北京市房屋建筑和市政基礎設施工程勞務分包合同管理暫行辦法11332

1、甚至引發(fā)群體性事件。是指發(fā)包人對勞務分包合同二是指少數(shù)承包人在合而這種自身利益的實現(xiàn)同時承包人的弱勢法律地位和市場地位又導致他們北京市房屋建筑和市政基礎設施工程勞務分包合同管理暫行辦法北京市房屋建筑和市政基礎設施工程勞務分包合同（示范文本）解讀一、起草背景和目的:近年來，本市勞務用工行為經(jīng)市住房城鄉(xiāng)建設委多年的規(guī)范已經(jīng)逐步走上正軌，但是由于市場大環(huán)境及部分市場主體單純追求自身利益最大化，誠信意識缺失、社會責任感不強， 甚至出于轉嫁市場風險等原因， 目前勞務分包合同的簽訂及履行過程中仍然存在著種種背離合同法精神，甚至是違法違規(guī)的行為，直接造成了勞務糾紛頻發(fā)，為在一定程度上降低勞務分包合同糾紛發(fā)生

2、的概率，指導市場主體規(guī)范自身在勞務分包合同簽訂和履行中的行為， 督促相關市場主體在制度的約束下減少違法違規(guī)行為，建立良好的勞務分包市場秩序和相對公平的市場規(guī)則。我們根據(jù)中華人民共和國合同法、中華人民共和國建筑法、房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法（建設部124號令）等有關法律法規(guī)的規(guī)定，結合本市實際和多年的管理工作實踐經(jīng)驗，起草了北京市房屋建筑和市政基礎設施工程勞務分包合同管理暫行辦法（以下簡稱管理辦法）。同時，通過總結近年來的勞務分包合同糾紛，我們發(fā)現(xiàn)：在簽訂勞務分包合同過程中， 承發(fā)包雙方合同意識淡漠，草率簽訂合同，對合同的嚴肅性和重要性認識不足是導致勞務分包合同糾紛發(fā)生的重要原因

3、。通過頒布示范文本，規(guī)范雙方權利義務關系，維持雙方主體地 位平衡，是增強雙方合同意識的直接途徑。本市建筑業(yè)各方主體的勞務分包合同行為近年來已經(jīng)發(fā)生很大變化，而 2001版本的勞務分包合同示范文本經(jīng)過多年應用，已經(jīng)存在落后于 市場要求的情況。為此我們制定了新版的北京市房屋建筑和市政基礎設施工程勞務分包合 同（以下簡稱示范文本本文著重于對管理辦法和示范文本重點節(jié)點的分析。未詳細講解的部分或者是 法律法規(guī)的明確規(guī)定； 或者是行業(yè)慣例；或者是程序性規(guī)定； 或者是在之前的管理文件或勞 務分包合同示范文本中多次強調，已經(jīng)為大家正確理解和接受的要求，僅作一般性介紹。二、總體思路:管理辦法和示范文本的總體思路

4、可綜合概括為“打破兩個強勢、建立平衡關系”和“細化行為過程管理、明確行為結果”兩方面。（一）“打破兩個強勢、 建立平衡關系”中，“兩個強勢” 價款在合同簽訂過程中約定的強勢、履行過程中結算和支付的強勢;同履行過程中通過非正當手段甚至群體性事件實現(xiàn)自身利益的強勢。發(fā)包人通過對勞務分包合同價款的強勢控制以實現(xiàn)自身的利益， 往往又是以承包人的利益損失為前提的， 難以通過市場的、法律的手段與發(fā)包人展開平等的談判，這是第一層次的不平衡。在第一層次不平衡下，采用非正常手段甚至組織群體性事件就有可能成為承包人“維 權”的直接方式，以實現(xiàn)其合法或不合法的利益，這是第二層次的不平衡。我們力圖通過管理辦法第八條、

5、第十一條至十六條、第二十四條至第三十條的規(guī)定和示范文本9.1、9.2、9.10、9.11、14、17、20.6、27、28、29、30.1.1、30.1.2、30.4、30.6、31.1的約定消除第一層次的不平衡，進而消除第二層次不平衡發(fā)生的前提。同時，我們力圖通過管理辦法第二十五條第三款和 示范文本10.2、10.10、3024、30.2.5、30.5、30.6、31.2、31.3的約定消除第二層次的不平衡，降低承包人對群體性事 件的控制能力，增大承包人引發(fā)群體性事件的違約成本。（二）“細化行為過程的管理、明確行為結果”。變以往通過行政手段保障勞務分包合同 正常履行為為引導市場主體通過法律手

6、段、市場手段保障勞務分包合同的順暢履行。勞務分包合同價款結算支付行為、停窩工及變更洽商簽認行為、合同當事人履約行為、 履約過程中種種客觀情況變化等一直是引發(fā)勞務分包合同糾紛的重要原因。在管理辦法 和示范文本中，我們通過在管理辦法中盡可能完善規(guī)則的方式，細化合同雙方履約 行為的過程（如：勞務分包合同價款結算支付的時限和程序、簽認的送達程序、勞務分包合 同終止、解除的程序），模塊化雙方的履約行為，同時在示范文本中，我們通過公平設 定雙方權利義務關系（9.10、10.15、28、30、31等條目），明確了雙方履約行為產(chǎn)生的法律 后果，引導市場主體通過司法途徑解決合同糾紛，通過市場手段正常履行合同。應

7、當注意，“細化行為過程管理、明確行為結果”中，“細化行為過程管理”體現(xiàn)的是行政主管部門建立較完善規(guī)則的工作；而“明確行為結果”包括兩部分，一是合同當事人違約行為的經(jīng)濟責任，二是合同當事人違法違規(guī)行為導致的行政處理處罰責任。特別要強調的是，在這一體系中，市場主體之間的經(jīng)濟糾紛解決途徑只有司法途徑, 政主管部門不能參與處理合同糾紛（示范文本31.2、31.3）。三、重要節(jié)點管理辦法和示范文本中主要新增或進一步強調了以下的重要管理節(jié)點:（一）勞務分包合同價款方面:1、合同的簽訂：主要包括以下幾個方面:（1）明確要求發(fā)包人在發(fā)包勞務作業(yè)時不得采用擴大勞務分包方式。即：勞務分包合同 不得包括大型機械、周

8、轉性材料租賃和主要材料采購內容，也就是禁止擴大勞務分包行為； 同時，分包低值易耗材料的應當明確數(shù)量、數(shù)額、材料價款總額（管理辦法第十條、第十四條）。（2）價款清晰：一是根據(jù)合同約定的價款計算規(guī)則，結合合同記載的工程量和分包內容，應當大致計算出價款總額，不得以“暫估價”方式模糊合同價款綜合的概念及范疇；（管理辦法第十一條）；二是價款內容應當清楚 （管理辦法第十一條）。（3）采取建筑面積綜合單價方式的，約定要詳細清楚（管理辦法第十二條、第十四條, 示范文本28.10）。日內，到市住)也是合同主體應當履行這是監(jiān)管部門掌握合同履請各勞務企業(yè)嚴肅對待。勞務作業(yè)質量、文明安全施(示范文本9.6、15、也是

9、最重要的義務,(管理辦法第八條、示范文本也是發(fā)包人在發(fā)生合(4)勞務分包合同中不得包含維修保證金的約定內容(管理辦法第十條(5)人工費單獨明確計取(管理辦法第十四條)。2、合同備案明確勞務合同備案時間的要求，即:發(fā)包人應當在勞務分包合同訂立后 7房城鄉(xiāng)建設委辦理勞務分包合同及在京施工人員備案。(管理辦法第十七條合同備案的及時與否直接關系到合同履約監(jiān)管的基礎落實問題， 的義務。不按規(guī)定時間辦理備案的行為將計入企業(yè)資質動態(tài)監(jiān)管系統(tǒng)。3、合同的履行(1)建立合同履約信息報送制度 (管理辦法第二十四條)。 約總體情況，實施預控，及時化解勞務費結算支付糾紛的基礎條件，(2)發(fā)包人對勞務分包內容、勞務分包

10、合同價款結算支付承擔全面責任，對本項目勞務 作業(yè)人員工資支付承擔連帶責任。按照建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定(建設部令第159號)、房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法(建設部令第124號)的規(guī)定，承包人在承擔勞務作業(yè)施工過程中的義 務主要是組織充足的、具有相應資格證書的工人完成勞務作業(yè)； 工、施工進度、材料保管、施工組織協(xié)調等均由發(fā)包人負全面責任18、24、25、26、30.1.3、30.1.4、30.1.5、)。按照約定做好勞務分包合同價款的結算支付是發(fā)包人的基本義務， 為此在管理辦法和示范文本中，大量篇幅用于規(guī)范這種行為 第十五條、第十六條、第二十五條、第二十六條、第二十八條、第二十九條,

11、9.1、9.2、17、22.4、30.1.1、30.1.2、30.4、30.6、31.1)。監(jiān)管本項目勞務作業(yè)人員工資支付情況是發(fā)包人的延伸管理行為，同糾紛時保護自身合法權益的最為重要的手段。為引起發(fā)包人重視，我們通過示范文本30.6、31.1進行了特別提示，又通過 31.2、31.3建立了一套發(fā)包人維護自身權益的體系, 但這套體系的應用前提就是發(fā)包人正確、恰當履行了監(jiān)管本項目勞務作業(yè)人員工資支付職 責。需要注意，工人工資支付的證明是舉證責任倒置。(3)承包人依法維權原則為降低承包人對群體性事件的控制能力，增大承包人引發(fā)群體性事件的違約成本，我們通過示范文本 30.2.4、30.2.5、30.

12、5、30.6、31.1、31.2設定了承包人群體性事件的 違約責任。但需要注意：這些違約責任的追究主體是發(fā)包人，手段是司法手段而非借助政府行政管理手段。(4)書面履行原則9.10、10.15、14 設但行政主管部門不我們可以分為兩部分。一是第五 內容的要求，這部分內容 二是第十至第十六條， 主要圍繞著“分包合同價款”這一關鍵 價款結算及支付 從源頭上減少合同糾 對容易產(chǎn)生爭議部分的特主要內容是建設行政主管多年的管理實踐證明，合同履行過程中缺乏書面履行記錄及相關書面文件是合同糾紛頻 繁發(fā)生的重要原因。我們通過管理辦法第二十六條，示范文本 定了勞務分包合同書面履行程序，希望大家認真學習以維護自身合

13、法權益。（5）違約行為市場化、法律化處理原則“有事盼政府、出事找政府”是目前本市勞務市場的一個突出特點， 是全能的，市場主體維護自身合法權益、追究對方違約責任最終還是要靠自己。為此，在示范文本30、31兩條中設定了市場主體依法采用市場手段維權的體系，希望大家能 夠通過市場手段維權。特別強調的是，31.2、31.3在很大程度上排除了行政主管部門對勞務分包合同糾紛的 裁判權力。證明原則示范文本9-13、15-18設定了一些履約過程中的特殊情況，大家需要注意，這部分 內容的應用需要依法證明，也就是主張一方需要提供具備法律效力的證據(jù)材料。（7）淘汰不良市場主體原則：示范文本20.6是最明確的體現(xiàn)，發(fā)包

14、人應當認真體會。四、北京市房屋建筑和市政基礎設施工程勞務分包合同管理暫行辦法主要內容本辦法主要是建設行政主管部門對相關市場主體在簽訂和履行勞務分包合同過程中行 為的規(guī)范和監(jiān)管要求，共六章四十一條。其中：（一）“第一章總則”包括第一至第四條，主要是本辦法的目的、依據(jù)、適用范圍及市、區(qū)兩級建委對勞務分包合同監(jiān)管分工。本章中，對勞務分包合同訂立、備案、履行過程的監(jiān)督管理仍由市住房城鄉(xiāng)建設委統(tǒng)一 進行，區(qū)縣建委按照屬地管理的原則負責本轄區(qū)內的勞務分包合同履行過程的監(jiān)督管理。（二）“第二章勞務分包合同的訂立”包括第五至第十六條， 至第九條，主要是相關法律法規(guī)對勞務分包合同訂立主體、時間。 主要是法律法規(guī)

15、的硬性規(guī)定； 管理節(jié)點，規(guī)范合同簽訂中勞務分包方式、價款約定方式、價款構成內容、 時限等內容的條款，力圖通過規(guī)范各方主體簽訂勞務分包合同的行為， 紛發(fā)生的可能。其中第十三條是對通過對近年來合同糾紛的總結， 殊、詳細規(guī)定，這部分內容在示范文本中有更加明確及詳細的規(guī)定。（三）“第三章勞務分包合同的備案”包括第十七至二十二條，部門對勞務分包合同備案主體、備案時限、備案方式、備案時需要提交的資料、變更備案、 合同解除備案的具體要求，其中包括建設行政主管部門在辦理備案時的審核內容和審核標 準。記入市住房城鄉(xiāng)建設委建筑業(yè)企業(yè)資 記入注冊建造師信用檔案，向社會公限制建設單位新開工程項目等行政處本示范文本分為

16、協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分。（示范文本）主要內容（一）協(xié)議書：本部分為（二）通用條款：本部分（四）“第四章勞務分包合同的履行”包括第二十三至三十條，主要內容可以分為三部 分，一是對市場主體日常勞務分包合同管理工作的要求，包含第二十三（合同管理機構）、十四（履約信息播送）兩條，力圖通過督促企業(yè)自身建立健全相關規(guī)章制度，為合同順利履約打下良好的基礎；二是圍繞著“合同價款的結算與支付”這一關鍵點，對市場主體提出了明確的要求，包括合同價款結算支付的方式、時限、確認合同價款變更的方式和時限，為市場主體雙方在履約過程中發(fā)生一般性糾紛或小范圍爭議的自行解決創(chuàng)造條件，這部分內容主要在第二十五、二十六、二

17、十八條中得到體現(xiàn)；三是進場施工、勞務工程的交付及爭議解決方式，包括第二十七、二十九、三十條三條，這部分內容是相關法律法規(guī)的強制性規(guī)定。（五）“第五章勞務分包合同的監(jiān)督管理”包括第三十一至四十條，主要內容分兩大部 分。一是勞務分包合同監(jiān)管系統(tǒng)，這部分包括第三十一至三十五條及第四十條，主要內容是管理體系構成、管理主體資格、監(jiān)管方式及內容、勞務分包合同管理信息系統(tǒng)、檔案管理、 依法處罰、合同管理機構及人員的責任，這部分內容主要涉及建立并完善勞務分包合同監(jiān)管 體系，有效配置資源，為勞務分包合同監(jiān)管工作提供保障，達到體系順暢運行的目的。二是明確禁止性行為，包括第三十六至三十九條，對于禁止性行為，我們按照

18、情節(jié)、社會影響、 違規(guī)主體進行了區(qū)分， 分別賦以責令改正， 通報批評， 質動態(tài)監(jiān)管系統(tǒng)，記入市建設行業(yè)信用信息提示系統(tǒng)， 布，限制其施工企業(yè)承攬新的工程或者新的勞務作業(yè)、 理。（六）第六章附則，包括四十一條，內容是本辦法生效時間。五、北京市房屋建筑和市政基礎設施工程勞務分包合同1-8條，主要內容是依照 合同法規(guī)定的合同必須具備的要件。9-21條，主要是勞務分包履行過程中雙方應當恰當作為的義務。1、9、10兩條為雙方在合同履行過程中的基本權利義務，這部分即包括雙方主體的合 同約定義務、法定義務，也包括市住房城鄉(xiāng)建設委的一些管理規(guī)定（如支付勞務分包合同價款、支付工人工資、作業(yè)人員持證上崗等等）。其

19、中9.10、10.15兩條為雙方設定的告知權利的行使方式及逾期不行使權利的后果，主要目的就是將糾紛解決在萌芽狀態(tài)。2、13條（不可抗力）、15、18條（安全事故及處理）、16條（施工變更）、19條（爭議）、 21條（合同終止）等條款為相關法律法規(guī)規(guī)定的內容。3、14條（送達）、17條（支付程序）、12條（窩工確認）、11條（工期延遲）為管理實踐經(jīng) 驗的總結，也是合同糾紛經(jīng)常發(fā)生的節(jié)點， 對此我們在本文本中對上列節(jié)點中雙方行使權利、 履行義務的程序、方式、后果進行了明確闡述，以利于避免糾紛發(fā)生及事態(tài)擴大。4、20條（合同解除）規(guī)定較為詳細，原因在于勞務分包合同只要出現(xiàn)解除的情況，絕大 部分會發(fā)生

20、雙方尖銳對立，事態(tài)難以控制。對此我們規(guī)定了三方面內容：一是解除條件，二 是解除前雙方應當辦理勞務分包合同價款結算及支付手續(xù)，三是結算及支付后承包人無條件但有些市場主體仍然頂風作案,北國風光，里冰封，里雪飄。退場，并配合發(fā)包人的相應工作。 本條內容權利設置傾向于承包人， 義務設定傾向于發(fā)包人, 主要原因在于提示發(fā)包人在簽訂合同， 選擇勞務企業(yè)時要慎重，盡量避免合同解除的情況發(fā) 生。（三）專用條款：包括22-35條，主要是雙方自行約定的內容。1、28條合同價款核算規(guī)則及構成方式、29條合同價款結算及支付方式兩條依據(jù)“分包合同管理辦法”進行了修訂。28條中對采用建筑面積綜合單價方式核算的做出了詳細規(guī)

21、定； 29條中對合同價款支付程序做出了詳盡規(guī)定。2、23條（圖紙）、24條（材料管理）、25條（質量標準）、26條（文明安全施工標準）因這 幾項內容發(fā)生糾紛較少，處理起來相對簡單，故基本延續(xù)了原示范文本的表述方式。3、22條（管理人員及權限）基本延續(xù)原表述方式，增加了勞動力管理員的相關內容。4、27條送達是對14條的補充。5、30條違約責任變化較大，主要是將違約責任分為兩類，一類是重大違約行為的違約 責任，也就是發(fā)生此類情況后不但對工程項目、合同雙方產(chǎn)生負面影響，而且會直接影響社會正常秩序，這些行為也是行政主管部門要重點予以糾正的。主要包含30.1.1（發(fā)包人不按照約定支付價款）、30.1.2

22、（發(fā)包人不按照約定結算價款 ）、3024（承包人制造群體性事件）。 這三種違約行為的責任較重，違約方不但要支付違約金，而且要應按同期銀行利率向對方支 付利息，由此造成對方的損失按照實際發(fā)生賠償，且賠償總額不受合同約定的上限限制。這樣規(guī)定的原因是：這三類違約行為行政主管部門一直在糾正，我們希望通過這三款規(guī)定，營造一個相對良好的市場分為，使這三種行為不但受行政主管部門的打擊，還要受到相對主體的經(jīng)濟、法律手段的懲罰。另外，對于這三種違約行為，我們 建議市場主體自行約定直接責任人承擔賠償?shù)倪B帶責任，以規(guī)范直接責任人的行為。本條其余的違約行為及責任是多年管理實踐中行之有效的條款，故變動不大。6、31條特

23、別約定是對 30條30.1.1（發(fā)包人不按照約定支付價款）、30.1.2（發(fā)包人不按照約定結算價款）、30.2.4（承包人制造群體性事件）的補充規(guī)定，主要一是平衡雙方的權利 義務關系，防止發(fā)包人采取不正當手段掠奪承包人正當利益；二是加大承包人發(fā)生群體性事件的成本（31.2、31.3款）；三是將行政主管部門的規(guī)定轉化為市場主體的約定（31.1、31.2款）。（6）32條（爭議解決）、33條（合同份數(shù)）、34條（補充條款）、35條（附件）是合同雙方自 行選擇的條款。沁園春雪望長城內外， 下，頓失滔滔。惟余莽莽;大河山舞銀蛇，原馳蠟象, 比高。欲與天公試須晴日，看紅裝素裹,分外妖嬈。一代天驕，成吉思汗, 大雕。只識彎弓射俱往矣，數(shù)風流人物,V 克還看今朝。此誠危急存亡之秋也。然侍衛(wèi)之臣江山如此多嬌，引無數(shù)英雄競折腰惜