12建設(shè)工程施工合同履理

1、第十二講 建設(shè)工程施工合同履約管理第一節(jié)第一節(jié) 概述概述 第二節(jié)第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析建設(shè)工程施工合同條款分析第三節(jié)第三節(jié) 建設(shè)工程施工合同實(shí)施控制建設(shè)工程施工合同實(shí)施控制第四節(jié)第四節(jié) 建設(shè)工程施工合同變更管理建設(shè)工程施工合同變更管理第一節(jié)第一節(jié) 概述概述n一、合同履約概念一、合同履約概念n是指工程建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包方和承包方根據(jù)是指工程建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包方和承包方根據(jù)合同規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容及標(biāo)合同規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)等要求，各自完成合同義務(wù)的行為。準(zhǔn)等要求，各自完成合同義務(wù)的行為。n二、建設(shè)工程施工合同履行原則二、建設(shè)工程施工合同履行原則n（一）、實(shí)際履行原則（一）、

2、實(shí)際履行原則n任何一方違約時(shí)，不能以支付違約金或賠任何一方違約時(shí)，不能以支付違約金或賠償損失的方式來代替合同的履行，守約一償損失的方式來代替合同的履行，守約一方要求繼續(xù)履行的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。方要求繼續(xù)履行的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。第一節(jié)第一節(jié) 概述概述n（二）、全面履行原則（二）、全面履行原則n當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按合同約定的數(shù)量、質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按合同約定的數(shù)量、質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格、方式、地點(diǎn)、期限等完成合同義務(wù)。價(jià)格、方式、地點(diǎn)、期限等完成合同義務(wù)。n（三）、協(xié)作履行原則（三）、協(xié)作履行原則n合同當(dāng)事人各方在履行合同過程中，應(yīng)當(dāng)互諒、合同當(dāng)事人各方在履行合同過程中，應(yīng)當(dāng)互諒、互助、盡可能為對(duì)方履

3、行合同義務(wù)提供相應(yīng)的便互助、盡可能為對(duì)方履行合同義務(wù)提供相應(yīng)的便利條件。利條件。n（四）、誠(chéng)實(shí)信用原則（四）、誠(chéng)實(shí)信用原則n是是合同法合同法的基本原則。的基本原則。n（五）、情事變更原則（五）、情事變更原則第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析n一、概述一、概述n（一）、建設(shè)工程施工合同條款分析的概念（一）、建設(shè)工程施工合同條款分析的概念n是指從執(zhí)行的角度分析、補(bǔ)充、解釋施工合同，是指從執(zhí)行的角度分析、補(bǔ)充、解釋施工合同，將施工合同目標(biāo)和合同約定落實(shí)到合同實(shí)施的將施工合同目標(biāo)和合同約定落實(shí)到合同實(shí)施的具體問題上和具體事件上，用以指導(dǎo)具體工作，具體問題上和具體事件上，用以指

4、導(dǎo)具體工作，使合同能符合日常工程管理的需要。使合同能符合日常工程管理的需要。n（二）、建設(shè)工程施工合同條款分析作用（二）、建設(shè)工程施工合同條款分析作用n1、分析合同內(nèi)容，解釋爭(zhēng)議內(nèi)容、分析合同內(nèi)容，解釋爭(zhēng)議內(nèi)容n2、分析合同風(fēng)險(xiǎn)，制定風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策、分析合同風(fēng)險(xiǎn)，制定風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策n3、分解合同工作，落實(shí)合同責(zé)任、分解合同工作，落實(shí)合同責(zé)任n4、進(jìn)行合同交底，簡(jiǎn)化管理工作、進(jìn)行合同交底，簡(jiǎn)化管理工作第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析n（三）、建設(shè)工程施工合同條款分析基本要求（三）、建設(shè)工程施工合同條款分析基本要求n1、準(zhǔn)確客觀、準(zhǔn)確客觀n2、簡(jiǎn)明清晰、簡(jiǎn)明清晰n3、協(xié)調(diào)一致、協(xié)調(diào)

5、一致n4、全面完整、全面完整第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析n（三）、建設(shè)工程施工合同條款分析內(nèi)容（三）、建設(shè)工程施工合同條款分析內(nèi)容n1、編碼、編碼n2、事件名稱和簡(jiǎn)要說明、事件名稱和簡(jiǎn)要說明n3、變更次數(shù)和最近一次的變更日期、變更次數(shù)和最近一次的變更日期n4、事件的內(nèi)容說明、事件的內(nèi)容說明n5、前提條件、前提條件n6、本事件的主要活動(dòng)、本事件的主要活動(dòng)n7、責(zé)任人、責(zé)任人n8、成本、成本第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析n二、合同特殊問題的分析和解釋二、合同特殊問題的分析和解釋n（一）、漏洞補(bǔ)充（一）、漏洞補(bǔ)充n1、約定補(bǔ)充、約定補(bǔ)充n

6、2、解釋補(bǔ)充、解釋補(bǔ)充n3、法定補(bǔ)充、法定補(bǔ)充n（二）、歧義結(jié)實(shí)（二）、歧義結(jié)實(shí)n1、解釋原則、解釋原則n最后用語規(guī)則最后用語規(guī)則n2、解釋方法、解釋方法n（1）、字面解釋）、字面解釋n（2）、整體解釋）、整體解釋n（3）、合同目的解釋）、合同目的解釋n（4）、交易習(xí)慣解釋）、交易習(xí)慣解釋n（5）、誠(chéng)實(shí)信用原則解釋）、誠(chéng)實(shí)信用原則解釋n3、建設(shè)工程施工合同文件解釋的慣例、建設(shè)工程施工合同文件解釋的慣例n（1）、合同文件優(yōu)先順序）、合同文件優(yōu)先順序n（2）、第一語言規(guī)則）、第一語言規(guī)則n（3）、其他規(guī)則）、其他規(guī)則第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析n二、合同特殊問題的分

7、析和解釋二、合同特殊問題的分析和解釋n（一）、漏洞補(bǔ)充（一）、漏洞補(bǔ)充n1、約定補(bǔ)充、約定補(bǔ)充n2、解釋補(bǔ)充、解釋補(bǔ)充n3、法定補(bǔ)充、法定補(bǔ)充n（二）、歧義結(jié)實(shí)（二）、歧義結(jié)實(shí)n1、解釋原則、解釋原則n最后用語規(guī)則最后用語規(guī)則第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析第二節(jié)建設(shè)工程施工合同條款分析n2、解釋方法、解釋方法n（1）、字面解釋）、字面解釋n（2）、整體解釋）、整體解釋n（3）、合同目的解釋）、合同目的解釋n（4）、交易習(xí)慣解釋）、交易習(xí)慣解釋n（5）、誠(chéng)實(shí)信用原則解釋）、誠(chéng)實(shí)信用原則解釋n3、建設(shè)工程施工合同文件解釋的慣例、建設(shè)工程施工合同文件解釋的慣例n（1）、合同文件優(yōu)先順序）、合同文件優(yōu)

8、先順序n（2）、第一語言規(guī)則）、第一語言規(guī)則n（3）、其他規(guī)則）、其他規(guī)則案例案例n某海濱城市為發(fā)展旅游業(yè)，經(jīng)批準(zhǔn)興建一座三星級(jí)大酒某海濱城市為發(fā)展旅游業(yè)，經(jīng)批準(zhǔn)興建一座三星級(jí)大酒店。該項(xiàng)目甲方于店。該項(xiàng)目甲方于x年年10月月10日分別與某建筑工程公司日分別與某建筑工程公司（乙方）和某外資裝飾工程公司（丙方）簽訂了主體建（乙方）和某外資裝飾工程公司（丙方）簽訂了主體建筑工程施工合同和裝飾工程施工合同。筑工程施工合同和裝飾工程施工合同。n合同約定主體建筑工程施工于當(dāng)年合同約定主體建筑工程施工于當(dāng)年11月月10日正式開工。日正式開工。合同日歷工期為合同日歷工期為2年年5個(gè)月。因主體工程與裝飾工程分

9、別個(gè)月。因主體工程與裝飾工程分別為兩個(gè)獨(dú)立的合同，由兩個(gè)承包商承建，為保證工期，為兩個(gè)獨(dú)立的合同，由兩個(gè)承包商承建，為保證工期，當(dāng)事人約定：主體與裝飾施工采取立體交叉作業(yè)，即主當(dāng)事人約定：主體與裝飾施工采取立體交叉作業(yè)，即主體完成三層，裝飾工程承包商立即進(jìn)入裝飾作業(yè)。為保體完成三層，裝飾工程承包商立即進(jìn)入裝飾作業(yè)。為保證裝飾工程達(dá)到三星級(jí)水平，業(yè)主委托某監(jiān)理公司實(shí)施證裝飾工程達(dá)到三星級(jí)水平，業(yè)主委托某監(jiān)理公司實(shí)施“裝飾工程監(jiān)理裝飾工程監(jiān)理”。n在工程施工在工程施工1年年6個(gè)月時(shí)，甲方要求乙方將竣工日期提前個(gè)月時(shí)，甲方要求乙方將竣工日期提前2個(gè)月，雙方協(xié)商修訂施工方案后達(dá)成協(xié)議。個(gè)月，雙方協(xié)商修

10、訂施工方案后達(dá)成協(xié)議。n該工程按變更后的合同工期竣工，經(jīng)驗(yàn)收后投入使用。該工程按變更后的合同工期竣工，經(jīng)驗(yàn)收后投入使用。案例案例n在該工程投入使用在該工程投入使用2年年6個(gè)月后，乙方因甲方少付工程款個(gè)月后，乙方因甲方少付工程款起訴至法院。訴稱：甲方于該工程驗(yàn)收合格后簽發(fā)了竣起訴至法院。訴稱：甲方于該工程驗(yàn)收合格后簽發(fā)了竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，并已開張營(yíng)業(yè)。在結(jié)算工程款時(shí)，甲方本工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，并已開張營(yíng)業(yè)。在結(jié)算工程款時(shí)，甲方本應(yīng)付工程總價(jià)款應(yīng)付工程總價(jià)款1600萬元人民幣，但只付萬元人民幣，但只付1400萬元人民萬元人民幣。特請(qǐng)求法庭判決被告支付剩余的幣。特請(qǐng)求法庭判決被告支付剩余的200萬元及拖期的萬元

11、及拖期的利息。利息。n在庭審中，被告答稱：原告主體建筑工程施工質(zhì)量有問在庭審中，被告答稱：原告主體建筑工程施工質(zhì)量有問題，如：大堂、電梯間門洞，大廳墻面、游泳池等主體題，如：大堂、電梯間門洞，大廳墻面、游泳池等主體施工質(zhì)量不合格。因此，裝修商進(jìn)行返工，并提出索賠，施工質(zhì)量不合格。因此，裝修商進(jìn)行返工，并提出索賠，經(jīng)監(jiān)理工程師簽字報(bào)業(yè)主代表認(rèn)可，共支付經(jīng)監(jiān)理工程師簽字報(bào)業(yè)主代表認(rèn)可，共支付15.2萬美元，萬美元，折合人民幣折合人民幣125萬元。此項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)由原告承擔(dān)。另還有萬元。此項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)由原告承擔(dān)。另還有其他質(zhì)量問題，并造成客房、機(jī)房設(shè)備、設(shè)施損失計(jì)人其他質(zhì)量問題，并造成客房、機(jī)房設(shè)備、設(shè)施損失

12、計(jì)人民幣民幣75萬元。共計(jì)損失萬元。共計(jì)損失200萬元人民幣，應(yīng)從總工程款萬元人民幣，應(yīng)從總工程款中扣除，故支付乙方主體工程款總額為中扣除，故支付乙方主體工程款總額為1400萬元人民幣。萬元人民幣。案例案例n原告辯稱：被告稱工程主體不合格不屬實(shí)，并向法庭呈原告辯稱：被告稱工程主體不合格不屬實(shí)，并向法庭呈交了業(yè)主及有關(guān)方面簽字的合格竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告及業(yè)主致交了業(yè)主及有關(guān)方面簽字的合格竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告及業(yè)主致乙方的感謝信等證據(jù)。乙方的感謝信等證據(jù)。n被告又辯稱：竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告及感謝信，是在原告法定代被告又辯稱：竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告及感謝信，是在原告法定代表人宴請(qǐng)我方時(shí)，提出為了企業(yè)晉級(jí)的情況下，我方代表人宴請(qǐng)我方時(shí)

13、，提出為了企業(yè)晉級(jí)的情況下，我方代表才簽的字。此外，被告代理人又向法庭呈交業(yè)主被裝表才簽的字。此外，被告代理人又向法庭呈交業(yè)主被裝飾工程公司提出的索賠飾工程公司提出的索賠15.2萬美元（經(jīng)監(jiān)理工程師和業(yè)萬美元（經(jīng)監(jiān)理工程師和業(yè)主代表簽字）的清單主代表簽字）的清單56件。件。n原告再辯稱：被告代表發(fā)言純系戲言，怎能以簽署竣工原告再辯稱：被告代表發(fā)言純系戲言，怎能以簽署竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告為兒戲，請(qǐng)求法庭以文字為證。又指出：如果驗(yàn)收?qǐng)?bào)告為兒戲，請(qǐng)求法庭以文字為證。又指出：如果真的存在被告所說情況，那么被告應(yīng)該根據(jù)真的存在被告所說情況，那么被告應(yīng)該根據(jù)建設(shè)工程建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l理質(zhì)量管理?xiàng)l理的規(guī)定，在裝飾施

14、工前通知我方修理。的規(guī)定，在裝飾施工前通知我方修理。n原告最后請(qǐng)求法庭關(guān)注：從簽發(fā)竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告到起訴前，原告最后請(qǐng)求法庭關(guān)注：從簽發(fā)竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告到起訴前，乙方向甲方多次以書面方式提出結(jié)算要求。在長(zhǎng)達(dá)乙方向甲方多次以書面方式提出結(jié)算要求。在長(zhǎng)達(dá)2年多年多時(shí)間里，甲方未向乙方提出過工程存在質(zhì)量問題。時(shí)間里，甲方未向乙方提出過工程存在質(zhì)量問題。案例案例n問題：?jiǎn)栴}：n1、原、被告之間合同是否有效？、原、被告之間合同是否有效？n2、如果在裝飾施工時(shí)，發(fā)現(xiàn)主體工程施工質(zhì)量、如果在裝飾施工時(shí)，發(fā)現(xiàn)主體工程施工質(zhì)量有問題，甲方應(yīng)采取哪些正當(dāng)措施？有問題，甲方應(yīng)采取哪些正當(dāng)措施？n3、對(duì)于乙方因工程款糾紛的起

15、訴和甲方因工程、對(duì)于乙方因工程款糾紛的起訴和甲方因工程質(zhì)量問題的起訴，法院應(yīng)否予以保護(hù)？質(zhì)量問題的起訴，法院應(yīng)否予以保護(hù)？答案答案n1、原、被告之間合同是否有效？、原、被告之間合同是否有效？n答：合同雙方當(dāng)事人符合建設(shè)工程施工合同主體資格的答：合同雙方當(dāng)事人符合建設(shè)工程施工合同主體資格的要求，并且合同訂立形式與內(nèi)容均合法，所以原、被告要求，并且合同訂立形式與內(nèi)容均合法，所以原、被告之間的合同有效。之間的合同有效。n2、如果在裝飾施工時(shí)，發(fā)現(xiàn)主體工程施工質(zhì)量有問題，、如果在裝飾施工時(shí)，發(fā)現(xiàn)主體工程施工質(zhì)量有問題，甲方應(yīng)采取哪些正當(dāng)措施？甲方應(yīng)采取哪些正當(dāng)措施？n答：根據(jù)答：根據(jù)建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l

16、理建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l理之規(guī)定，主體工程之規(guī)定，主體工程保修期為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程合理使用年限。在保修保修期為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程合理使用年限。在保修期內(nèi)，當(dāng)發(fā)現(xiàn)主體工程施工質(zhì)量有問題時(shí)，業(yè)主應(yīng)及時(shí)期內(nèi)，當(dāng)發(fā)現(xiàn)主體工程施工質(zhì)量有問題時(shí)，業(yè)主應(yīng)及時(shí)通知承包商進(jìn)行修理。承包商不在約定期限內(nèi)派人修理，通知承包商進(jìn)行修理。承包商不在約定期限內(nèi)派人修理，業(yè)主可以委托其他人員修理，保修費(fèi)用從質(zhì)量保修金內(nèi)業(yè)主可以委托其他人員修理，保修費(fèi)用從質(zhì)量保修金內(nèi)扣除。顯然，如果裝飾施工中發(fā)現(xiàn)的主體工程施工質(zhì)量扣除。顯然，如果裝飾施工中發(fā)現(xiàn)的主體工程施工質(zhì)量問題屬實(shí)，應(yīng)按保修處理。問題屬實(shí)，應(yīng)按保修處理。答案答案3、對(duì)

17、于乙方因工程款糾紛的起訴和甲方因工程質(zhì)、對(duì)于乙方因工程款糾紛的起訴和甲方因工程質(zhì)量問題的起訴，法院應(yīng)否予以保護(hù)？量問題的起訴，法院應(yīng)否予以保護(hù)？答：根據(jù)我國(guó)答：根據(jù)我國(guó)民法通則民法通則之規(guī)定，向人民法院請(qǐng)之規(guī)定，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期為求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期為2年，從當(dāng)事人年，從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起算。本案例中業(yè)知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起算。本案例中業(yè)主在直至庭審前的主在直至庭審前的2年多時(shí)間里，一直未就質(zhì)量年多時(shí)間里，一直未就質(zhì)量問題提出異議，已超過訴訟時(shí)效，所以，不予保問題提出異議，已超過訴訟時(shí)效，所以，不予保護(hù)。而乙方自簽發(fā)竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后，向甲方多次護(hù)

18、。而乙方自簽發(fā)竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后，向甲方多次以書面方式提出結(jié)算要求，其訴訟權(quán)利應(yīng)予保護(hù)。以書面方式提出結(jié)算要求，其訴訟權(quán)利應(yīng)予保護(hù)。第三節(jié)第三節(jié) 建設(shè)工程施工合同實(shí)施控制建設(shè)工程施工合同實(shí)施控制n一、概述一、概述n工程項(xiàng)目施工過程是承包合同的實(shí)施過程n（一）、合同實(shí)施（一）、合同實(shí)施n合同簽訂后，承包商首先是要派出工程項(xiàng)目經(jīng)理，合同簽訂后，承包商首先是要派出工程項(xiàng)目經(jīng)理，由他全面負(fù)責(zé)工程管理工作。由他全面負(fù)責(zé)工程管理工作。n（二）、合同實(shí)施主要工作（二）、合同實(shí)施主要工作第三節(jié)第三節(jié) 建設(shè)工程施工合同實(shí)施控制建設(shè)工程施工合同實(shí)施控制1. 1. 合同的實(shí)施控制合同的實(shí)施控制 1.1 1.1 建立合同

19、實(shí)施的保證體系建立合同實(shí)施的保證體系 落實(shí)合同責(zé)任，實(shí)行目標(biāo)管理落實(shí)合同責(zé)任，實(shí)行目標(biāo)管理 建立合同管理工作制度和程序建立合同管理工作制度和程序 建立文檔管理系統(tǒng)建立文檔管理系統(tǒng) 建立嚴(yán)格的質(zhì)量檢查驗(yàn)收制度建立嚴(yán)格的質(zhì)量檢查驗(yàn)收制度 建立報(bào)告和行文制度，使合同文件和雙方往來函建立報(bào)告和行文制度，使合同文件和雙方往來函 件的內(nèi)部、外部運(yùn)行程序化件的內(nèi)部、外部運(yùn)行程序化 建立實(shí)施過程的動(dòng)態(tài)控制系統(tǒng)建立實(shí)施過程的動(dòng)態(tài)控制系統(tǒng)1.2 1.2 合同實(shí)施控制合同實(shí)施控制 (1) (1) 工程目標(biāo)控制工程目標(biāo)控制 工程中的目標(biāo)控制程序工程中的目標(biāo)控制程序 工程實(shí)施控制的主要內(nèi)容工程實(shí)施控制的主要內(nèi)容 合同控

20、制合同控制(2) (2) 工程目標(biāo)控制工程目標(biāo)控制 現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督各工程小組、分包商的工作現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督各工程小組、分包商的工作 對(duì)業(yè)主、監(jiān)理工程師進(jìn)行合同監(jiān)督對(duì)業(yè)主、監(jiān)理工程師進(jìn)行合同監(jiān)督 對(duì)其他合同方的合同監(jiān)督對(duì)其他合同方的合同監(jiān)督 對(duì)各種書面文件作合同方面的審查和控制對(duì)各種書面文件作合同方面的審查和控制 對(duì)工程款申報(bào)表進(jìn)行檢查監(jiān)督對(duì)工程款申報(bào)表進(jìn)行檢查監(jiān)督 處理工程變更事宜處理工程變更事宜(3) (3) 進(jìn)行合同跟蹤進(jìn)行合同跟蹤 合同跟蹤的作用合同跟蹤的作用 合同跟蹤的依據(jù)合同跟蹤的依據(jù) 合同跟蹤的對(duì)象合同跟蹤的對(duì)象(4) (4) 進(jìn)行合同診斷進(jìn)行合同診斷 合同執(zhí)行差異的原因分析合同執(zhí)行差異的原因分

21、析 合同差異責(zé)任分析合同差異責(zé)任分析 合同實(shí)施趨向預(yù)測(cè)合同實(shí)施趨向預(yù)測(cè) (5) (5) 合同實(shí)施后評(píng)估合同實(shí)施后評(píng)估 合同簽訂情況評(píng)價(jià)合同簽訂情況評(píng)價(jià) 合同執(zhí)行情況評(píng)價(jià)合同執(zhí)行情況評(píng)價(jià) 合同管理工作評(píng)價(jià)合同管理工作評(píng)價(jià) 合同條款分析。合同條款分析。第四節(jié)第四節(jié) 建設(shè)工程施工合同變更管理建設(shè)工程施工合同變更管理1. 1. 合同變更管理合同變更管理 1.1 1.1 合同變更的原因合同變更的原因 工程范圍發(fā)生變化工程范圍發(fā)生變化 設(shè)計(jì)原因設(shè)計(jì)原因 施工條件變化施工條件變化 合同實(shí)施過程中出現(xiàn)的問題合同實(shí)施過程中出現(xiàn)的問題1.2 1.2 工程變更對(duì)合同實(shí)施的影響工程變更對(duì)合同實(shí)施的影響 定義工程目標(biāo)和

22、工程實(shí)施情況的各種文件定義工程目標(biāo)和工程實(shí)施情況的各種文件 引起合同各方之間合同責(zé)任的變化。引起合同各方之間合同責(zé)任的變化。 引起已完工程的返工，現(xiàn)場(chǎng)工程施工的停滯，引起已完工程的返工，現(xiàn)場(chǎng)工程施工的停滯， 施工秩序打亂，已購(gòu)材料的損失等施工秩序打亂，已購(gòu)材料的損失等 1.3 1.3 工程變更方式和程序工程變更方式和程序 提出工程變更要求提出工程變更要求 監(jiān)理工程師的審查和批準(zhǔn)監(jiān)理工程師的審查和批準(zhǔn) 編制工程變更文件，發(fā)布工程變更指示編制工程變更文件，發(fā)布工程變更指示 承包商項(xiàng)目部的合同管理負(fù)責(zé)人員向監(jiān)理工承包商項(xiàng)目部的合同管理負(fù)責(zé)人員向監(jiān)理工 程師發(fā)出合同款調(diào)整和程師發(fā)出合同款調(diào)整和/ /或

23、工期延長(zhǎng)的意向通或工期延長(zhǎng)的意向通 知知 工程變更價(jià)款和工期延長(zhǎng)量的確定工程變更價(jià)款和工期延長(zhǎng)量的確定 變更工作的費(fèi)用支付及工期補(bǔ)償變更工作的費(fèi)用支付及工期補(bǔ)償1.4 1.4 工程變更的管理工程變更的管理 對(duì)業(yè)主（監(jiān)理工程師）的口頭變更指令，承包商對(duì)業(yè)主（監(jiān)理工程師）的口頭變更指令，承包商 必須遵照?qǐng)?zhí)行，但應(yīng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)書面向監(jiān)理必須遵照?qǐng)?zhí)行，但應(yīng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)書面向監(jiān)理 工程師索取書面確認(rèn)工程師索取書面確認(rèn) 工程變更不能超過合同規(guī)定的工程范圍工程變更不能超過合同規(guī)定的工程范圍 注意變更程序上的矛盾性注意變更程序上的矛盾性 在合同實(shí)施中，合同內(nèi)容的任何變更都必須由合在合同實(shí)施中，合同內(nèi)容的任

24、何變更都必須由合 同管理人員提出同管理人員提出 在商討變更，簽訂變更協(xié)議過程中，承包商必須在商討變更，簽訂變更協(xié)議過程中，承包商必須 提出變更補(bǔ)償（即索賠）問題提出變更補(bǔ)償（即索賠）問題3. 3. 工程承包合同的爭(zhēng)議管理工程承包合同的爭(zhēng)議管理 3.1 3.1 和解和解 和解的概念和解的概念 工程承包合同爭(zhēng)議采用和解方式解決的優(yōu)點(diǎn)工程承包合同爭(zhēng)議采用和解方式解決的優(yōu)點(diǎn)3.2 3.2 調(diào)解調(diào)解 調(diào)解的概念調(diào)解的概念 在合同發(fā)生糾紛后，在第三人的參加和主持下，在合同發(fā)生糾紛后，在第三人的參加和主持下，對(duì)雙方當(dāng)事人進(jìn)行說服、協(xié)調(diào)和疏導(dǎo)工作，使雙方當(dāng)對(duì)雙方當(dāng)事人進(jìn)行說服、協(xié)調(diào)和疏導(dǎo)工作，使雙方當(dāng)事人互相

25、諒解并按照法律的規(guī)定及合同的有關(guān)約定達(dá)事人互相諒解并按照法律的規(guī)定及合同的有關(guān)約定達(dá)成解決合同糾紛協(xié)議的一種爭(zhēng)議解決方式成解決合同糾紛協(xié)議的一種爭(zhēng)議解決方式 調(diào)解解決建設(shè)工程合同爭(zhēng)議的意義調(diào)解解決建設(shè)工程合同爭(zhēng)議的意義3.3 3.3 仲裁仲裁 （1 1）仲裁的概念）仲裁的概念 仲裁、亦稱仲裁、亦稱“公斷公斷”，是當(dāng)事人雙方在爭(zhēng)議發(fā)生，是當(dāng)事人雙方在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭(zhēng)議交給第三者做前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭(zhēng)議交給第三者做出裁決，并負(fù)有自動(dòng)履行義務(wù)的一種解決爭(zhēng)議的方式。出裁決，并負(fù)有自動(dòng)履行義務(wù)的一種解決爭(zhēng)議的方式。 （2 2）仲裁的原則）仲裁的原則 自愿原則自愿原則

26、公平合理原則公平合理原則 仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行原則仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行原則 一裁終局原則一裁終局原則 （3 3）仲裁委員會(huì)）仲裁委員會(huì) n 仲裁委員會(huì)不按行政區(qū)劃層層設(shè)立仲裁委員會(huì)不按行政區(qū)劃層層設(shè)立n 仲裁委員會(huì)由主任仲裁委員會(huì)由主任1 1人、副主任人、副主任2 2至至4 4人和委員人和委員7 7至至 1111入組成入組成n 仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒有隸仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，與行政機(jī)關(guān)沒有隸 屬關(guān)系屬關(guān)系 （4 4）仲裁協(xié)議仲裁協(xié)議 n 仲裁協(xié)議的內(nèi)容仲裁協(xié)議的內(nèi)容 請(qǐng)求伸裁的意思表示請(qǐng)求伸裁的意思表示 仲裁事項(xiàng)仲裁事項(xiàng) 選定的仲裁委員會(huì)選定的仲裁委員會(huì) n 仲裁協(xié)議的作用仲裁協(xié)議

27、的作用（5 5）仲裁庭的組成）仲裁庭的組成 當(dāng)事人約定由當(dāng)事人約定由3 3名仲裁員組成仲裁庭名仲裁員組成仲裁庭 當(dāng)事人約定由當(dāng)事人約定由1 1名仲裁員組成仲裁庭名仲裁員組成仲裁庭 3.4 3.4 訴訟訴訟 （1 1）訴訟的概念）訴訟的概念 訴訟，是指合同當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院行使審訴訟，是指合同當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭(zhēng)議，作出有國(guó)家強(qiáng)判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭(zhēng)議，作出有國(guó)家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。 （2 2）建設(shè)工程合同糾紛的管轄建設(shè)工程合同糾紛的管轄 級(jí)別管轄級(jí)別管轄 不同級(jí)別人民法院

28、受理第一審建設(shè)工程合同糾紛不同級(jí)別人民法院受理第一審建設(shè)工程合同糾紛的權(quán)限分工的權(quán)限分工 地域管轄地域管轄 同級(jí)人民法院在受理第一審建設(shè)工程合同糾紛的同級(jí)人民法院在受理第一審建設(shè)工程合同糾紛的權(quán)限分工權(quán)限分工 （3 3）訴訟中的證據(jù)）訴訟中的證據(jù) n 書證；書證； n 物證；物證；n 視聽資料；視聽資料；n 證人證言；證人證言；n 當(dāng)事人的陳述；當(dāng)事人的陳述；n 鑒定結(jié)論；鑒定結(jié)論；n 勘驗(yàn)筆錄?？彬?yàn)筆錄。第三章，第二節(jié)第二節(jié) 合同的變更、終止、解除和轉(zhuǎn)讓一、合同變更： 1、合同變更的概念 在合同尚未履行和尚未完全履行以前，合同當(dāng)事 人雙方就合同的內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充、修改的行為及所 達(dá)成的協(xié)議。 合

29、同變更是針對(duì)合同內(nèi)容的局部而非全部所進(jìn)行 的調(diào)整、修改和補(bǔ)充。合同變更不包括標(biāo)的的變 化，會(huì)產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 第三章，第二節(jié) 2、合同變更的條件 業(yè)已存在合同關(guān)系，合同的變更必須經(jīng)過當(dāng)事人 協(xié)商一致，合同的變更必須遵守法定的程序和方 式，必須使合同的內(nèi)容發(fā)生變化。 3、合同變更的程序 要約承諾。 4、合同變更的方式 協(xié)議變更，合同變更按法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng) 當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定辦理。第三章，第二節(jié) 5、合同變更的效力 合同變更發(fā)生后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以變更后的合同內(nèi) 容作出履行，任何一方違反變更后的合同內(nèi)容均 構(gòu)成違約。 合同的變更不能對(duì)業(yè)已履行的部分產(chǎn)生效力，對(duì) 于已按合同

30、所作出的履行無溯及力，任何一方都 不能因?yàn)楹贤淖兏鴨畏矫嬉罅硪环椒颠€已 經(jīng)作出的履行。 第三章，第二節(jié)二、合同解除 1、合同解除的概念 在合同尚未履行和尚未完全履行以前，根據(jù)法律 規(guī)定或合同約定，合同當(dāng)事人雙方提前消滅合同 關(guān)系的行為及所達(dá)成的協(xié)議。 2、合同解除的條件 業(yè)已存在合同關(guān)系，合同的解除必須經(jīng)過當(dāng)事人 協(xié)商一致，或滿足法律規(guī)定的合同解除條件，或 合同約定的解除條件成就，解除必須遵守法定的 程序和方式。必須消滅業(yè)已存在的合同關(guān)系。 第三章，第二節(jié) 3、合同解除的程序 要約承諾，享有合同解除權(quán)的當(dāng)事人一方提 出解除合同的通知送達(dá)對(duì)方。 4、合同解除的方式 約定解除（協(xié)議解除，約定

31、解除權(quán)），法定解除 5、法定解除 指在合同成立并生效后，在尚未履行或尚未完全 履行之前，由當(dāng)事人一方行使法定的解除權(quán)而使 合同效力消滅的行為。 第三章，第二節(jié) 法定解除條件： 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或 者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合 理期限內(nèi)仍未履行； 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為 致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的； 法律規(guī)定的其他情形。 第三章，第二節(jié) 6、協(xié)議解除 當(dāng)事人雙方通過協(xié)商達(dá)成一致消滅合同效力。 7、約定解除權(quán) 指當(dāng)事人雙方在合同中約定，在合同成立后，在 尚未履行或尚未完全履行之前，由當(dāng)事人一方在 某種當(dāng)事人雙方在合同訂立時(shí)約定的解除合同的 條件成就時(shí)享有解除權(quán)，并可通過行使該種合同 解除權(quán)，消滅合同關(guān)系。 第三章，第二節(jié) 7、合同解除的效力 非持續(xù)性合同，合同解除的效力使合同當(dāng)事人之 間的財(cái)產(chǎn)狀況恢復(fù)到合同訂立時(shí)的狀態(tài)。持續(xù)性 合同，合同解除的效力則解除未履行部分。第三章，第二節(jié)三、合同終止 1、合同終止的概念 合同終止指合同關(guān)系因客觀情況發(fā)生而消滅。合 同履行過程中，諸多客觀情況都可導(dǎo)致合同關(guān)系 消滅。如：合同義務(wù)履行完畢，合同解除，債務(wù) 抵消，標(biāo)的物提存，債權(quán)債務(wù)統(tǒng)歸一人。四、合同轉(zhuǎn)讓 1、合同轉(zhuǎn)讓的概念： 合同當(dāng)事人一方