建設(shè)工程合同管理

1、-作者xxxx-日期xxxx建設(shè)工程合同管理【精品文檔】第二章 建設(shè)工程合同管理一、 建設(shè)工程合同的概念建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付工程款的合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同等。建設(shè)工程實施監(jiān)理的委托人應(yīng)當(dāng)與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托合同。一、 建設(shè)工程合同管理是工程項目管理的核心合同管理制的基本內(nèi)容是：建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工、材料設(shè)備采購和建設(shè)工程監(jiān)理都要依法訂立合同。各類合同都要有明確的質(zhì)量要求、履約擔(dān)保和違約處罰條款。違約方要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。二、 建設(shè)工程合同管理的方法（一） 嚴(yán)格執(zhí)行建設(shè)工程合同管理法律、法規(guī)（二） 普及相關(guān)法律知識，培訓(xùn)合同管理人才（三） 建立合

2、同管理機構(gòu)，配備合同管理人員（四） 建立合同管理目標(biāo)制度（五） 推行合同示范文本制度推行合同示范文本制度，一方面有助于當(dāng)事人了解、掌握有關(guān)法律、法規(guī)，使具體實施項目的建設(shè)工程合同符合法律法規(guī)的要求，有利于行政管理機關(guān)對合同的監(jiān)督，有助于仲裁機構(gòu)或者人民法院及時裁判糾紛，維護(hù)當(dāng)事人的利益。使用標(biāo)準(zhǔn)化的范本簽訂合同，對完善建設(shè)工程合同管理制度起到了極大的推動作用。第二節(jié) 建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)一、 合同法律關(guān)系（一） 合同法律關(guān)系的構(gòu)成1. 合同法律關(guān)系的概念合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系主體、合同法律關(guān)系客體、合同法律關(guān)系內(nèi)容，改變其中的任何一個要素就改變了原來設(shè)定的法律關(guān)系。2. 合同法律關(guān)系

3、主體（1）自然人（2）法人法人應(yīng)當(dāng)具備以下條件：A依法成立；B有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；C有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；D能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類。非企業(yè)法人包括行政法人、事業(yè)法人、社團(tuán)法人。（1） 其他組織法人以外的其他組織也可以稱為合同法律關(guān)系主體，主要包括：法人的分支機構(gòu)，不具備法人資格的聯(lián)營體，合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。1. 合同法律關(guān)系的客體 （1）物 （2）行為 （3）智力成果4、合同法律關(guān)系內(nèi)容合同法律關(guān)系的內(nèi)容是指合同約定和法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。合同法律關(guān)系的內(nèi)容是合同的具體要求，決定了合同法律關(guān)系的性質(zhì)，它是連接主體的紐帶。（二） 代理關(guān)系1.

4、 代理的概念和特征代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施的、其民事責(zé)任由被代理人承擔(dān)的法律行為。代理有以下特征：（1） 代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為（2） 代理人以被代理人的名義實施代理行為（3） 代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立地表現(xiàn)自己的意志（4） 被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。2、代理的種類以代理權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)不同，可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。委托代理，是基于被代理人對代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理。超出授權(quán)范圍的行為則應(yīng)當(dāng)由行為人自己承擔(dān)責(zé)任。第三節(jié) 合同法律制度1. 合同形式的概念和分類合同的形式可分為數(shù)碼形式、口頭形式和其他形式。其他形式則包括公證

5、、審批、登記等形式。3、 合同的內(nèi)容合同法規(guī)定了合同一般應(yīng)當(dāng)包括的條款：（1） 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（2） 標(biāo)的（3） 數(shù)量（4） 質(zhì)量（5） 價款或者報酬（6） 履行的期限、地點和方式（7） 違約責(zé)任（8） 解決爭議的方法三、 格式條款格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)調(diào)即采用的條款。格式條款又稱為標(biāo)準(zhǔn)條款。在格式條款與非格式條款不一致時，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。四、 合同的效力（一） 合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件1. 當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力在建設(shè)工程合同中，合同當(dāng)事人一般都應(yīng)當(dāng)具有法人資格，并且承包人還應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的資質(zhì)等級，否則，當(dāng)事人就不

6、具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，訂立的建設(shè)工程合同無效。2. 意思表示真實意思表示真實是合同的生效條件而非合同的成立條件。3不違反法律或者社會公共利益七、無效合同（一）無效合同的概念無效合同是指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認(rèn)其效力，不給予法律保護(hù)的合同。無效合同從訂立之時起就沒有法律效力，不論合同履行到什么階段，合同被確認(rèn)無效后，這種無效的確認(rèn)要溯及到合同訂立時。1. 無效合同（1） 一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損耗國家利益的合同（2） 惡意串通、損害國家、集體或第三人利益的合同（3） 以合法形式掩蓋非法目的的合同（4） 損壞社會公共利益；（5） 違反法律行政法規(guī)的強制性

7、規(guī)定的合同（二） 無效合同的確認(rèn) 無效合同的確認(rèn)權(quán)歸人民法院或者仲裁機構(gòu)，合同當(dāng)事人或其他任何機構(gòu)均無權(quán)認(rèn)定合同無效。九、 合同的履行（一）合同履行的概念合同履行，是指合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。1. 全面履行的原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。即合同約定的標(biāo)的、價款、數(shù)量、質(zhì)量、地點期限、方式等全面履行各自的義務(wù)。按照約定履行自己的義務(wù)，既包括全面履行義務(wù)，也包括正確適當(dāng)履行合同義務(wù)。（1） 質(zhì)量要求不明的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。作為建設(shè)工程合同中的

8、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，大多是強制性的國家標(biāo)準(zhǔn)，因此，當(dāng)事人的約定不能低于國家標(biāo)準(zhǔn)。（6） 履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方承擔(dān)。如果執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時按原價格執(zhí)行；遇價格下降時按新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期交付款的，遇價格上漲時按新價格執(zhí)行；遇價格下降時按原價格執(zhí)行。2. 誠實信用原則第四節(jié) 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（一） 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的概念建設(shè)工程委托監(jiān)理合同簡稱監(jiān)理合同，是委托人與監(jiān)理人就委托的工程項目管理內(nèi)容簽訂的明確雙方權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。監(jiān)理合同是委托合同的一種。委托監(jiān)理合同的標(biāo)的是

9、服務(wù)。二、 監(jiān)理合同的履行（一） 監(jiān)理人應(yīng)完成的監(jiān)理工作雖然監(jiān)理合同的專用條款內(nèi)注明了委托的監(jiān)理工作的范圍和內(nèi)容，但從工作性質(zhì)而言屬于正常的監(jiān)理工作。作為監(jiān)理人必須履行的合同義務(wù)，除了正常工作之外，還應(yīng)包括附加監(jiān)理工作和額外監(jiān)理工作。第五節(jié) 建設(shè)工程施工合同管理（一） 建設(shè)工程施工合同的概念建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人與承包人就完成具體工程項目的建筑施工、設(shè)備安裝、設(shè)備調(diào)試、工程保修等工作內(nèi)容，確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建設(shè)工程施工合同的標(biāo)的是建筑產(chǎn)品。（一） 建設(shè)工程施工合同范本施工合同范本由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分組成并附有三個附件。3. 附件。范本中為使用者提供了“承包人承攬工程項目

10、一覽表”、“發(fā)包人供應(yīng)材料、設(shè)備一覽表”和“房屋建筑工程質(zhì)量保修書”三個標(biāo)準(zhǔn)化附件，如果具體項目的實施為包工包料承包，則可以不使用發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備表。（二） 對雙方有約束力的合同文件1. 合同文件的組成（1） 訂立合同時 已形成的文件A施工合同協(xié)議書B中標(biāo)通知書C投標(biāo)書及附件D施工合同專用條款E施工合同通用條款F標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件G圖紙H工程量清單I工程報價單或預(yù)算書（2） 合同履行過程中，雙方有關(guān)工程洽談、變更等書面協(xié)議或文件也構(gòu)成對雙方有約束力的合同文件，將其視為協(xié)議書的組成部分。2. 對合同文件的優(yōu)先解釋次序通用條款規(guī)定，上述合同文件原則上應(yīng)能夠互相解釋、互相說明。但當(dāng)合同文件中

11、出現(xiàn)含糊不清或不一致時，上面各個文件的序號就是合同的優(yōu)先解釋順序。（三） 對施工質(zhì)量的監(jiān)督管理（3） 不符合質(zhì)量要求的處理不論何時，工程師一經(jīng)發(fā)現(xiàn)質(zhì)量達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)的工程部分，均可要求承包人返工。承包人應(yīng)當(dāng)按照工程師的要求進(jìn)行返工，直到符合約定標(biāo)準(zhǔn)，因承包人的原因達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)，由承包人承擔(dān)返工費用，工期不予順延。因發(fā)包人的原因達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)，由發(fā)包人承擔(dān)返工的追加合同價款，工期相應(yīng)順延。（四） 隱蔽工程與重新檢驗3. 重新檢驗無論工程師是否參加了驗收，當(dāng)其對某部分的工程質(zhì)量有懷疑，均可要求承包人對已經(jīng)隱蔽的工程進(jìn)行重新檢驗。重新檢驗表明質(zhì)量合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期；檢驗不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費用，工期不予順延。第六節(jié) 建設(shè)工程施工索賠一、 建設(shè)工程施工索賠概述（一） 施工索賠的概念索賠是當(dāng)事人在合同實施工程中根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例對不應(yīng)由自己承擔(dān)責(zé)任的任何情況造成的損失向合同另一方當(dāng)事人提出給予賠償或補償要求的行為。在施工階段索賠發(fā)生較多。不僅承包人可以向發(fā)包人索賠，發(fā)包人同樣也可以向承包人索賠。只有實際發(fā)生經(jīng)濟損失或者權(quán)利損害，一方才能向?qū)Ψ剿髻r。索賠是一種未經(jīng)對方確認(rèn)的單方行為，索賠的最終實