信托法理論與實務(wù) 8

1、公益信托CharityCharitable trust第一節(jié)第一節(jié) 公益信托的體系定位公益信托的體系定位一、制度框架和制度競爭公益信托、公益法理和公益事業(yè)的發(fā)展n公益信托是從事公益事業(yè)的組織形態(tài)之一。從事公益事業(yè)的方式至少有以下幾種：第一，對需要資助的個人或者團(tuán)體直接進(jìn)行捐助和贈與（贈與合同）；第二，捐贈給公益法人、公益基金等公益組織；第三，拿財產(chǎn)設(shè)立公益法人或者公益基金；第四，設(shè)立公益信托。 臺灣學(xué)者林誠二教授認(rèn)為這種行為的性質(zhì)純粹為贈與，和第一種行為性質(zhì)相同。同上引，林誠二書。的確，某些附有目的、條件和負(fù)擔(dān)的贈與和捐贈之間的區(qū)別并不是非常顯著。n為了確保捐出財產(chǎn)的獨立性和安全性，似應(yīng)認(rèn)為某

2、些附帶目的的捐出財產(chǎn)在交付公益法人之后即成為受托財產(chǎn)，公益法人不能作為自己的固有財產(chǎn)使用。n和公益事業(yè)相關(guān)的法律規(guī)范有除信托法中公益信托部分之外，之外還有公益事業(yè)捐贈法、基金會管理條例、社團(tuán)登記管理條例、民辦非企業(yè)登記管理暫行條例、企業(yè)所得稅法、個人所得稅法等。從公益信托和公益法人（基金）的比較來初步理解公益信托機(jī)制的特點1. 法人格和設(shè)立成本2. 設(shè)立門檻 根據(jù)基金會管理條例（2004）第8條規(guī)定，“設(shè)定公益目的基金會，全國性公募基金會的原始基金不低于800萬元人民幣，地方性公募基金會的原始基金不低于400萬元人民幣，非公募基金會的原始基金不低于200萬元人民幣；原始基金必須為到賬貨幣資金。

3、這為成立公益基金會設(shè)置了很高的門檻。而公益信托則不存在這種對出資財產(chǎn)數(shù)額和財產(chǎn)形態(tài)的要求3.財產(chǎn)運(yùn)用限制 基金會所募集資金的支出和運(yùn)用受到很多限制?；饡芾項l例第29條規(guī)定：“公募基金會每年用于從事章程規(guī)定的公益事業(yè)支出，不得低于上一年總收入的70；非公募基金會每年用于從事章程規(guī)定的公益事業(yè)支出，不得低于上一年基金余額的8。”4. 解散 財團(tuán)法人成立之后不得任意解散，維持其永續(xù)性，財團(tuán)法人不適合那些不需要永續(xù)性的公益事業(yè)。相比之下，信托則較為靈活。二、我國公益信托的現(xiàn)狀n中國第一例公募信托?n2005年1月，據(jù)上海證券報報道首只準(zhǔn)公募化信托產(chǎn)品中華慈善公益信托近期有望面世。由中融國際信托投資

4、有限公司作為受托人受托人，委托委托商業(yè)銀行商業(yè)銀行向社會募集。信托收益將全部用于民政部殘疾孤兒手術(shù)康復(fù)明天計劃。中華慈善總會將成為該信托計劃的信托監(jiān)察人信托監(jiān)察人，代表受益人行使對信托財產(chǎn)管理和使用的監(jiān)察職能；光大銀行將是該信托財產(chǎn)的保管銀行保管銀行，負(fù)責(zé)安全保管公益信托資金。 n第八，2008年5月，金港信托設(shè)立“四川災(zāi)區(qū)賑災(zāi)公益信托計劃”，屬于收益捐贈型，用于捐贈四川災(zāi)區(qū)。沒有經(jīng)過審批，亦無監(jiān)察人。n第九，2008年6月，西安信托設(shè)立“512抗震救災(zāi)公益信托計劃”，全部財產(chǎn)用于陜西地震災(zāi)區(qū)受損中小學(xué)校舍重建或援建新的希望小學(xué)等公益項目，該信托設(shè)立的審批人為民政部門，監(jiān)察人為希格瑪會計師事務(wù)

5、所。n第十，2008年6月，衡平信托設(shè)立“愛心系列”信托理財產(chǎn)品，信托資金捐贈型:每期信托募集資金的1%定向捐助災(zāi)區(qū)支持中小學(xué)校園重建，沒有經(jīng)過審批，亦無監(jiān)察人。n第十一，2008年8月，中信信托設(shè)立“中信開行愛心信托”，該信托為收益捐贈型，信托收益捐贈給宋慶齡基金會。沒有經(jīng)過審批，亦無監(jiān)察人。n第十二，2008 年10月百瑞信托設(shè)立鄭州慈善公益信托計劃，信托財產(chǎn)和收益全部用于資助地震災(zāi)區(qū)及貧因地區(qū)教育項目。審批人為鄭州民政局，監(jiān)察人為鄭州慈善總會。n第十三，2009年9月，重慶信托設(shè)立“重慶人民警察英烈救助基金公益信托”，信托財產(chǎn)及收益將專項用于幫助特困、傷殘、犧牲的公安干警及其家屬。審批人

6、為重慶市公安局，監(jiān)察人為某會計師事務(wù)所。第二節(jié)第二節(jié) 公益信托的公益目的公益信托的公益目的n 一、公益信托的概念和特征n（一）概念n（二）特征n公益信托有以下特征：n1. 信托目的方面n2.設(shè)立條件和管理機(jī)構(gòu)方面n3. 信托的變更和終止方面n4. 稅收地位n5. 受托人的地位二、公益（慈善）目的概念（charitable purposes）n（一）概述n（二）理解“公益性”的兩個維度以英國法為參考n（1）有益性原則（Benefit）。n（2）公眾性原則（public benefit）n（三）公益性事業(yè)清單的發(fā)展n1在英國，由判例而非法令創(chuàng)設(shè)出一個清單。在最早的著名判例Income Tax Co

7、mmissioners v Pemsel 中Lord Macnaghten中列舉出了三個慈善目的的名目：解除貧困、發(fā)展教育、發(fā)展宗教。后來又增加一類“其他對社會（社區(qū)）有利的目的（other purposes beneficial to the community）”作為兜底性規(guī)定。英國2006年慈善法對慈善目的進(jìn)行了新的描述： n該法第一部分第2條的第2款規(guī)定，只有為公眾利益服務(wù)（for public benefit）而且具備慈善目的的事業(yè)（charitable purposes）才能被認(rèn)定為民間公益性事業(yè)。這個條款具體列出了以下13類慈善目的事業(yè)：（1）扶貧與防止貧困發(fā)生的事業(yè)；（2）發(fā)展

8、教育的事業(yè)；（3）促進(jìn)宗教的事業(yè)；（4）促進(jìn)健康和拯救生命的事業(yè)；（5）推進(jìn)公民意識和社區(qū)發(fā)展的事業(yè)；（6）促進(jìn)藝術(shù)、文化、歷史遺產(chǎn)保護(hù)和科學(xué)的事業(yè)；（7）發(fā)展業(yè)余體育運(yùn)動（amateur sport）的事業(yè)；（8）促進(jìn)人權(quán)、解決沖突、提倡和解以及促進(jìn)不同宗教與種族之間和諧、平等與多樣性的事業(yè)；（9）保護(hù)與改善環(huán)境的事業(yè)；（10）扶持需要幫助的青年人、老年人、病人、殘疾人、窮人或者其他弱勢群體的事業(yè)；（11）促進(jìn)動物福利的事業(yè)；（12）有助于提高皇家武裝部隊效率的事業(yè)；（13）其他符合本法律相關(guān)條款規(guī)定的事業(yè)我國信托法n第60條 為了下列公共利益目的之一而設(shè)立的信托,屬于公益信托： n （一）

9、救濟(jì)貧困； n （二）救助災(zāi)民； n （三）扶助殘疾人； n （四）發(fā)展教育、科技、文化、藝術(shù)、體育事業(yè)； n （五）發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)； n （六）發(fā)展環(huán)境保護(hù)事業(yè),維護(hù)生態(tài)環(huán)境； n （七）發(fā)展其他社會公益事業(yè)。n nCf:所謂公益信托，是以祭祀、宗教宗教、慈善、學(xué)術(shù)、藝術(shù)以及其他的公益事業(yè)為目的的信托（日本舊信托66條）。 第三節(jié)第三節(jié) 公益信托設(shè)立和公益事公益信托設(shè)立和公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)業(yè)管理機(jī)構(gòu)n我國公益信托的設(shè)立缺乏可操作的程序，比如，信托的設(shè)立需要得到公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)n“公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)”是誰？n設(shè)立公益信托的申請是由委托人還是受托人提出呢？n公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的時間和期限如

10、何？不批準(zhǔn)是否需要說明理由呢？一、公益信托設(shè)立的批準(zhǔn)n（一） 設(shè)立公益信托的方式 n設(shè)立公益信托，需要公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。除了為取得批準(zhǔn)（許可）而必須滿足的條件以外，設(shè)立方式和一般的私益信托并無本質(zhì)區(qū)別。即，有時是根據(jù)委托人和受托人之間的契約來設(shè)立，有時是由委托人以遺囑設(shè)立公益信托。在我國臺灣地區(qū)，可以通過信托宣言的方式設(shè)立公益信托（二） 設(shè)立公益信托許可制的理由n1. 為了促進(jìn)公益信托的發(fā)展，重要的一點是要給予稅收優(yōu)惠。反過來，正是由于公益信托能享受稅收優(yōu)惠或者其他的優(yōu)惠政策，為了避免以公益為名謀求私益，有必要由有關(guān)部門對其進(jìn)行監(jiān)督。在我國信托法上，經(jīng)過批準(zhǔn)是公益信托設(shè)立和存續(xù)運(yùn)作的前提

11、條件。有關(guān)稅收的優(yōu)惠措施，應(yīng)當(dāng)只限于這種經(jīng)過批準(zhǔn)和登記的公益信托。n在我國，涉及慈善機(jī)構(gòu)的設(shè)立的法律法規(guī)主要有四部：社會團(tuán)體登記管理條例、民辦非企業(yè)單位登記管理條例、基金會管理條例以及信托法中的“公益信托”一章。從這四部法律法規(guī)的執(zhí)行情況看，我國在實質(zhì)上均采取了嚴(yán)厲的審批制，并設(shè)置諸如“掛靠”等制度嚴(yán)格控制民間慈善組織的設(shè)立。一些民間慈善組織無奈采取公司的形式“以營利組織的形式從事慈善活動”。我國就公益事業(yè)采取如此嚴(yán)格限制的政策選擇的原因可能有兩個：一是政治原因：控制民間組織，保障社會穩(wěn)定；二是經(jīng)濟(jì)原因：防止借慈善組織之形式避稅。 王涌，“無信任則不慈善”，新世紀(jì)周刊，第26期，2011年7月

12、。2. 確立公益信托設(shè)立登記和稅收待遇的關(guān)系n若公益信托能享受稅收優(yōu)惠或者其他的優(yōu)惠政策的優(yōu)待，有關(guān)部門對其進(jìn)行監(jiān)控是必要的。但是，應(yīng)探討不經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)的允許而創(chuàng)設(shè)公益信托的可能性。若信托想得到稅收優(yōu)惠許可無疑是必要的。但是若信托不想取得任何的優(yōu)惠，有沒有可能在沒有得到許可的情況下設(shè)立信托呢？像扶助貧窮者等公益行為應(yīng)當(dāng)允許所有的公民在沒有國家許可的情況下進(jìn)行。相應(yīng)的和登記的關(guān)系上，公益信托在設(shè)立時，應(yīng)當(dāng)可以選擇登記的受監(jiān)督的公益信托或非登記的公益信托兩種形式。 二、公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的擔(dān)當(dāng)者n（一）現(xiàn)狀與問題n信托法規(guī)定，“公益信托的設(shè)立和確定其受托人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)公益事業(yè)的管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)”，但是，公

13、益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)是誰？這是困擾理論界和實務(wù)界的一個大問題。（二）比較法n1. 日本 日本公益信托的主管機(jī)關(guān)的擔(dān)當(dāng)和我國的情形類似，公益信托主管機(jī)關(guān)也是因公益信托的公益目的的不同而有所不同。比如，以向?qū)W生給付獎學(xué)金為目的的公益信托，主管機(jī)關(guān)是各級教育主管部門（文部科學(xué)省和地方教育委員會）；由于信托銀行（信托公司）要受金融廳長官（內(nèi)閣總理大臣任命）的監(jiān)督，因此，在信托銀行作為受托人的時候，由金融廳長官和該公益信托所屬的主管官廳兩個機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督。n不過，日本的公益法人制度的改革中，正在討論廢除主管機(jī)關(guān)的設(shè)立許可制度，而是由民間的有識者（專家）構(gòu)成的委員會（公益認(rèn)定委員會）對某一信托的事業(yè)是否具有公益性

14、進(jìn)行判斷來決定，不過主管行政機(jī)關(guān)對公益法人的監(jiān)督制度仍然存在。公益信托制度也被納入到整個公益制度改革當(dāng)中進(jìn)行考量。日本的改革方向讓人想到英國的慈善委員會模式。n2. 英國 英國的慈善委員會（Charity commission）是全面負(fù)責(zé)管理慈善機(jī)關(guān)的機(jī)構(gòu)，其地位是完全獨立于政府部門影響的非行政性的政府機(jī)構(gòu)，而且獨立于規(guī)制的對象，該機(jī)構(gòu)有一系列的類似高等法院職權(quán)的準(zhǔn)司法功能，它每年向議會報告第四節(jié)第四節(jié) 公益信托受托人公益信托受托人n一、公益信托受托人的資格n受托人的任職（第62條）和辭職（第66條）都需要得到公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，但是信托法沒有具體規(guī)定受托人的任職資格。在比較法上，為了防止

15、受托人的欺詐和不當(dāng)管理，英國1993年的慈善法排除了某些類型的人擔(dān)任慈善信托的受托人資格。包括被判決構(gòu)成不誠實或者欺詐的罪名的人、未被解除的破產(chǎn)人以及之前因不當(dāng)行為和不當(dāng)管理而被解除慈善信托受托人職位的人1；而根據(jù)英國1906年公共受托人法（Public Trustee Act 1906）成立的公共受托人是不能接受慈善信托的。臺灣地區(qū)的學(xué)者也認(rèn)為，行政機(jī)構(gòu)不可以成為一個慈善信托（eleemosynary）的受托人2。n1 Charities Act 1993, S.72.n2 賴源河、王志誠：現(xiàn)代信托法論（修訂三版），中國政法大學(xué)出版社，2002年，第226-227頁。Public Trust

16、ee Act 1906,2(5).擴(kuò)大受托人范圍n我國公益信托中的受托人被假設(shè)為信托公司等經(jīng)營信托業(yè)務(wù)的法人機(jī)構(gòu)。n基金會、非營利機(jī)構(gòu)等法人組織在接受資金從事公益事業(yè)的時候，很多時候也應(yīng)適用信托法理，成為信托受托人。n另外，法律并沒有排除律師、自然人成為公益信托受托人的資格，但是缺乏具體操作的規(guī)則。 二、公益信托受托人和近似原則（第72條）n在公益信托目的無法實現(xiàn)時，經(jīng)公益信托管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，公益信托受托人有權(quán)根據(jù)“近似原則”將信托財產(chǎn)用于與原公益目的相近似的目的，或者將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給具有近似目的的公益組織或者其他公益信托。三、受托人的辭任限制（第66條）n公益信托的受托人的辭任除了遵照一般受托

17、人辭任的規(guī)定（第38條）之外，還須得到公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)；未經(jīng)公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，不得辭任。四、公益信托中共同的事務(wù)處理n比較法上，公益信托受托人可以多數(shù)決行事的權(quán)力，這構(gòu)成“共同受托人全體一致采取行動”原則的例外1。例如，根據(jù)英國法，受托人當(dāng)然可以不止一人，當(dāng)然 1 能見善久現(xiàn)代信託法（有斐閣、年），第171頁，及注釋。五、公益信托受托人的職權(quán)和裁量權(quán)n在私益信托中，有所謂“投資規(guī)則”，受托人通常有義務(wù)為受益人的最大經(jīng)濟(jì)利益進(jìn)行投資，因此，受托人有責(zé)任不要讓那些與信托目的沒有什么關(guān)系的原因例如政治性或者道德方面甚至是個人偏好的理由，來束縛其在投資方面的自由裁量權(quán)1。n但是，公益信托的受

18、托人有權(quán)在信托財產(chǎn)的管理中基于非經(jīng)濟(jì)因素的考慮排除某些投資的權(quán)力，這可以被視為是受托人“投資原則”或者投資義務(wù)的例外。 1 何寶玉：英國信托法原理與判例，法律出版社，2001年版，第254-255頁。第五節(jié)第五節(jié) 公益信托財產(chǎn)的屬性公益信托財產(chǎn)的屬性n一、公益財產(chǎn)性質(zhì)的規(guī)范依據(jù)一、公益財產(chǎn)性質(zhì)的規(guī)范依據(jù)n二、公益財產(chǎn)并非捐出者的財產(chǎn)二、公益財產(chǎn)并非捐出者的財產(chǎn)n三、公益財產(chǎn)在具體分配到受領(lǐng)人之三、公益財產(chǎn)在具體分配到受領(lǐng)人之前也不是受領(lǐng)人的財產(chǎn)前也不是受領(lǐng)人的財產(chǎn)n四、公益財產(chǎn)不是公有財產(chǎn)、更不是四、公益財產(chǎn)不是公有財產(chǎn)、更不是政府財產(chǎn)政府財產(chǎn)第六節(jié)第六節(jié) 公益信托財產(chǎn)的運(yùn)用公益信托財產(chǎn)的運(yùn)用

19、n一、一、“全部用于公益目的全部用于公益目的”的問題的問題n（一）“全部用于公益目的”的規(guī)范基礎(chǔ)和現(xiàn)狀n信托法第63條規(guī)定：“公益信托的信托財產(chǎn)及其收益，不得用于非公益目的”。之外，第59條、第60條和第64條的措辭都強(qiáng)調(diào)完全的公益信托。n中國銀監(jiān)會發(fā)布的關(guān)于鼓勵信托公司開展公益信托業(yè)務(wù)支持災(zāi)后重建工作的通知第六條規(guī)定：信托公司管理的公益信托財產(chǎn)及其收益，應(yīng)當(dāng)（一）全部用于公益事業(yè)；（二） 不得用于非公益目的；（三）不得為自己或他人牟取私利；（四）只能投資于流動性好、變現(xiàn)能力強(qiáng)的國債、政策性金融債及中國銀監(jiān)會允許投資的其他低風(fēng)險金融產(chǎn)品。這就是所謂的“全部用于公益目的”原則。n1 銀監(jiān)辦發(fā)20

20、0893號。公益信托？n要判斷一個信托計劃是否屬于公益信托，細(xì)化開來可以考慮下面兩個問題：第一，委托人（捐獻(xiàn)者）是否取回本金？是否向捐獻(xiàn)者（委托者）支付投資回報？第二，受托人是否能取得報酬？能否從信托財產(chǎn)中取回管理成本？（二）公益信托受托人和公益信托的公益性n1.公益信托受托人的信托報酬問題n2. 公益事業(yè)受托人的管理費用n3. 擴(kuò)大公益信托受托人的范圍公益信托和私益信托的結(jié)合與連續(xù)n（1）剩余公益信托（Charitable Remainder Trust）n在美國，承認(rèn)作為公益信托和私益信托承繼形態(tài)的所謂“剩余公益信托”。這種信托首先是私益信托先行，作為受益人的個人死亡之后或者經(jīng)過一定的期間

21、之后，把剩余的財產(chǎn)作為為了預(yù)定的公益目的的信托而繼續(xù)存在1。在信托的一般理論上，毫無疑問會承認(rèn)這種類型的信托，不過問題是在稅法上該如何對待這種信托類型?；镜目紤]方法是，在當(dāng)初設(shè)立私益信托的時候，由于也設(shè)立將來的公益信托，所以在當(dāng)初設(shè)立的時候，可以把將來為公益信托而支出的部分從委托人的所得中扣除。詳細(xì)的條件在稅法中有規(guī)定。而這些滿足一定條件就能得到稅收的優(yōu)惠待遇的信托類型被稱為“剩余公益信托”。其中包括兩種類型：n第一，在被稱為Charitable Remainder Unitrust（CRUT）中，信托設(shè)立在其生存期間或者是一定期間，把信托財產(chǎn)的一定比例（比如5%）作為受益受領(lǐng)（委托人就成了

22、收益受益人），其受益人死后或者經(jīng)過一定的期間，把剩余的財產(chǎn)用于事前決定的公益目的（例如，支持某大學(xué)的教育事業(yè)），而使這一信托繼續(xù)存在。n第二，在被稱為Charitable Remainder Annuity Trust（CRAT）的信托中，信托的設(shè)立人在其活著期間或者一定的期間內(nèi)接受固定數(shù)額的給付（例如，每年5萬美元）。之后就和CRUT相同了。（2）公益先行信托（Charitable Lead Trust）n設(shè)立人先設(shè)立公益信托，在一定期間（比如說是10年間）把信托財產(chǎn)中的一定比例（比如8%）或者一定數(shù)額以公益目的支付給特定的受益人（比如說大學(xué)等），在公益信托存在期間終了之后由委托人或者委托人

23、指定的個人受領(lǐng)剩余的財產(chǎn)，這在美國被稱為Charitable Lead Trust。這種類型的信托在美國因能受到稅收優(yōu)惠待遇，所以經(jīng)常被利用2。n在日本的信托法上，在信托終了的時候如果能確定作為歸屬權(quán)利人的私人，也能確定公益信托終了之時作為財產(chǎn)處分對象的私人的話，實現(xiàn)這里的“公益先行信托”，這在信托法理上是沒有什么障礙的。但是，在主管官廳的許可實務(wù)上，是不許可有這種信托條款的公益信托的。第七節(jié)、信托監(jiān)察人n第64條 公益信托應(yīng)當(dāng)設(shè)置信托監(jiān)察人。 n 信托監(jiān)察人由信托文件規(guī)定。信托文件未規(guī)定的，由公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)指定。 第65條 信托監(jiān)察人有權(quán)以自己的名義，為維護(hù)受益人的利益，提起訴訟或者實施其

24、他法律行為。 公益信托監(jiān)察人制度的必要性n信托監(jiān)察人是指根據(jù)委托人或有關(guān)國家機(jī)關(guān)在信托行為或國家行為中的指定而承擔(dān)維護(hù)受益人利益的職責(zé)的人。受益人的利益，應(yīng)當(dāng)由受益人自行維護(hù)，這是信托法的一般規(guī)則。在公益信托中，受益人不特定、多而分散，難以有效行使信托法賦予的各項權(quán)利，且其實施涉及到公共利益，因此，設(shè)置信托監(jiān)察人以代表受益人行使權(quán)利就十分必要。監(jiān)察人制度簡單比較在英美信托法下，允許由第三人代公益信托受益在英美信托法下，允許由第三人代公益信托受益人為訴訟上或訴訟外的行為。該第三人在英國人為訴訟上或訴訟外的行為。該第三人在英國是檢察總長，在美國為各州檢察長；是檢察總長，在美國為各州檢察長；大陸法系

25、信托法則就信托建立了統(tǒng)大陸法系信托法則就信托建立了統(tǒng) 一的信托監(jiān)一的信托監(jiān)察人制度；察人制度；我國我國 信托法也確立了公益信托的信托監(jiān)察信托法也確立了公益信托的信托監(jiān)察人制度：公益信托應(yīng)當(dāng)設(shè)置信托監(jiān)察人。信托人制度：公益信托應(yīng)當(dāng)設(shè)置信托監(jiān)察人。信托監(jiān)察人由信托文件規(guī)定。監(jiān)察人由信托文件規(guī)定。信托文件未規(guī)定的，信托文件未規(guī)定的，由公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)指定。由公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)指定。 二、公益信托監(jiān)察人的職責(zé)n信托法關(guān)于信托監(jiān)察人職責(zé)的規(guī)定有三個條款：n第一，“信托監(jiān)察人有權(quán)以自己的名義，為維護(hù)受益人的利益，提起訴訟或者實施其他法律行為”（第65條）。由于一般認(rèn)為公益信托并不存在受益人，說“為維護(hù)受益人

26、”的利益并不準(zhǔn)確。由于信托監(jiān)察人的主要職責(zé)是彌補(bǔ)受益人不存在而帶來的監(jiān)督不足，所以信托監(jiān)察人的職責(zé)應(yīng)是“確保公益目的的實現(xiàn)”而非維護(hù)“受益人的利益”。n第二，受托人就信托事務(wù)處理情況及財產(chǎn)狀況做出的年度報告，應(yīng)經(jīng)信托監(jiān)察人認(rèn)可后，才能報公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)并由受托人予以公告（第67條）。n第三，公益信托終止的，受托人作出的處理信托事務(wù)的清算報告，應(yīng)當(dāng)經(jīng)信托監(jiān)察人認(rèn)可（第71條）。三、公益信托監(jiān)察人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任n信托法沒有規(guī)定信托監(jiān)察人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。信托監(jiān)察人行使監(jiān)督職責(zé)，應(yīng)有權(quán)取得報酬，否則很難找到合適的人擔(dān)任此職務(wù)，因此似應(yīng)規(guī)定信托監(jiān)察人的報酬請求權(quán)1。中國銀監(jiān)會關(guān)于鼓勵信托公司

27、開展公益信托業(yè)務(wù)支持災(zāi)后重建工作的通知【銀監(jiān)辦發(fā)2008（93）號】中規(guī)定：“受托人管理費和信托監(jiān)察人報酬，每年度合計不得高于公益信托財產(chǎn)總額的千分之八”，明確了監(jiān)察人可以取得報酬。n監(jiān)察人作為公益信托的監(jiān)督者，但是誰來監(jiān)督監(jiān)督者的問題又浮上水面。 1 例如，“臺灣信托法”第56條規(guī)定了監(jiān)察人的報酬請求權(quán)。我國信托法第72條的規(guī)定精神接近于英美國家的“近似原則”：n即即“公益信托終止，沒有信托財產(chǎn)權(quán)歸公益信托終止，沒有信托財產(chǎn)權(quán)歸屬人或者信托財產(chǎn)權(quán)利歸屬人是不特定屬人或者信托財產(chǎn)權(quán)利歸屬人是不特定的社會公眾的，經(jīng)公益信托管理機(jī)關(guān)批的社會公眾的，經(jīng)公益信托管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，受托人應(yīng)當(dāng)將信托財產(chǎn)用于與

28、原公準(zhǔn)，受托人應(yīng)當(dāng)將信托財產(chǎn)用于與原公益目的相近似的目的，或者將信托財產(chǎn)益目的相近似的目的，或者將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給具有近似目的的公益組織或者其轉(zhuǎn)移給具有近似目的的公益組織或者其他公益信托他公益信托” 中華人民共和國民辦教育促進(jìn)中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法法2002年年nn第五十一條 民辦學(xué)校在扣除辦學(xué)成本、預(yù)留發(fā)展基金以及按照國家有關(guān)規(guī)定提取其他的必需的費用后，出資人可以從辦學(xué)結(jié)余中取得合理回報。取得合理回報的具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。 n第五十九條 對民辦學(xué)校的財產(chǎn)按照下列順序清償：(一) 應(yīng)退受教育者學(xué)費、雜費和其他費用；(二) 應(yīng)發(fā)教職工的工資及應(yīng)繳納的社會保險費用；(三) 償還其他債務(wù)。民辦

29、學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，按照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。二、公益信托和目的信托（purpose trust） 目的信托沒有受益人的非公益信托的可能性n在英國信托法的私益信托中，要求受益人是能夠確定的，以受益人不能確定的抽象目的的信托，限于沒有公益目的，不能有效成立目的信托。例如，以管理特定的故人的墓碑為目的的信托，因為是沒有確定的受益人的信托，屬于目的信托，因此是無效的。而且以幫助寵物或者動物為目的的信托作為目的信托是無效的。n在美國信托法中也是，不存在受益人的非公益為目的的目的信托在本來意義上是無效的。但是，接受財產(chǎn)移轉(zhuǎn)的人（就是若信托有效成立的話成為受托人的人）為了委托人所確定的目

30、的可以使用財產(chǎn)。但是，假若不根據(jù)這一目的進(jìn)行財產(chǎn)處分的話，必須向委托人返還財產(chǎn)。n而在第三次信托法重述中，不把目的信托認(rèn)定為無效，而是暫且有效。但是，考慮到不存在能強(qiáng)制受托人履行信托事務(wù)的受益人，還是限制了目的信托的效果。即，受托人雖然被授予了在設(shè)定目的范圍內(nèi)的權(quán)限，不過并沒有按照該目的進(jìn)行積極的財產(chǎn)處分的義務(wù)（不過這也并不就說明可以進(jìn)行目的外的處分行為）。這樣，受托人在一定的期間（不超過21年的期間）不遵從信托的目的處分財產(chǎn)的場合，受托人必須向委托人返還財產(chǎn)。n對目的信托持消極態(tài)度的英美信托法傳統(tǒng)理論，最近有更積極地承認(rèn)目的信托的發(fā)展動向。對目的信托持消極態(tài)度的英美信托法傳統(tǒng)理論，最近有更積

31、極地承認(rèn)目的信托的發(fā)展動向。例如，在離岸信托市場上很有名的澤西島（例如，在離岸信托市場上很有名的澤西島（Jersey）的信托法規(guī)定，在設(shè)置有能監(jiān)督和強(qiáng)制）的信托法規(guī)定，在設(shè)置有能監(jiān)督和強(qiáng)制受托人履行信托條款的受托人履行信托條款的“履行監(jiān)督人（履行監(jiān)督人（enforcer）”的場合中，受益人不存在的非公益的目的的場合中，受益人不存在的非公益的目的信托也是有效的。所謂履行監(jiān)督人是和信托管理人極為類似的制度設(shè)置。澤西島信托法上的信托也是有效的。所謂履行監(jiān)督人是和信托管理人極為類似的制度設(shè)置。澤西島信托法上的目的信托的主要目的是創(chuàng)造出不存在受益人的信托。受益人若存在，受益人在破產(chǎn)的時候，目的信托的主要目的是創(chuàng)造出不存在受益人的信托。受益人若存在，受益人在破產(chǎn)的時候，信托的解除以及信托財產(chǎn)的取回等給信托財產(chǎn)有可能造成影響，而不存在受益人的信托就不信托的解除以及信托財產(chǎn)的取回等給信托財產(chǎn)有可能造成影響，而不存在受益人的信托就