姓名權(quán)立法措施論文

1、姓名權(quán)立法措施論文摘要:姓名權(quán)是一個歷史的范疇。姓名權(quán)不僅具有社會價值和人文價值，而且具有一定的物質(zhì)價值。為確保姓名權(quán)能的有序?qū)崿F(xiàn)，全面、科學(xué)地規(guī)制姓名權(quán)，是姓名權(quán)立法必須思考的問題。 關(guān)鍵詞:姓名權(quán)/價值內(nèi)蘊/法律規(guī)制 姓名權(quán)是人格權(quán)體系中的重要組成部分，是自然人的基本人權(quán)。自然人因姓名而與他人相區(qū)別，自然人又因姓名權(quán)的行使而使其人格利益及非人格利益得以維系和延展。自然人是否享有獨立的姓名權(quán)以及姓名權(quán)能否在吻合公序良俗的基礎(chǔ)上自由行使，直接關(guān)涉自然人的人格平等與人格尊嚴(yán)。因為，姓名乃人的符號標(biāo)記，是自然人在社會生活中的延伸，是自然人的存在方式。由于自然人是社會屬性與自然屬性的統(tǒng)一，故自然人與

2、其姓名相同一。姓名是自然人重要的人格利益，姓名權(quán)是自然人重要的人格權(quán)。 一、姓名權(quán)的近現(xiàn)代審視 近現(xiàn)代的生活場景以工業(yè)文明為標(biāo)志，以個人主義的最終確立為依皈，個人主義衍生出人格的獨立、平等與自由。個人主義之下的“姓名是公民特定的人身專用的文字符號，是公民自身人格特征的重要標(biāo)志，是區(qū)別于其他公民的文字符號。”姓名中的“姓”雖然表達(dá)了血緣遺傳關(guān)系，但名則體現(xiàn)了人格的獨立。故姓名權(quán)是“公民決定、使用和依照規(guī)定改變自己姓名的權(quán)利”。 近現(xiàn)代關(guān)于姓名的法律規(guī)定，經(jīng)歷了一個緩慢的發(fā)展過程，且姓名的權(quán)利性質(zhì)也在發(fā)生演變。最初的姓名權(quán)表現(xiàn)為公法性質(zhì)，且權(quán)利內(nèi)容以姓名的變更、取得為限。如“17世紀(jì)始見關(guān)于姓名的

3、公法規(guī)定，但其內(nèi)容不過規(guī)定姓名不得任意變更，變更須得政府的許可。這并不是關(guān)于姓名權(quán)屬人格權(quán)的規(guī)定，尚未認(rèn)姓名權(quán)為一種私權(quán)”。即便是19世紀(jì)初期的立法，如奧地利民法、薩克遜民法等，也僅規(guī)定了姓名的取得方法，未將姓名權(quán)定位為私法性質(zhì)。及至20世紀(jì)初期，姓名權(quán)才被定位為私法性質(zhì)。私法性質(zhì)的姓名權(quán)的出現(xiàn)，以“平等、民主、博愛”的人文精神為立法基礎(chǔ)。基于人格的獨立平等，姓名權(quán)不再具有身份箝制的色彩，即不再以身份的高低、性別的差異、輩份的尊卑等決定姓名的有無及行使，姓名權(quán)成為人人享有的一項基本人權(quán)只要是自然人，就有姓名權(quán)，姓名權(quán)演化為一項人格權(quán)。伴隨姓名權(quán)由公法范疇向私法范疇的移位，由身份權(quán)向人格權(quán)的演化

4、，由實然的權(quán)利轉(zhuǎn)化為應(yīng)然的權(quán)利，姓名權(quán)也由最初的取得、變更的權(quán)能，拓展為使用和救濟(jì)的權(quán)能。如德國民法典第12條規(guī)定了姓名的使用及姓名利益的維護(hù)，瑞士民法典第29條規(guī)定了姓名被冒用時訴請損害賠償?shù)臋?quán)利。上述規(guī)定使姓名權(quán)的內(nèi)容日臻豐富與完善，對姓名權(quán)人利益的維護(hù)更為具體和充分。 中國的近現(xiàn)代是姓名權(quán)得以規(guī)制的時代。在近代，基于變法維新、變法圖強的思考，先進(jìn)的中國人在學(xué)習(xí)國外器物文明的同時，開始學(xué)習(xí)國外的制度文明。其中，法律的學(xué)習(xí)與移植是重要內(nèi)容。伴隨“天賦人權(quán)”、“民主政治”、“人本主義”精神在中國的傳播，人格的獨立、平等與自由成為學(xué)習(xí)和移植外國法律的前提和基礎(chǔ)。尤其在仿效外國相關(guān)立法例的同時，植

5、入了人格平等與人格尊嚴(yán)的理念。如大清民律草案關(guān)于姓名權(quán)的規(guī)定就摒棄了古代身份法的特點，體現(xiàn)出權(quán)益平等救濟(jì)的內(nèi)涵。民國政府制定的中華民國民法也就姓名權(quán)的被侵害提起侵害之訴進(jìn)行了界定。上述規(guī)定使我國的姓名權(quán)開始納入民法保護(hù)的范疇，體現(xiàn)出私法的性質(zhì)。1986年4月通過的民法通則則將姓名權(quán)納入了人格權(quán)的保護(hù)范疇，從而使姓名權(quán)成為一項獨立的人格權(quán)。 姓名權(quán)由實然向應(yīng)然的轉(zhuǎn)變是一個動態(tài)的過程，其中承載了觀念的變革、法律的更新、習(xí)俗的超越及人格的解放。但就其實質(zhì)意義而言，姓名權(quán)由最初的基于風(fēng)俗習(xí)慣的調(diào)整到近現(xiàn)代的基于法律規(guī)范的調(diào)整，演繹著由身份到人格的轉(zhuǎn)變過程，是身份權(quán)向人格權(quán)的衍生與蛻變。 二、價值內(nèi)蘊

6、姓名權(quán)近現(xiàn)代的轉(zhuǎn)變，實質(zhì)上是由身份權(quán)向人格權(quán)的轉(zhuǎn)向。無論是作為身份權(quán)的姓名權(quán)，還是作為人格權(quán)的姓名權(quán)，均承載著一定的社會價值和人文價值，是社會價值和人文價值的統(tǒng)一。 (一)姓名權(quán)的社會價值 姓名權(quán)的社會價值，可表述為姓名權(quán)在行使過程中所具有的功能和效用。即行使姓名權(quán)所引起的社會效果。從宏觀角度看，姓名權(quán)的社會價值集中表現(xiàn)在四方面:一是社會交際的功能。姓名權(quán)包括命名權(quán)、用名權(quán)和更名權(quán)。行使姓名權(quán)，即是對姓名利益的支配。不論是命名、用名抑或是更名，均是社會交際的需要。即通過命名、用名或更名，使人與人、人與社會、人與自然予以區(qū)分，并通過姓名間接地認(rèn)知人、社會和自然，從而把握被認(rèn)知對象的特性。二是社會

7、定位的功能。人是社會的人。當(dāng)人被命名后，其姓名便通過戶籍管理、身份證件、人事檔案等進(jìn)入社會管理體系，從而完成自然人的社會定位和社會化轉(zhuǎn)型。即自然人通過姓名的使用，使姓名涵蓋的民事權(quán)利能力和民事行為能力得以明確和定型，進(jìn)而使自然人在具有民事權(quán)利能力和相應(yīng)民事行為能力的前提下，平等、自由地建立民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，彰顯人格的獨立與尊嚴(yán)。三是社會記憶的功能。姓名權(quán)的社會記憶功能既表現(xiàn)為現(xiàn)實或當(dāng)下的社會記憶，也表現(xiàn)為歷史或久遠(yuǎn)的社會記憶。即社會中人既可記憶生者的姓名，又可記憶逝者的姓名。對逝者姓名的記憶是對逝者身份、地位、價值和貢獻(xiàn)的蓋棺界定，牽涉逝者的名譽。故逝者姓名利益被侵犯時，其近親屬可進(jìn)行相應(yīng)的法

8、律救濟(jì)。對生者姓名的記憶，是通過姓名這一自然人的自身符號和社會代碼的明晰和界定，記憶某一自然人的自然面貌和社會身份，即記憶某一生物的人和社會的人。故姓名權(quán)的社會記憶功能表現(xiàn)為未成年人基于被命名而為社會記憶，成年人基于用名或更名而為社會記憶以及逝者基于后世的用名而為社會追憶的功能。四是社會整合的功能。姓名權(quán)的社會整合功能表現(xiàn)在三方面:首先，姓名權(quán)的行使，是社會分類的要求。姓名權(quán)的行使基礎(chǔ)是姓名的存在。在歷時態(tài)下，自然人有無姓名以及有著何種性質(zhì)的姓名，是身份高低貴賤、人格平等與否的標(biāo)志。如，基于姓名的有無及性質(zhì)不同，奴隸與自由民、貴族與平民、皇親國戚與黎民百姓、男人與女人而被社會分類和定位。在人格

9、平等的當(dāng)代，基于姓名權(quán)能否獨立行使，又可將自然人分類、定位為完全的民事行為能力人和非完全的民事行為能力人。非完全的民事行為能力人只能在與自己的年齡、意識相吻合的前提下，或在監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)下行使姓名權(quán)。其次，姓名權(quán)的行使，是社會統(tǒng)治的要求。行使姓名權(quán)，須符合公序良俗、法律規(guī)范及姓名標(biāo)準(zhǔn)化的要求。姓名標(biāo)準(zhǔn)化，是國家宏觀調(diào)控姓名的途徑和手段，是國家意志的體現(xiàn)。再次，姓名權(quán)的行使，是社會團(tuán)結(jié)的要求。國度、民族及宗教信仰不同，姓名的標(biāo)準(zhǔn)化及姓名的行使模式也不同。尊重姓名習(xí)慣及姓名權(quán)的行使模式，是主權(quán)平等、民族平等、宗教信仰平等的體現(xiàn)，也是民族融合和文化融合的標(biāo)志。 (二)姓名權(quán)的人文價值 姓名權(quán)的行使對象

10、是姓名。姓名不僅是個體或群體的符號，而且具有一定的人文價值。 (1)人與姓名相同一。德國哲學(xué)家和邏輯學(xué)家弗雷格(GottlobFrege)認(rèn)為:專名既有所指，也表達(dá)意義。兩個專名所指對象雖同，由其父親確定，如果父親已故去，由父親的家庭確定。 (2)孩子額外的名字由其母親確定，如果母親已故去，由母親的家庭確定。 (3)如果不知孩子的父親是誰，或孩子的父親方面沒有親屬，孩子的母親可以給其確定兩個名字，如果母親故去，由其母親的家庭來確定名字。 關(guān)于姓名變更權(quán)，其行使須符合法定情形和公序良俗。就姓的變更而言，多數(shù)國家將其界定于自然人身份的變化。具體變更情形有兩個:一是配偶身份的取得或喪失。二是養(yǎng)子女身

11、份的取得或喪失。如日本民法典第810條規(guī)定:養(yǎng)子女稱養(yǎng)父母的姓氏;埃塞俄比亞民法典第41條第1款規(guī)定:被收養(yǎng)的子女的姓得隨收養(yǎng)者的姓。就名的變更而言須遵循如下規(guī)制:一是公序良俗的要求。如魁北克民法典第54條規(guī)定:“如其父母選擇的姓名包括古怪的復(fù)合姓或顯然給子女招來嘲弄或恥辱的古怪名，民事身份登記官可建議父母改變子女的姓名”。埃塞俄比亞民法典第38條規(guī)定:新生兒的名字不得毫不更改地襲用其活著的父親、母親的名字或兄弟、姐妹之一的名字”。二是文字規(guī)范的要求。日本戶籍法規(guī)定:子女的名字必須使用通用易認(rèn)的字。三是變更情形的限制。我國臺灣地區(qū)姓名條例第8條規(guī)定，姓名的整體變更限于三種情形:“一、原名譯音過

12、長或不正確者;二、出世為僧尼者或僧尼而還俗者;三、因執(zhí)行公務(wù)之必要”。至于名的變更情形規(guī)制較詳細(xì)，如姓名在同一縣(市)相同或相近;與被正在通緝的重大犯罪嫌疑人姓名完全相同且年齡相近、體貌相似;名字粗俗不雅，違反文明道德和良好風(fēng)氣;名字易于誤解致本人受歧視或傷及本人情感。四是變更次數(shù)的限制。我國臺灣地區(qū)姓名條例規(guī)定:“夫妻之一方得申請以其本姓冠以配偶之姓或回復(fù)其本姓;其回復(fù)本姓者，于同一婚姻關(guān)系存續(xù)中，以一次為限”?！耙狼绊椀?款申請改名者，以二次為限。但未成年人第二次改名，應(yīng)于成年后始得為之”。姓名變更的要求與限制可保障姓名變更的秩序化和法律化，維護(hù)公序良俗。姓名使用權(quán)，則是姓名權(quán)的主要權(quán)能，

13、也是姓名權(quán)人的基本權(quán)利。為確保姓名使用權(quán)能的實現(xiàn)，許多國家對姓名的使用作出相應(yīng)規(guī)制，規(guī)制內(nèi)容可分三類:一是禁止不當(dāng)使用姓名。不當(dāng)使用姓名包括干涉、盜用、假冒、忽略、貶低、誣辱他人姓名和故意混同他人姓名。二是對家族姓名和筆名予以保護(hù)?；诰S護(hù)家族利益的需要，或當(dāng)自然人使用的筆名等與姓名具有同等重要意義時，該家族姓名、筆名等受法律保護(hù)。意大利民法典第8、9條對此有規(guī)定。三是對姓名權(quán)的救濟(jì)。當(dāng)姓名權(quán)被侵犯時，權(quán)利人可提起停止侵害之訴，并可訴請損害賠償。 三、我國姓名權(quán)的法律規(guī)制 姓名權(quán)的規(guī)制，既牽涉姓名權(quán)在人格權(quán)法乃至民法典中的編纂模式，也牽涉民眾姓名利益的維護(hù)。故我國在創(chuàng)設(shè)民法典的進(jìn)程中，必須關(guān)注

14、姓名權(quán)的規(guī)制模式與救濟(jì)內(nèi)容。 1.規(guī)制模式的選擇。姓名權(quán)屬人格權(quán)，且屬精神性人格權(quán)，故姓名權(quán)應(yīng)置于人格權(quán)中加以集中規(guī)定。同時，也應(yīng)根據(jù)不同的法定情形，采用姓與名分別規(guī)制和姓名整體規(guī)制兩種立法模式。至于人格權(quán)的規(guī)制，應(yīng)與民法典的編纂一并考慮。如綠色民法典草案共分四編:序編、第一編人身關(guān)系法、第二編財產(chǎn)關(guān)系法和附編國際私法。人身關(guān)系法一編下設(shè)自然人法、法人法、婚姻家庭法和繼承法四個分編?！叭烁駲?quán)”作為第三題規(guī)制于自然人法中，而“姓名權(quán)”則規(guī)制于第三章保障自然人的社會存在的人格權(quán)中的第二節(jié)，介于第一節(jié)“平等權(quán)”和第三節(jié)“肖像聲音權(quán)”之間，共計21個條文，涉及姓名的登記、決定、使用和變更等內(nèi)容。此種編

15、制模式凸顯了自然人的社會存在，標(biāo)表了自然人的人格內(nèi)涵。 2.規(guī)制內(nèi)容的梳理。規(guī)制姓名權(quán)，除沿襲我國有關(guān)姓名權(quán)的立法傳統(tǒng)外，還應(yīng)借鑒法典制國家的相關(guān)立法例，以確保我國的姓名權(quán)立法既兼顧社會生活的多種需要，又能體現(xiàn)人權(quán)平等與價值多元的立法理念。具體規(guī)制內(nèi)容可包括以下五方面:一是姓名權(quán)的主體。主體為自然人，且自然人享有平等的姓名權(quán)。二是姓名權(quán)的內(nèi)容。 其一是姓名決定權(quán)。未成年子女的姓名由父母協(xié)商確定。不知父母的未成年人由有關(guān)機構(gòu)決定姓名，但應(yīng)遵循公序民俗。 其二是姓名使用權(quán)。姓名使用權(quán)人人平等，禁止干涉、假冒、盜用。侵權(quán)者應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。其三是姓名變更權(quán)。自然人在符合法定的條件和程序時可變更姓名

16、。變更姓名須遵循申請、審查、批準(zhǔn)、公告和登記程序。其四是姓名利益的支配權(quán)?；谏虡I(yè)利用、社會利益的需要和法律規(guī)定，有關(guān)姓名利益的支配協(xié)議具有法律效力。: 三是姓名沖突的規(guī)制。當(dāng)姓名發(fā)生混同時，惡意者構(gòu)成對他人姓名權(quán)的侵害。當(dāng)父母對未成年子女的姓名未達(dá)成協(xié)議時，可訴請法院基于子女最佳利益的原則裁決。子女在成年后可根據(jù)意愿申請變更姓名。養(yǎng)子女既可隨養(yǎng)父母的姓，也可保留原姓。未經(jīng)認(rèn)領(lǐng)、準(zhǔn)正的非婚生子女，隨母姓;非婚生子女在認(rèn)領(lǐng)、準(zhǔn)正后，由生父母決定其姓名。四是姓名權(quán)的保護(hù)范圍。基于社會生活和社會需求的多元化，凡取得姓名地位的網(wǎng)名、藝名和筆名受法律保護(hù)。死者的姓名被侵犯時，死者的近親屬可予以法律救濟(jì)。

17、侵權(quán)者應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。五是姓名的登記管理。姓名以公安機關(guān)登記確認(rèn)的為準(zhǔn)。變更姓名仍須經(jīng)公安機關(guān)的登記確認(rèn)。 注釋: 1馬原主編:中國民法教程，人民法院出版社1989年版，第489頁。 2馬原主編:民事審判實務(wù)，中國經(jīng)濟(jì)出版社1993年版，第208頁。 3楊立新:人格權(quán)法論，人民法院出版社2006年版，第468頁。 4依據(jù)徐國棟先生對“人身關(guān)系”的考查，“身份是人相較于其他人被置放的有利的或不利的狀態(tài)”，“人格是以陌生人際關(guān)系為基礎(chǔ)的某個市民社會的主體資格”。引自徐國棟:民法典與民法哲學(xué)，中國人民大學(xué)出版社2007年版，第57頁、第51頁。 5納日碧力戈:姓名論，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2002

18、年版，第3頁。 6徐一青、張鶴仙:姓名趣談，上海文藝出版社1987年版，第82-83頁。 7納日碧力戈:姓名論，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2002年版，第23頁。 8羅結(jié)珍譯:法國民法典，中國法制出版社1999年版，第57條、第60-61條、第264條、第330條、第333-334條、第357條、第363 條。 9陳衛(wèi)佐譯:德國民法典，法律出版社2004年版。 10費安玲等譯:意大利民法典，中國政法大學(xué)出版社2004年版，第6-9條、第143條、第156條、第237條、第262條、第299條。 11薛軍譯:埃塞俄比亞民法典，中國法制出版社2002年版，第23至46條。 12孫建江譯:魁北克民法典，中國人民大學(xué)出版社2005年版，第50-74