《專題講座教材導讀》行政法第三次課(補充專題,專題29-30)

1、李佳行政法導讀行政法導讀（第三次課）（第三次課）2補充專題：具體行政行為總論（1） 二、具體行政行為的分類 1依職權的和須申請的具體行政行為。 2羈束的和裁量的具體行政行為。 3授益的和負擔的具體行政行為。 4要式的與不要式的具體行政行為。 5. 作為與不作為3 三、具體行為的成立主體上主體上內(nèi)容上內(nèi)容上程序上程序上實施者是行政主體，且具體實施人員意志健全向?qū)Ψ疆斒氯俗鞒鼍哂行Ч馑嫉谋硎疽勒辗ǘ〞r間和方式送達當事人注意：行政機關及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定前，不向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或拒絕聽取當事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當事人放棄陳述或者申辯權利的除外。

2、4 三、具體行政行為的效力 拘束力，是指具體行政行為一經(jīng)生效，行政機關和對方當事人都必須遵守，其他國家機關和社會成員必須予以尊重的效力。 確定力，是指具體行政行為不再爭議、不得更改的效力，具體行政行為因此取得不可撤銷性。 執(zhí)行力，是指使用國家強制力迫使當事人履行義務或者以其他方式實現(xiàn)具體行政行為權利義務安排的效力。5 五五.具體行為合法性具體行為合法性 合法性五要素包括： 主體， 法律依據(jù)， 事實依據(jù)， 行為程序, 明顯不合理6 無效無效可可撤銷撤銷廢止廢止條條件件有嚴重和明顯的法律缺陷，達到一個有正常理智的普通人的常識性理解都可以明顯看出的程度（）具體行政行為違法（2）例外：為了維護公共利益

3、可以不撤銷(1)具體行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策已修改、廢止或撤銷。具體行政行為如果繼續(xù)維持效力，將與法律、法規(guī)、規(guī)章、政策抵觸。 (2)具體行政行為所根據(jù)的客觀事實已經(jīng)發(fā)生重大變化或者已經(jīng)不復存在(3)具體行政行為所期望的法律效果已經(jīng)實現(xiàn)后后果果（）自始無效、當然無效、確定無效（）相對人不受拘束（3）利害關系人可以在任何時候要求有權機關無效 （）利害關系人可以在行政復議的申請期限或者訴訟起訴期屆滿前向有權機關請求撤銷（2）溯及既往的失去效力（3）賠償，賠償?shù)睦猓盒姓S可申請人以欺騙、賄賂等。（1）自廢止之日起喪失效力（2）補償。 六六. .具體行政行為的無效、撤銷和廢止具體行政行

4、為的無效、撤銷和廢止7 關于具體行政行為的成立和效力，下列哪些選項是錯誤的？（0980） A.與抽象行政行為不同，具體行政行為一經(jīng)成立即生效 B.行政強制執(zhí)行是實現(xiàn)具體行政行為執(zhí)行力的制度保障 C.未經(jīng)送達領受程序的具體行政行為也具有法律約束力 D.因廢止具體行政行為給當事人造成損失的，國家應當給予賠償8 關于具體行政行為的合法性與效力，下列哪些說法是正確的？（1385） A遵守法定程序是具體行政行為合法的必要條件 B無效行政行為可能有多種表現(xiàn)形式，無法完全列舉 C因具體行政行為廢止致使當事人的合法權益受到損失的，應給予賠償 D申請行政復議會導致具體行政行為喪失拘束力9專題二十九 行政許可 行

5、政許可的概念 行政許可指的是行政機關根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準予其從事特定活動的行為（一般禁止的解除）。行政機關對其他機關或其直接管理的事業(yè)單位的人事、財務、外事等事項的審批，不屬于行政許可（內(nèi)部行為）。10 一、行政許可的類型 （一）五分法 （了解，不需要細節(jié)記憶，記住每個類型1、2例子即可） 行政許可法第12條使用了這種分類： 1一般許可 規(guī)定于第12條第（1）項，指的是直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護以及直接關系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準的事項。一般許可在行政許可中占有較大比例，行政機關的職責是審查申請人在實施特

6、定行為時是否可能危害公共利益或他人利益，以避免因行為人能力上的缺陷和瑕疵帶來的危害，一般沒有數(shù)量限制，只要申請人符合條件均能獲得許可。駕駛執(zhí)照、排污許可是典型的一般許可。11 2特許 規(guī)定于第12條第（2）項，指的是有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關系公共利益的特定行業(yè)的市場準入等，需要賦予特定權利的事項。特許是行政機關代表國家向被許可人讓渡某種資源權利的許可方式，這些資源權利在享有和使用上必然是排它的，因此特許一定有數(shù)量上的限制。 為了保證公平，特許一般采用招標、拍賣等競爭性方式來實施。采礦許可，國有土地使用許可，航線使用許可，無線電頻率使用許可，市政公用事業(yè)如水、電、公交、移動通

7、信等經(jīng)營權的許可，都是典型的特許。12 3認可（考試，考核） 規(guī)定于第12條第（3）項，指的是提供公眾服務并且直接關系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項。行政機關對申請人認可的結果，是確認了申請人的從業(yè)權，一般來說不應當有數(shù)量限制，但不排除它在一定時期、一定條件下實行階段性的數(shù)量控制。法律職業(yè)資格許可、醫(yī)師執(zhí)業(yè)許可、建筑企業(yè)等級資質(zhì)等，都是典型的認可。13 4核準（2人） 規(guī)定于第12條第（4）項，指的是直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設備、設施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術標準、技術規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項。在核

8、準事項中，行政機關所核實的是特定的設施、設備、產(chǎn)品、物品是否達到一定的技術標準，只要這些物品達到了有關標準，就應準予許可，不應有數(shù)量上的限制。各種藥品批文、各種產(chǎn)品合格證，都是典型的核準。 電梯，豬14 5登記（2人） 規(guī)定于第12條第（5）項，指的是企業(yè)或其他組織的設立等，需要確定主體資格的事項。由于企業(yè)和各種組織的設立，均由法律、法規(guī)設定了各種條件，而對于申請人是否具備這些條件的審查，就是通過各種登記來完成的。一般來講，只要申請人具備了獲得主體資格的條件，行政機關就必須給予登記，因此登記也沒有數(shù)量限制。工商營業(yè)執(zhí)照、社團設立登記，都是典型的登記許可。15 （二）兩分法（了解） 1經(jīng)常性許可

9、 2非經(jīng)常性許可 補充分類： 有數(shù)量限制，沒有數(shù)量限制16 二、行政許可的設定（今年的熱點） （一）行政許可設定的范圍可以設定許可的事項可以設定許可的事項一般許可：從事直接涉及公共利益一般許可：從事直接涉及公共利益或個人重大利益的特殊活動特許：或個人重大利益的特殊活動特許：有限自然資源的開發(fā)利用、公共資有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源的配置或特定行業(yè)的市場準入源的配置或特定行業(yè)的市場準入認可：特定職業(yè)行業(yè)資格、資質(zhì)的認可：特定職業(yè)行業(yè)資格、資質(zhì)的確定核準：特定設備、設施、產(chǎn)確定核準：特定設備、設施、產(chǎn)品、物品的檢驗、檢測、檢疫登品、物品的檢驗、檢測、檢疫登記：企業(yè)或其他組織的設立記：企業(yè)或其他

10、組織的設立可以不設定許可的標準能夠自主決定的市場能夠調(diào)節(jié)的能夠自律管理的能夠事后監(jiān)督的1718 （二）行政許可設定的權限創(chuàng)設創(chuàng)設中央怎么都好辦，中央怎么都好辦，地方法規(guī)說了算，地方法規(guī)說了算，省里規(guī)章較難辦，省里規(guī)章較難辦，部委急得上下竄。部委急得上下竄。注意細節(jié)注意細節(jié)地方法規(guī)和省規(guī)章設定地方法規(guī)和省規(guī)章設定的限制性條件的限制性條件1.國務院決定尚未制定法律；在有必要的時候；實施后，除了臨時行政許可事項以外，國務院應當及時提請全國人民代表大會及其常委會制定法律，或者自行制定行政法規(guī)。2.省政府規(guī)章（臨時性）尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)；因行政管理的需要，確須立即實施行政許可；實施滿一年

11、需要繼續(xù)實施的，應當提請本級人民代表大會及其常委會制定地方性法規(guī)。不得：1.設定由國家統(tǒng)一確定資格資質(zhì)的許可；2.設定企業(yè)或其他組織的設立登記及其前置性許可；3.設定限制外地生產(chǎn)、經(jīng)營、服務、商品進入的許可（重點，教材）地方創(chuàng)設要注意，地方創(chuàng)設要注意，千萬不能鬧獨立。千萬不能鬧獨立。規(guī)定1.不得增設行政許可；2.對行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設違反上位法的其他條件。19 專題講座上的兩道題，暫時不能做，留到后面再來做20（三）行政許可設定的程序形成性程形成性程序序起草各種立法文件擬設定行政許可的，應當采取聽起草各種立法文件擬設定行政許可的，應當采取聽證會、論證會等形式聽取意見證會、論證會

12、等形式聽取意見評價性程序設定機關應當定期對其設定的許可進行評價，如認為已設定的許可能夠通過第13條規(guī)定的方式解決的，應當及時修改或廢止實施機關可以對許可的實施情況及其存在的必要性適時進行評價，并將意見報告設定機關公民、法人或其他組織可以向設定機關和實施機關就許可的設定和實施提出意見和建議修正性程序省級政府對行政法規(guī)設定的、有關經(jīng)濟事務的行政許可，認為能夠通過第自主決定、市場調(diào)節(jié)、行業(yè)自律、事后監(jiān)管的方式解決的，報國務院批準后，可以在本行政區(qū)域內(nèi)停止實施該項許可。（猜題技巧：不能）21 三、行政許可的實施（傳統(tǒng)重點） （一）實施主體 1行政機關實施 2授權實施（法律，法規(guī)） 3委托實施 第一段

13、委托者的義務在于應將受委托者與委托內(nèi)容公告 必須以委托者的名義實施行政許可，且不得再將許可事務轉委托于他人實施。 第二段注意： （1）委托實施行政許可必須有法律、法規(guī)或規(guī)章上的依據(jù)，其他規(guī)范性文件不足以成為委托依據(jù)。（做什么不得要有法律依據(jù)，委托也需要啊，也不能你想委托就委托） （2）受委托者必須是行政機關，而不能是一般組織甚至個人，一般情況下，這里的委托表現(xiàn)為上級機關委托其下級機關。如市公安局委托其下屬的各公安分局代為受理公民辦理出入境通行證的申請材料。22打亂下教材的順序 一個機關做許可 行政許由一個行政機關內(nèi)設的多個機構辦理的，該行政機關應當確定一個機構統(tǒng)一受理行政許可申請，統(tǒng)一送達行政

14、許可決定（行政機關是一個整體）； 多個機關做許可（高效便民） 統(tǒng)一辦理、聯(lián)合辦理、集中辦理23 權力所有權轉移：集中許可權力所有權不轉移聯(lián)合許可（許可大廳）統(tǒng)一許可（并聯(lián)式審批）2425 集中許可 （權力所有權的轉移，給了別人，你就沒了） 經(jīng)國務院批準，省級政府可以決定由一個行政機關行使多個行政機關的行政許可權，這就是行政許可的集中實施。 統(tǒng)一許可，聯(lián)合許可，行政許可權仍分散在多個機關、機構手里，只不過辦公方式改良了，辦事效率提高了。26 （二）實施的一般程序 1申請 （1）行政機關的權力和義務 提供文本義務，當事人申請行政許可需要采用格式文本的，行政機關應當向其免費提供，格式文本中不得包含與

15、當事人所申請的行政許可事項沒有直接關系的內(nèi)容； 公示信息義務，行政機關應當將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關行政許可的事項、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限，當事人需要提交的全部材料的目錄，以及申請書的范本等，在辦公場所公示； 解釋說明義務，申請人要求行政機關對公示內(nèi)容予以說明、解釋的，行政機關應當說明、解釋，提供準確、可靠的信息； 推行電子政務的義務，行政機關應當推行電子政務，在其網(wǎng)站上公布行政許可事項，方便申請人采取數(shù)據(jù)電文等方式提出申請，并應與其他行政機關共享行政許可的有關信息，提高辦事效率。27 （2）申請人的權利和義務 申請人的權利主要表現(xiàn)為靈活申請的權利，可以通過以下方式提出申請： 委托代理

16、人申請，但該許可事項依法應當由當事人親自到場申請的除外； 通過信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式提出申請。 申請人的義務主要表現(xiàn)為對申請材料真實性負責的義務，申請人應當如實向行政機關提交有關材料、反映真實情況，并對其申請材料實質(zhì)內(nèi)容的真實性負責。28 2受理 行政機關對申請人提出的申請，根據(jù)不同情況，處理方式有三： （1）受理（理由不用看） （2）補正后受理 申請材料存在錯誤，但當場可以更正的，應當允許申請人當場更正之后受理其申請 （能當場就當場） 申請材料存在缺失或錯誤，當場無法補充或更正的，應當當場或在5日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容，當事人依法補正有關材料的應予受

17、理。對于第二種情況，如行政機關逾期不將補正的內(nèi)容告知，視為自收到申請材料之日起已經(jīng)受理（不是準予）。 （3）不受理（理由不用看） 注意：無論行政機關最后是否受理申請，都應當出具加蓋本機關專用印章和注明日期的書面憑證。29 3審查 （1）核實義務 如果行政機關需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的，應當指派2名以上工作人員進行核查。 （2）報送義務 主要針對的是需要跨級審查的許可事項，應當由下級行政機關先予審查，并在法定的期限內(nèi)將初步審查意見和全部申請材料直接報送上級行政機關。上級行政機關不得要求申請人重復提供申請材料。 （3）告知義務30 4決定 行政許可的決定，包括準予許可和不準予許可兩種情況。

18、 （1）決定的時限 當場決定。 一個主體實施許可的決定。20+10，法律、法規(guī)做出例外規(guī)定的，從其例外。 平級多個主體實施許可的決定。45+15 跨級多個主體實施許可的決定。對于需要跨級審查的許可事項，其最終做出許可決定的總時限仍依上述規(guī)定處理，并無特殊之處。但要注意，法律對下級機關提出初步審查意見的時限做出了規(guī)定，要求下級機關自其受理申請之日起20日內(nèi)審查完畢。當然，法律、法規(guī)做出例外規(guī)定的，從其例外。31 在掌握決定時限時，要注意不能與頒證時限相混淆，頒證時限指的是自行政機關做出準予許可的決定時起，到向被許可人正式頒發(fā)許可憑證之間的時段。頒證時限與決定時限是相互銜接的關系，行政機關應當自作

19、出決定之日起10日內(nèi)向申請人頒發(fā)、送達行政許可證件，或加貼標簽、加蓋檢驗、檢測、檢疫印章。 1.準予許可頒發(fā)許可證，10天間隔期 2.不是所有許可都要頒發(fā)許可證，有貼標簽、加蓋檢驗、檢測、檢疫印章。豬的例子32 （2）決定的形式 書面 （3）決定的空間效力 法律、行政法規(guī)法律、行政法規(guī)設定的行政許可，其適用范圍沒有地域限制其適用范圍沒有地域限制的的 ，申請人取得的行政許可在全國范圍內(nèi)有效 補充（4）準許許可要公開，不予許可不公開33 劉某向衛(wèi)生局申請在小區(qū)設立個體診所，衛(wèi)生局受理申請。小區(qū)居民陳某等人提出，診所的醫(yī)療廢物會造成環(huán)境污染，要求衛(wèi)生局不予批準。對此，下列哪一選項符合行政許可法規(guī)定？

20、（10-43） A劉某既可以書面也可以口頭申請設立個體診所 B衛(wèi)生局受理劉某申請后，應當向其出具加蓋本機關專用印章和注明日期的書面憑證 C如陳某等人提出聽證要求，衛(wèi)生局同意并聽證的，組織聽證的費用應由陳某承擔 D如衛(wèi)生局拒絕劉某申請，原則上應作出書面決定，必要時口頭告知即可34 （三）實施的特殊程序 1變更與延續(xù)程序 規(guī)定被許可人如需延續(xù)行政許可有效期的，應當在該其有效期屆滿30日前向原決定機關提出申請，但是，法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。行政機關應當在該行政許可有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)的決定，逾期未作決定的，視為準予延續(xù)。35 【例】2001年原信息產(chǎn)業(yè)部制定的電信業(yè)務經(jīng)營許可證管理辦

21、法（簡稱辦法）規(guī)定“經(jīng)營許可證有效期屆滿，需要繼續(xù)經(jīng)營的，應提前90日，向原發(fā)證機關提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請。”2003年9月1日獲得增值電信業(yè)務許可證（有效期為五年）的甲公司，于2008年擬向原發(fā)證機關某省通信管理局提出續(xù)辦經(jīng)營許可證的申請。下列哪一選項是正確的？（2009-2-40，單） A因辦法為規(guī)章，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效 B因辦法在行政許可法制定前頒布，所規(guī)定的延續(xù)許可證申請期限無效 C如甲公司依法提出申請，某省通信管理局應在甲公司許可證有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)的決定 D如甲公司依法提出申請，某省通信管理局在60日內(nèi)不予答復的，視為拒絕延續(xù)36 2聽證程序 （1）聽證的啟

22、動 主動啟動的主體是行政機關，對于法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應當聽證的事項，或行政機關認為因涉及公共利益而需要聽證的重大許可事項，都應當向社會公告并舉行聽證。 被動啟動的主體是許可事項申請人或利害關系人，行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的，行政機關在作出行政許可決定前，應當告知申請人、利害關系人享有要求聽證的權利。37 （3）聽證主持人的回避 聽證前已經(jīng)參與審查該許可事項的行政機關工作人員不能擔任聽證主持人，而應當指定其他人員主持聽證 （4）聽證筆錄的效力：有效力，必須用 （5）其他問題 聽證公開，行政許可聽證應當公開舉行； 聽證免費，申請人、利害關系人不承擔行政機關組織聽證的費用，該費

23、用由行政機關承擔。38 關于行政許可實施程序的聽證規(guī)定，下列說法正確的是：（2011-2-99，任） A行政機關應在舉行聽證7日前將時間、地點通知申請人、利害關系人 B行政機關可視情況決定是否公開舉行聽證 C申請人、利害關系人對聽證主持人可以依照規(guī)定提出回避申請 D舉辦聽證的行政機關應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參與人確認無誤后簽字或者蓋章39 關于行政許可程序，下列哪一選項是正確的？（2006-2-48，單） A對依法不屬于某行政機關職權范圍內(nèi)的行政許可申請，行政機關作出不予受理決定，應向當事人出具加蓋該機關專用印章和注明日期的書面憑證 B行政許可聽證均為依當事人申請的聽證，行政機關不能主

24、動進行聽證 C行政機關作出的準予行政許可決定，除涉及國家秘密的，均應一律公開D所有的行政許可適用范圍均沒有地域限制，在全國范圍內(nèi)有效40 （四）針對特定許可事項的特別程序（分類時講了）41 四、行政許可的監(jiān)督檢查 （一）責令改正 就是責令被許可人改正其實施被許可行為時的一些違法事實。被許可人的這些違法事實，主要表現(xiàn)在違反了行政許可的附加義務 1對資源利用特許的責令改正 2對市場準入特許的責令改正 3對重要核準事項的責令改正（立即改正）42 （二）撤銷許可1.因行政機關工作人員的違法行為而撤銷許可的情況包括：（1）濫用職權、玩忽職守；（2）超越職權；（3）違反法定程序；（4）對不具備申請資格或者

25、不符合法定條件的申請人準予許可；（5）法律規(guī)定的其他情形。2.因被許可人的違法行為而撤銷許可的情況相對簡單，指的是被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的情形總體，第一，許可行為違法，區(qū)別于吊銷，許可不違法，許可后違法。第二，行政許可決定的做出雖有違法事由，但撤銷許可可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。43 1許可撤銷的主體 特殊：3個+被越權的機關（即本來有權實施這項許可的機關）也可以將其撤銷。 2許可撤銷后的處理 溯及既往的失去效力+賠償44 4申請人以欺騙、賄賂方式申請許可的法律責任 （1）申請時瞞報（未遂） 不予受理或不予許可警告許可事項直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安

26、全事項的，申請人在1年內(nèi)不得再次申請該許可 （2）取得行政許可（既遂） 處罰直接關系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在3年內(nèi)不得再次申請該行政許可構成犯罪的追究刑事責任撤銷不賠償45 劉某參加考試并取得醫(yī)師資格證書。后市衛(wèi)生局查明劉某在報名時提供的系虛假材料，于是向劉某送達行政許可證件撤銷告知書。劉某提出聽證申請，被拒絕。市衛(wèi)生局隨后撤銷了劉某的醫(yī)師資格證書。下列哪些選項是正確的？（2007-2-81，多） A市衛(wèi)生局有權撤銷醫(yī)師資格證書 B撤銷醫(yī)師資格證書的行為應當履行聽證程序 C市政府有權撤銷醫(yī)師資格證書 D市衛(wèi)生局撤銷醫(yī)師資格證書后，應依照法定程序?qū)⑵渥N46 （三）注銷許

27、可 即把一項曾經(jīng)存在的許可在形式上完全消滅的手續(xù) 實體權利滅失要注銷47對下列哪些情形，行政機關應當辦理行政許可的注銷手續(xù)？（2008-2-87，多）A張某取得律師執(zhí)業(yè)證書后，發(fā)生交通事故成為植物人B田某違法經(jīng)營的網(wǎng)吧被吊銷許可證C李某依法向國土資源管理部門申請延續(xù)采礦許可，國土資源管理部門在規(guī)定期限未予答復D劉某通過行賄取得行政許可證后，被行政機關發(fā)現(xiàn)并撤銷其許可48 （四）撤回許可（廢止） 行政許可的撤回，指的是行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或廢止，或者準予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化時，為了公共利益的需要，行政機關廢止已經(jīng)生效的行政許可。補償 1補償程序 （1）先行處理訴訟（復議） （2）可調(diào)解 2補償標準 （1）法定標準，已有規(guī)定的，從其規(guī)定； （2）實際損失標準（成本+一定利潤），上述文件對補償標準未作規(guī)定的，一般在實際損失范圍內(nèi)確定補償數(shù)額；（普通許可） （3）實際投入標準（成本），被變更的許可事項屬于特許的，一般按照當事人實際投入