要求既要考慮自己 一方的利益，也要考慮他人利益和國(guó)家、社會(huì)的利益。第三節(jié)合同履行的規(guī)則1、 履行主體指履行合同債務(wù)和接受履行的人。不等于合同主體。履行一方：包括債務(wù)人履行和第三人履行。接受一方：包括向債權(quán)人率性和向第三人履行。合同履行的結(jié)果應(yīng)由合同當(dāng)事人負(fù)責(zé)。2、 履行標(biāo)的指?jìng)鶆?wù)人應(yīng)給付的內(nèi)容，包括交付實(shí)物、支付貨幣、提供勞務(wù)等。1 .原則上應(yīng)全部履行，而不應(yīng)部分履行，但在不損害債權(quán)人利益的情況下，也允許部分履行（合 同法72條1：）2 .質(zhì)量：約定一補(bǔ)充協(xié)議-有關(guān)條款或交易習(xí)慣-國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)-通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同 目的的特定標(biāo)準(zhǔn)3 .價(jià)款或報(bào)酬：約定-補(bǔ)充協(xié)議-有關(guān)條款

38、或交易習(xí)慣-合同履行地的市場(chǎng)價(jià)格執(zhí)行政府定價(jià)或指導(dǎo)價(jià)的在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期 交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者 逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。（合同法63條）3、 履行期限指?jìng)鶆?wù)人履行債務(wù)和債權(quán)人接受履行的時(shí)間。1 .約定一補(bǔ)充協(xié)議-有關(guān)條款或交易習(xí)慣-隨時(shí)履行但應(yīng)給對(duì)方必要準(zhǔn)備時(shí)間2 .關(guān)于提前履行的效力：1）債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人提前履行經(jīng)債務(wù)人同意-可以（協(xié)商同意）2）債務(wù)人要求提前履行經(jīng)債權(quán)人同意-可以（協(xié)商同意）3）債務(wù)人提前履行不損害債權(quán)人利益的一債

39、務(wù)人可以（不需與對(duì)方協(xié)商同意）（合同法71條2）4、 履行地點(diǎn)是債務(wù)人履行債務(wù)和債權(quán)人接受履行的地方。約定一補(bǔ)充協(xié)議-有關(guān)條款或交易習(xí)慣-給付貨幣-接受貨幣一方所在地 172條：債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加 的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 71條：債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加 的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。交付不動(dòng)產(chǎn)-不動(dòng)產(chǎn)所在地其他標(biāo)的-履行義務(wù)一方所在地5、 履行方式約定一補(bǔ)充協(xié)議-有關(guān)條款或交易習(xí)慣-有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式6、 履行費(fèi)用約定一補(bǔ)充協(xié)議-有關(guān)條款或交

40、易習(xí)慣-履行義務(wù)的一方承擔(dān)第四節(jié) 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)1、 同時(shí)履行抗辯權(quán)（1） 概念指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)而沒有先后履行順序的，一方當(dāng)事人在他方當(dāng)事人未為對(duì)待給付前，有拒絕履行 自己的合同義務(wù)的權(quán)利。成立要件1 .當(dāng)事人須因同一雙務(wù)合同而互負(fù)義務(wù)。強(qiáng)調(diào)：2 .當(dāng)事人雙方互負(fù)的債務(wù)沒有先后履行順序且均已屆清償期。3 .對(duì)方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按規(guī)定履行債務(wù)4 .對(duì)方當(dāng)事人的對(duì)待履行是可能的（2） 效力屬延期的抗辯權(quán)或一時(shí)的抗辯權(quán)，不具有消滅對(duì)方請(qǐng)求權(quán)的效力，只產(chǎn)生暫時(shí)拒絕對(duì)方的效力。舉 證責(zé)任：當(dāng)事人行使同時(shí)履行抗辯權(quán)無證明對(duì)方當(dāng)事人未履行對(duì)價(jià)給付的舉證責(zé)任。對(duì)方如主張已履行, 應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任。2、

41、 先履行抗辯權(quán)（1） 概念在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人沒有履行合同義務(wù)的，后履行一方當(dāng)事人有拒絕履行自己的 合同義務(wù)的權(quán)利。成立要件1 .當(dāng)事人因雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)2 .當(dāng)事人一方須有限履行的義務(wù)3 .先履行一方到期未履行債務(wù)或未適當(dāng)履行債務(wù)（2） 效力延期的抗辯權(quán)，不具有消滅對(duì)方請(qǐng)求權(quán)的效力。3、 不安抗辯權(quán)（1） 概念指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方有喪失或可能喪失履行能力的情形 時(shí)，有終止履行自己債務(wù)的權(quán)利。成立要件1 .當(dāng)事人須因雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)（不僅限于給付金錢的場(chǎng)合）2 .當(dāng)事人一方須有先履行的義務(wù)且已屆清償期。（其他教材有的未強(qiáng)調(diào)此點(diǎn)）3 .后履行義務(wù)

42、一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形。1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)3）喪失商業(yè)信譽(yù)4）有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形抗辯方須負(fù)舉證責(zé)任。4 .后履行義務(wù)一方?jīng)]有對(duì)待給付或未提供擔(dān)保。（2） 效力1 .中止履行合同2 .對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同（3） 與相關(guān)概念的區(qū)別1 .與同時(shí)履行抗辯權(quán)2 .與留置權(quán)第六章 合同的保全（見債法總論）第七章合同的變更和轉(zhuǎn)讓（見債法總論）第八章合同權(quán)利義務(wù)的終止第一節(jié)合同終止的概述1、 概念又稱合同的消滅，指合同當(dāng)事人雙方間的權(quán)利義務(wù)與客觀上已不復(fù)存在。2、 終止的原因合同法91

43、條規(guī)定了 7種：清償、解除、抵銷、提存、債務(wù)免除、混同、其他3、 終止的效力1 .當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)消滅2 .從屬權(quán)利義務(wù)隨之消滅3 .負(fù)債字據(jù)的返還4 .合同終止后的附隨義務(wù)5 .不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力第二節(jié)清償概念又可稱履行，是指?jìng)鶆?wù)人按照合同約定向債權(quán)人履行義務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的的行為。2、 清償?shù)闹黧w（1） 清償人（2） 清償受領(lǐng)人3、 清償標(biāo)的（1） 部分清償（2） 代物清償指以他種給付代替原定給付，債權(quán)人受領(lǐng)該給付而使合同關(guān)系消滅。4、 清償?shù)殖洌?） 概念指對(duì)于同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)宗債務(wù)的債務(wù)人，其給付的種類相同，其所提出的給付又不足以清償全部 債務(wù)時(shí)，決定其清償?shù)殖浜畏N債務(wù)的

44、制度。（2） 確定方法順序一般為：抵充費(fèi)用-抵充利息一抵充原本對(duì)于原本抵得是哪一宗？有三種方法：1 .約定：事先約定或清償時(shí)約定皆可。2 .指定：指定權(quán)人為清償人，應(yīng)于清償時(shí)指定，一經(jīng)指定不得撤回。3 .法定：各國(guó)民法基本相同，按以下順序：1）首先到期之債務(wù)2）債權(quán)人享有最少擔(dān)保之債務(wù)3）對(duì)債務(wù)人屬負(fù)擔(dān)最重之債務(wù)4）最先發(fā)生5）上述均不能適用時(shí)按比例償還第三節(jié)合同的解除1、 合同解除的概念和特點(diǎn)（一） 概念在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于協(xié)商、法律規(guī)定或當(dāng)事人約定而使合同關(guān)系歸于 消滅的一種法律行為。2、 合同解除的種類（1） 協(xié)議解除指合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人通過協(xié)

45、商而解除合同。（2） 約定解除當(dāng)事人在合同中約定解除合同的條件，在合同依法成立后尚未全部履行前當(dāng)約定的條件出現(xiàn)時(shí)，即 可行使解除權(quán)而使合同解除。（3） 法定解除由法律直接規(guī)定解除的條件，當(dāng)條件具備時(shí)，當(dāng)事人可以行使解除權(quán)以解除合同。3、 解除的條件法定解除的條件。1 .因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的2 .在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。3 .當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行4 .當(dāng)事人一方遲延履行或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的5 .法律規(guī)定的其他情況4、 合同解除的程序（1） 協(xié)議解除合同的程序（2） 通知解除合同的程序

46、享有解除權(quán)的一方通知對(duì)方，自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除5、 合同解除的效力（1） 溯及力取決于當(dāng)事人是否請(qǐng)求以及合同的履行情況和合同性質(zhì)。（2） 與損害賠償?shù)年P(guān)系可以并存第四節(jié)抵銷1、 抵銷的概念和種類指當(dāng)事人雙方相互負(fù)有給付義務(wù)，將兩項(xiàng)債務(wù)互相沖抵，使其在對(duì)等額內(nèi)消滅。分為法定抵銷和約 定抵銷。（合同法9 9、1 0 0條）2、 法定抵銷（1） 概念和性質(zhì)指在具備法律所規(guī)定的條件時(shí)，依當(dāng)事人一方的意思表示所為的抵銷。（2） 方法和效力方法：通知，自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效效力：1 .雙方的債權(quán)債務(wù)于抵消數(shù)額內(nèi)消滅2 .抵銷的意思表示溯及力于得為抵銷之時(shí)。3、 合意抵銷基于協(xié)議、種類可不同、對(duì)是否已屆履行期無限

47、制、不得附條件和期限，效力與法定抵銷相同。第五節(jié)提存1、 提存的概念和性質(zhì)債務(wù)人于債務(wù)已屆履行期時(shí)，將無法給付的標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)以消滅合同債務(wù)的行為。2、 提存的條件1 .提存主體合格。2 .提存的合同之債有效且已屆履行期。3 .提存原因合法。合同法第1 0 1條規(guī)定，有下列情形之一的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：一、債權(quán)人無正當(dāng)理 由拒絕受領(lǐng)。二、債權(quán)人下落不明。三、債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人。 四、法律規(guī)定的其他情形。4 .提存客體適當(dāng)。3、 提存的效力（1） 債務(wù)人與債權(quán)人間的效力自提存之日起債務(wù)人的債務(wù)歸于消滅，債務(wù)人支付的利息以及收取孳息的權(quán)利義務(wù)也得以免除。

48、（2） 提存人與提存機(jī)關(guān)間的效力提存機(jī)關(guān)有妥善保管提存標(biāo)的物的義務(wù)，防止其毀損、變質(zhì)或滅失。不宜保存或債權(quán)人到期不領(lǐng)取 或超過保管期限的提存物，提存機(jī)關(guān)可以拍賣，保存其價(jià)款。提存物為有價(jià)證券、獎(jiǎng)券等時(shí)，提存機(jī)關(guān) 負(fù)有承兌、領(lǐng)獎(jiǎng)的義務(wù)，并按有利于債權(quán)人的原則處理。提存人也可憑法院生效的法律文書或公證證明 取回提存物，此應(yīng)視為未提存，因此產(chǎn)生的費(fèi)用應(yīng)由提存人承擔(dān)。（3） 提存機(jī)關(guān)與債權(quán)人間的效力合同標(biāo)的物提存后， 提存機(jī)關(guān)基于與提存人之間的民事法律關(guān)系而負(fù)有向債權(quán)人交付提存物的義務(wù), 債權(quán)人因此而直接取得請(qǐng)求提存機(jī)關(guān)向其交付提存物的權(quán)利，同時(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的提存費(fèi)用。債權(quán)人行使 請(qǐng)求權(quán)的期限為5年，否

49、則該權(quán)利消滅。債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或提供 相應(yīng)的擔(dān)保之前，提存機(jī)關(guān)根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。第六節(jié)債務(wù)免除和混同1、 債務(wù)免除債權(quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)而使合同全部或部分消滅。2、 混同債權(quán)債務(wù)同歸一人而使合同關(guān)系消滅。屬于事件。原因包括概括承受和特定承受。但不得損害第三 人利益。第九章 違約責(zé)任第一節(jié)違約責(zé)任的概念和特點(diǎn)1、 概念及特點(diǎn)1 .違約責(zé)任的產(chǎn)生以合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為條件（約定義務(wù)和附隨義務(wù)）2 .違約責(zé)任具有相對(duì)性3 . 違約責(zé)任主要具有補(bǔ)償性4 . 違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定2、 歸責(zé)原則確立了以嚴(yán)格責(zé)任為主，過錯(cuò)責(zé)任為輔的歸責(zé)原則第二節(jié)

50、構(gòu)成要件1、 違約行為指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定。包括很多具體形態(tài)。2、 不存在法定和約定的免責(zé)事由第三節(jié)違約行為形態(tài)1、 預(yù)期違約（1） 概念和特點(diǎn)也稱先期違約，是指在履行期限到來之前一方無正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合 同或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同。所以分為明示違約和默示違約。（2） 明示毀約指一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由，明確肯定的向另一方當(dāng)事人表示。（3） 默示毀約指一方以自己的行為表明其將在履行期到來后不履行合同。且另一方有足夠的證據(jù)證明，而一 方也不愿意提供必要的擔(dān)保。2、 實(shí)際違約（1） 拒絕履行合同履行期屆至后，一方當(dāng)事人無

51、正當(dāng)理由拒絕履行合同規(guī)定的全部義務(wù)。后果：另一方可要求實(shí)際履行或承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)也可解除合同。（2） 遲延履行當(dāng)事人的履行超過了履行期限。不等于拒絕履行也不等于不適當(dāng)履行。（3） 不適當(dāng)履行指當(dāng)事人的給付存在瑕疵（質(zhì)量、地點(diǎn)、方法） ，不符合合同要求。后果：按約定承擔(dān)違約責(zé)任，若無約定則修理、更換、崇左、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬。（4） 部分履行指合同雖然履行但不符合數(shù)量的規(guī)定。我認(rèn)為部分履行的時(shí)間應(yīng)是在履行期限內(nèi)部分履行，否則就 變成遲延履行或其他。后果：要求繼續(xù)履行和承擔(dān)違約責(zé)任。除非構(gòu)成根本違約，否則不得解除合同。明確表本不履行明示拒絕履行先期違約108條行為表明不履行不履行履行不能現(xiàn)實(shí)違約107條履行遲延拒絕履行f瑕疵履行履行不符合約定一不完全履行I加害給付第四節(jié)雙方違約和第三人的行為造成違約1、 雙方違約后果：根據(jù)雙方的過錯(cuò)程度及因其過錯(cuò)而給對(duì)方當(dāng)事人造成的損害各自承擔(dān)責(zé)任。2、 第三人的行為造成違約由合同當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任，再依法律規(guī)定或約定解決與第三人的糾紛第五節(jié)違約責(zé)任